Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2017 г. N 15АП-11252/17

город Ростов-на-Дону

01 августа 2017 г.

дело N А53-175/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Величко М.Г.

судей Ереминой О.А., Пономаревой И.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от истца: представитель Гарбовская О.Э., паспорт, по доверенности от 01.09.2015;

от ответчика: представитель Ничипорук Л.П., паспорт, по доверенности от 18.04.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 09 июня 2017 года по делу N А53-175/2016 (судья Овчаренко Н.Н.)

по иску открытого акционерного общества "Таганрогский котлостроительный завод "Красный котельщик"

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону"

об урегулировании разногласий,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Таганрогский котлостроительный завод "Красный котельщик" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (далее - ответчик) об урегулировании разногласий.

Решением от 07.06.2016 в иске отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в данном случае положения статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не применимы, а доказательство наличия обстоятельств, предусмотренных статьей 451 Кодекса и являющихся обязательными условиями для изменения в судебном порядке договора поставки газа путем утверждения дополнительного соглашения к нему, в материалы дела не представлены.

Постановлением апелляционного суда от 15.11.2016 решение от 07.06.2016 оставлено без изменения. Суд апелляционной инстанции не согласился с выводами суда первой инстанции и исходил из того, что в данном случае между сторонами возник преддоговорной спор по условиям договора поставки газа. Доводы истца о неправомерности включения в договор условия о неустойке суд отклонил.

Постановлением арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06 марта 2017 года решение суда первой инстанции от 07.06.2016, постановление апелляционного суда от 15.11.2016 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Суд кассационной инстанции указал, что суды отказали в иске по мотивам необоснованности требований завода. Однако судебные акты приняты с нарушением норм материального и процессуального права. В силу статья 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора. Суды не разрешили спор в соответствии с данной нормой процессуального права, резолютивная часть решения не содержит выводов по каждому спорному условию договора.

Кроме того, кассационная коллегия указала, что отклоняя доводы истца в части неустойки, установленной в пункте 5.4.6 договора, суд апелляционной инстанции ошибочно исходил из права общества включить данное условие в договор, невзирая на несогласие другой стороны.

При новом рассмотрении истец заявил ходатайство об уточнении исковых требований и просил урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора поставки газа на 2016 год по пунктам 4.1., 4.11., 5.4.6. путем изложения договора поставки газа на 2016 год в редакции договора поставки газа N 43-3-09094/10 от 22.09.2009 (в редакции дополнительных соглашений N 1/11 от 27.09.2010, N 2 от 01.11.2010, N 3 от 11.10.2011, N 2/11 от 28.10.2011, N 1/12 от 15.11.2011, N 2/12 от 17.05.2012, N 3/12 от 18.06.2012, N 4/12 от 16.07.2012, N 5/12 от 17.08.2012, N 1/13 от 15.10.2012, N 2/13 от 26.02.2013, N 1/14 от 24.10.2013, N 2/14 от 07.07.2014, N 3/14 от 04.09.2014, N 1/15 от 19.08.2014, N 2/15 от 06.07.2015, N 3/15 от 13.08.2015, N 4/15 от 10.09.2015), дополнительного соглашения N 1/16 от 17.08.2015 и протокола разногласий от 16.09.2015, спорные пункты изложить в следующей редакции: "4.1. Стороной, ведущей учет газа, является поставщик.

Количество поставляемого газа (объем м3) определяется по узлам учета газа (далее УУГ) Поставщика, установленным на распределительных газопроводах.

При неисправности или отсутствии УУГ Поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, количество поставляемого газа определяется по УУГ ГРО. При отсутствии или неисправности УУГ ГРО количество поставляемого газа определяется по УУГ Покупателя, согласно таблице N 3 (при большем количестве Приложение).

Таблица N 3 (заполняется покупателем)

П.П.	Место установки узла учета газа	Марка, тип, N счетчика	Тип, N вычислителя	Коррекция по температуре/ давлению
1.	г. Таганрог, ул. Ленина, 220	Turbo Flow	TFG-S	Автоматич/автоматич

Неисправностью УУГ является несоответствие его, либо любого из его составных частей метрологическим или техническим требованиям к средствам измерений, несоблюдение требований к условиям эксплуатации средств измерений, отсутствие действующих поверительных клейм.

4.11. По требованию поставщика в соответствии с согласованным Сторонами порядком ежедневно, не позднее 11-00 московского времени, Покупатель передает диспетчеру Поставщика информацию о суточном (часовом) объеме принятого -поставленного газа.

Не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, покупатель обязан предоставить территориальному представителю поставщика на бумажных носителях отчет о параметрах расхода газа и нештатных ситуациях за отчетный период (распечатка с УУГ). Если распечатка с узла учета не предусмотрена заводом изготовителем УУГ, Покупатель предоставляет срочное донесение, заверенное печатью и подписью руководителя предприятия (ответственного лица). Покупатель несет ответственность за своевременность и достоверность передачи информации.

Пункт 5.4.6. из текста договора исключить".

Уточненные требования приняты судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением от 09.06.2017 иск удовлетворен частично. Суд урегулировал разногласия, возникшие между открытым акционерным обществом "Таганрогский котлостроительный завод "Красный котельщик" и обществом с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" при пролонгации договора поставки газа N 43-3-09094/10 от 22.09.2009, изложил спорные пункты договора поставки газа N 43-3-09094/10 от 22.09.2009 и дополнительного соглашения N 1/16 от 17.08.2015 к нему с учетом протокола разногласий от 16.09.2015 в следующей редакции: - Второй абзац п. 4.1 договора дополнить следующим предложением: "узел учета - комплект средств измерений и устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров". - П. 4.11 договора дополнил третьим абзацем: "Поставщику предоставляется право доступа к УУГ Покупателя, при этом Поставщик вправе за свой счет использовать технические возможности измерительного комплекса УУГ в целях получения сведений о количестве потребленного газа". Исключил пункт 5.4.6 из договора поставки газа N 43-3-09094/10 от 22.09.2009. В остальной части иска отказал. С ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" в пользу истца взыскано 6000 рублей понесенных расходов по уплате госпошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 09.06.2017 отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель указывает, что обжалуемое решение не содержит обоснованных выводов суда об основаниях отклонения доводов ответчика. Обжалуемое решение от 09.06.2017 в части исключения п. 5.4.6 по неустойке из договора поставки газа от 22.09.2009 N 43-3-09094/10 основано на неправильном толковании норм материального права. Кроме того, при разрешении настоящего дела по существу суд первой инстанции не учел то обстоятельство, что срок действия договора от 22.09.2009 N 43-3-09094/10 на 2016 год истек 31.12.2016. Таким образом, на дату принятия решения, отсутствовал предмет спора, что являлось самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении иска.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить в обжалуемой части и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просил решение суда в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представленный письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела и установлено судом, ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" (правопредшественник общества; поставщик) и ОАО "Таганрогский котлостроительный завод "Красный котельщик" (покупатель) заключили договор поставки газа от 22.09.2009 N 43-3-09094/10 (далее - договор), по условиям которого поставщик принимает на себя обязательства поставлять, а покупатель - получать (отбирать) согласованный сторонами объем природного газа и оплачивать его стоимость в порядке и сроки, определенные данным договором.

В силу пункта 2.1 договора, поставщик обязуется поставлять с 01.01.2010 по 31.12.2010 до границы газотранспортной системы Трансгаза, включая газораспределительную станцию (далее - ГРС), с газопроводами газораспределительной организации (далее - ГРО) или покупателя, а покупатель получать (выбирать) газ, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, оплачивать стоимость газа и надбавку за снабженческо-сбытовые услуги (ПССУ).

На основании пункта 2.2 договора суточный договорной объем поставки газа по месяцам с 01.01.2010 по 31.12.2010 (тыс. м3) по всем точкам подключения сетей покупателя к газораспределительным (ГРО) и/или газотранспортным (Трансгаз) сетям (далее -объектам покупателя) приведен в таблице N 1 (приложении N 1) к договору, являющейся неотъемлемой частью договора. Покупатель обязан до 1 апреля текущего года представлять поставщику заявку на поставку газа на следующий год с разбивкой по месяцам по всем объектам, приведенным в таблице N 1. При отсутствии у покупателя персонала, аттестованного в соответствии с требованиями действующих Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления, поставка газа производится только при наличии договора на техническое обслуживание инженерных коммуникаций опасного производственного объекта покупателя со специализированной организацией, имеющей лицензии на этот вид деятельности.

В разделе 4.1 договора определен порядок учета газа.

В соответствии с пунктом 5.4.6 договора, в случае невыборки покупателем в договорного месячного объема газа покупатель оплачивает поставщику штраф в размере платы за снабженческо-сбытовые услуги по каждому объекту покупателя, установленной в порядке, определенном Правительством Российской Федерации, исходя из всего объема невыбранного газа; объем невыборки отражается в акте поданного-принятого газа, который является основанием для начисления штрафа.

Согласно пункту 8.1 договора, договор заключен на срок с 01.01.2010 по 31.12.2010, а по расчетам - до полного завершения сторонами обязательств.

Дополнительными соглашениями стороны продлили срок действия договора до 31.12.2015.

В целях продолжения договорных отношений в 2016 году на основании заявки завода от 23.03.2015 N ТКЗ-60105/76 с указанием плановых объемов газа на 2016 год общество направило в адрес завода дополнительное соглашение от 17.08.2015 N 1/16 к предыдущему договору.

Соглашение предусматривает изменение срока действия договора до 31.12.2016, объемы потребления газа в 2016 году и внесение изменений в пункты 4.1, 4.11, а также раздел 5 договора. В пункты 2.1, 2.2, 8.1 договора в редакции дополнительного соглашения внесены условия о продлении договора на 2016 год с 01.01.2016 по 31.12.2016. Второй абзац пункта 4.1 договора в редакции пункта 3 дополнительного соглашения дополнен предложением: "узел учета - комплект средств измерений и устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров". Пункт 4.11 договора в редакции пункта 4 соглашения дополнен третьим абзацем: "Поставщику предоставляется право доступа к УУГ покупателя, при этом поставщик вправе за свой счет использовать технические возможности измерительного комплекса УУГ в целях получения сведений о количестве потребленного газа". В соответствии с пунктом 5 дополнительного соглашения раздел 5 договора дополнен пунктом 5.6 в следующей редакции: "Стороны пришли к соглашению о том, что предусмотренный договором порядок расчетов не является коммерческим кредитом. Положения пункта 1 статьи 317.1 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям сторон не применяются".

Завод не согласился с редакцией пунктов 3 и 4 названного дополнительного соглашения и вернул обществу спорное соглашение с протоколом разногласий, в котором предложил изложить пункт 3 дополнительного соглашения N 1/16 в следующей редакции: "исключить из договора пункт 5.4.6". При этом пункт 4 дополнительного соглашения ответчик также посчитал подлежащим исключению. Пункты 4.1 и 4.11 договора предложено оставить в редакции, действовавшей в 2015 году.

В письме от 05.10.2015 общество направило истцу отказ от протокола согласования разногласий.

Наличие у сторон разногласий при заключении договора на 2016 год послужило основанием для обращения завода в арбитражный суд с иском.

В процессе рассмотрения спора открытое акционерное общество ТКЗ "Красный котельщик" уточнило требования, и просило урегулировать разногласия, возникшие при заключении договора поставки газа на 2016 год по пунктам 4.1., 4.11., 5.4.6. путем изложения договора поставки газа на 2016 год в редакции договора поставки газа N 43-3-09094/10 от 22.09.2009 (в редакции дополнительных соглашений N 1/11 от 27.09.2010, N 2 от 01.11.2010, N 3 от 11.10.2011, N 2/11 от 28.10.2011, N 1/12 от 15.11.2011, N 2/12 от 17.05.2012, N 3/12 от 18.06.2012, N 4/12 от 16.07.2012, N 5/12 от 17.08.2012, N 1/13 от 15.10.2012, N 2/13 от 26.02.2013, N 1/14 от 24.10.2013, N 2/14 от 07.07.2014, N 3/14 от 04.09.2014, N 1/15 от 19.08.2014, N 2/15 от 06.07.2015, N 3/15 от 13.08.2015, N 4/15 от 10.09.2015), дополнительного соглашения N 1/16 от 17.08.2015 и протокола разногласий от 16.09.2015, спорные пункты изложить в следующей редакции: "4.1. Стороной, ведущей учет газа, является поставщик.

Количество поставляемого газа (объем м3) определяется по узлам учета газа (далее УУГ) Поставщика, установленным на распределительных газопроводах.

При неисправности или отсутствии УУГ Поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, количество поставляемого газа определяется по УУГ ГРО. При отсутствии или неисправности УУГ ГРО количество поставляемого газа определяется по УУГ Покупателя, согласно таблице N 3 (при большем количестве Приложение).

Таблица N 3 (заполняется покупателем)

П.П.	Место установки узла учета газа	Марка, тип, N счетчика	Тип, N вычислителя	Коррекция по температуре/ давлению
1.	г. Таганрог, ул. Ленина, 220	Turbo Flow	TFG-S	Автоматич/автоматич

Неисправностью УУГ является несоответствие его, либо любого из его составных частей метрологическим или техническим требованиям к средствам измерений, несоблюдение требований к условиям эксплуатации средств измерений, отсутствие действующих поверительных клейм.

4.11. По требованию поставщика в соответствии с согласованным сторонами порядком ежедневно, не позднее 11-00 московского времени, Покупатель передает диспетчеру Поставщика информацию о суточном (часовом) объеме принятого-поставленного газа.

Не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным", покупатель обязан предоставить территориальному представителю поставщика на бумажных носителях отчет о параметрах расхода газа и нештатных ситуациях за отчетный период (распечатка с УУГ). Если распечатка с узла учета не предусмотрена заводом изготовителем УУГ, Покупатель предоставляет срочное донесение, заверенное печатью и подписью руководителя предприятия (ответственного лица). Покупатель несет ответственность за своевременность и достоверность передачи информации.

Пункт 5.4.6. из текста договора исключить".

Согласно части 2 статьи 445 Кодекса в случае, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Судом установлено, что истцом соблюден указанный порядок урегулирования спора.

Порядок и условия заключения договоров поставки газа регламентированы параграфом 6 главы 30 Кодекса, Федеральным законом от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" (далее - Закон N 69-ФЗ), Правилами поставки газа, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N 162), и Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила N 961).

Согласно пункту 9 Правил N 162 предложение о заключении договора поставки газа направляется, как правило, поставщиком покупателю, предварительно представившему заявку на приобретение газа. Согласие на заключение договора поставки газа или договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте.

При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации).

В случае, если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

В соответствии со статьей 446 Кодекса в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Стороны передали на рассмотрение суда спор по условиям редакций дополнительных соглашений общества и завода, предусматривающих заключение договора на очередной срок в редакции, в основном совпадающей с предыдущим договором, но с внесением изменений, в части которых между ними возникли разногласия.

В силу статья 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора.

Истец просил пункт 4.1 изложить в следующей редакции:

"Стороной, ведущей учет газа, является поставщик.

Количество поставляемого газа (объем мЗ) определяется по узлам учета газа (далее УУГ) Поставщика, установленным на распределительных газопроводах.

При неисправности или отсутствии УУГ Поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов, количество поставляемого газа определяется по УУГ ГРО. При отсутствии или неисправности УУГ ГРО количество поставляемого газа определяется по УУГ Покупателя, согласно таблице N 3 (при большем количестве Приложение).

Таблица N 3 (заполняется покупателем)

П.П.	Место установки узла учета газа	Марка, тип, N счетчика	Тип, N вычислителя	Коррекция по температуре/ давлению
1.	г. Таганрог, ул. Ленина, 220	Turbo Flow	TFG-S	Автоматич/автоматич

Неисправностью УУГ является несоответствие его, либо любого из его составных частей метрологическим или техническим требованиям к средствам измерений, несоблюдение требований к условиям эксплуатации средств измерений, отсутствие действующих поверительных клейм".

Представитель ответчика просил пункт 4.1. (второй абзац) договора в редакции п. 3 дополнительного соглашения N 1/16 дополнить предложением: "узел учета - комплект средств измерений и устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров".

Правила поставки газа определяют узел учета как комплект средств измерений и устройств, обеспечивающих учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

Во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 02.11.1995 N 1087 Министерством топлива и энергетики Российской Федерации совместно с Министерством строительства Российской Федерации, Комитетом Российской Федерации по стандартизации, метрологии и сертификации, Акционерным обществом "Росгазификация" 14.10.1996 были утверждены Правила учета газа (зарегистрированы в Министерстве юстиции Российской Федерации 15.11.1996 за N 1198).

В Правилах изложены основные организационные и технические требования к учету газа во всех сферах экономики Российской Федерации.

В пункте 2.2 Правил учета газа указано в частности, что учет количества газа, отпускаемого поставщиком газораспределительной организации или потребителю газа (при прямых поставках), должен осуществляться по узлам учета поставщика или потребителя газа, установленным в соответствии с требованиями действующих норм и настоящих Правил. Средства измерений, входящие в комплект узлов учета газа, должны иметь сертификат Госстандарта России об утверждении типа и поверены в органах Государственной метрологической службы.

Узел учета - это комплект средств измерений и устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

На каждом узле учета с помощью средств измерений должны определяться: время работы узла учета, расход и количество газа в рабочих и нормальных условиях, среднечасовая и среднесуточная температура газа, среднечасовое и среднесуточное давление газа (пункт 2.4 Правил учета газа).

Определение количества газа должно проводиться для нормальных условий. На узле учета должна быть предусмотрена регистрация на бумажных носителях всех измеряемых параметров газа (пункт 2.5 Правил).

В соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации цена товаров, работ, услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В соответствии с пунктом 1.3 Правил учета газа Правила действуют на территории Российской Федерации и обязательны для исполнения юридическими лицами, независимо от их ведомственной подчиненности и организационно-правовых форм, а также населением при отпуске газа, проектировании газопотребляющих объектов, выполнения монтажных, ремонтных, наладочных работ на узлах учета газа, эксплуатации газоиспользующего оборудования и узлов учета газа, изготовлении и выпуске оборудования, входящего в состав узлов учета.

Требования Правил распространяются на поставщиков, газораспределительные организации и потребителей газа при взаимных расчетах за поставку и потребление газа, независимо от объемов его поставки и потребления (пункт 1.4 Правил учета газа).

Таким образом, Правила учета газа устанавливают условия, одинаковые для всех потребителей.

Данный пункт договора соответствует сути, правовой природе правоотношений газоснабжения, прав потребителя не нарушает.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно счел необходимым дополнить п. 4.1 договора следующим предложением: "узел учета - комплект средств измерений и устройств, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров".

Истец просил пункт 4.11 изложить в следующей редакции: "По требованию поставщика в соответствии с согласованным Сторонами порядком ежедневно, не позднее 11-00 московского времени, Покупатель передает диспетчеру Поставщика информацию о суточном (часовом) объеме принятого-поставленного газа.

Не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным", покупатель обязан предоставить территориальному представителю поставщика на бумажных носителях отчет о параметрах расхода газа и нештатных ситуациях за отчетный период (распечатка с УУГ). Если распечатка с узла учета не предусмотрена заводом изготовителем УУГ, Покупатель предоставляет срочное донесение, заверенное печатью и подписью руководителя предприятия (ответственного лица). Покупатель несет ответственность за своевременность и достоверность передачи информации".

Представитель ответчика просил дополнить п. 4.11 следующим абзацем: "Поставщику предоставляется право доступа к УУГ Покупателя, при этом Поставщик вправе за свой счет использовать технические возможности измерительного комплекса УУГ в целях получения сведений о количестве потребленного газа".

Согласно п. 26 Правил поставки газа N 162, каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем.

В соответствии с п. 22 Правил N 162, учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации. В целях обеспечения единого подхода к формированию организационных и технических требований к учету газа во всех сферах экономики Российской Федерации приказом Минэнерго России от 30 декабря 2013 г. N 961 утверждены Правила учета газа (зарегистрированы в Минюсте России 30 апреля 2014 г. N 32168) (далее - Правила N 961).

Таким образом, Правила учета газа, утвержденные Минтопэнерго Российской Федерации 30.12.2013, являются нормативно-правовым актом обязательным для применения участниками правоотношений в сфере газоснабжения. Правила распространяются на юридических и физических лиц, включая индивидуальных предпринимателей (п. 1.4. Правил N 961).

Возможность Поставщика за свой счет использовать технические возможности УУГ в целях получения сведений о количестве потребленного газа действующему законодательству не противоречит.

Согласно п. 2.1. Правил N 961 (далее - Правила N 961), целями учета газа являются:

- осуществление финансовых расчетов при газоснабжении;

- контроль за режимами поставки газа и контроль за потреблением газа организацией в целом, отдельным газоиспользующим оборудованием или в технологическом процессе;

- контроль за использованием газа.

Как верно указал суд, условие поставщика за свой счет использовать технические возможности УУГ в целях получения достоверных сведений о количестве потребленного газа обусловлено требованиями действующего законодательства.

В связи с чем суд счел необходимым дополнить п. 4.11 договора следующим абзацем: "Поставщику предоставляется право доступа к УУГ Покупателя, при этом Поставщик вправе за свой счет использовать технические возможности измерительного комплекса УУГ в целях получения сведений о количестве потребленного газа".

Судом первой инстанции правомерно удовлетворены требования истца в части исключения пункта 5.4.6. договора поставки газа N 43-3-09094/10 от 22.09.2009.

В соответствии с положениями статей 329, 330, 331 Кодекса, а также разъяснениями, данными в пункте 11 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве", применение неустойки за ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по договору поставки газа возможно только по соглашению сторон; суду не предоставлено право по инициативе одной из сторон включать в договор условие, обязательность включения которого не установлена законодательством (императивными нормами). В данном случае стороны согласия по данному пункту не достигли.

Поскольку суду не предоставлено право по инициативе одной из сторон включать в договор условие, обязательность включения которого не установлена законодательством (императивными нормами), а стороны согласия по данному пункту не достигли, суд правомерно исключил из договора пункт 5.4.6.

В случае отсутствия в договоре соответствующего условия о неустойке ответственность за нарушение договора наступает на основании закона (статьи 393, 395 Гражданского кодекса РФ).

Доводы заявителя жалобы о том, что разногласия по отдельным условиям договора неправомерно рассмотрены судом по существу, несмотря на то, что истек срок действия договора, в связи с чем права не могут быть восстановлены, не принимаются апелляционной коллегией, так как стороны при таком подходе окажутся в ситуации неурегулированности преддоговорного спора переданного на разрешение суда, при том, что в силу абзаца 4 п. 11 Правил поставки газа в случае если покупатель обратился в арбитражный суд с иском по преддоговорному спору, действие договора поставки, заключенного на предыдущий год, продлевается до вступления в силу решения суда.

Доводы апелляционной жалобы основаны на неверном понимании норм материального права заявителем, апелляционный суд не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 09.06.2017 по делу N А53-175/2016 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

О.А. Еремина И.В. Пономарева