Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2017 г. N 15АП-5546/17

город Ростов-на-Дону

10 августа 2017 г.

дело N А53-29209/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гуденица Т.Г.,

судей Р.Р. Илюшина, О.А. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от предпринимателя: Митерев В.Ю., паспорт, представитель Локосова О.В., паспорт, по доверенности от 29.05.2017,

от ООО "РостовРегионСтрой": Попков Е.Э., паспорт, по доверенности от 10.11.2016,

от ООО "Ростовские тепловые сети": Джарылкапова С.А., паспорт, по доверенности от 01.12.2016 N 70,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Митерева Валерия Юрьевича

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2017 по делу N А53-29209/2016,

принятое судьей Корецким О.А.

по иску индивидуального предпринимателя Митерева Валерия Юрьевича

к обществу с ограниченной ответственностью "РостовРегионСтрой", обществу с ограниченной ответственностью "Ростовские тепловые сети"

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Митерев Валерий Юрьевич (далее - предприниматель Митерев В.Ю.) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "РостовРегионСтрой", обществу с ограниченной ответственностью "Ростовские тепловые сети" (далее - ООО "Ростовские тепловые сети") о взыскании 1 237 630,93 рублей.

Предприниматель ходатайствовал в порядке статьи 49 АПК РФ об уточнении исковых требований и просил обязать ООО "Ростовские тепловые сети" произвести перерасчет стоимости потерь тепловой энергии и теплоносителя, исходя из выявившегося факта наличия новых субабонентов, подключенных к теплотрассе.

Определением суда от 20.12.2016 ООО "Ростовские тепловые сети" привлечено к участию в дело в качестве соответчика.

Решением суда от 02.03.2017 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель Митерев В.Ю. обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе предприниматель просит отменить решение суда и удовлетворить исковые требования, ссылаясь на то, что бездоговорное потребление подтверждено актом, составленным 05.09.16 теплоснабжающей организацией; Митеревым В.Ю. не давалось согласие на подключение ООО "РостовРегионСтрой", в связи с чем потребление энергии является бездоговорным.

Представитель предпринимателя Митерева В.Ю. в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы с учетом представленных дополнительных пояснений, просил решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования.

Представители ООО "Ростовские тепловые сети" и ООО "РостовРегионСтрой" в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным

По ходатайству ООО "Ростовские тепловые сети" к материалам дела приобщены копии Расчета нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя во внешних тепловых сетях (от границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между энергоснабжающей организацией и абонентом до места установки УУТЭиТ; Проверочного расчета выбора расходомеров.

По ходатайству ООО "РостовРегионСтрой" к материалам дела приобщены дополнительные пояснения - расчет возможных убытков истца, с приложением копии постановления Администрации г. Ростова-на-Дону от 07.10.2016 N 1452 "О начале отопительного сезона 2016-2017 годов в городе Ростове-на-Дону".

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, между ООО "ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания" и предпринимателем Митеревым В.Ю. заключен и договор теплоснабжения N 1169 от 16.11.2011, в соответствии с которым Теплоснабжающая организация - ООО "ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания" обязуется подавать потребителю Митереву В.Ю., через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а потребитель обязуется принимать и оплачивать полученную тепловую энергию и теплоноситель в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных указанным Договором.

Являясь Потребителем по Договору теплоснабжения, Митерев В.Ю. производит оплату потребленной тепловой энергии и теплоносителя согласно прибору учета, установленному на объекте, расположенном по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Мечникова, 75, допущенном в коммерческую эксплуатацию в соответствии с действующими Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя. На указанном объекте установлено принимающее устройство, присоединенное к сетям Теплоснабжающей организации. Сведения об используемом приборе и оборудовании узла учета тепловой энергии приведены в Проекте узла учета тепловой энергии и теплоносителя, согласованном с Теплоснабжающей организацией.

Согласно техническим условиям N 2272 от 22.06.2004 проекта узла теплового учёта к Договору теплоснабжения N 1169 от 16.11.2011, разрешенная присоединённая мощность составляет 0,2 Гкал/час. Тепловая энергия в указанном объёме - 0,2 Гкал/час, находящаяся в теплотрассе за точкой поставки, принадлежит потребителю Митереву В.Ю.

В соответствии с п. 1.1. Договора теплоснабжения N 1169 от 16.11.2011 местом исполнения обязательств Теплоснабжающей организации является точка поставки. Точка поставки указывается в Акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон и расположена на вентилях тепловой камеры ТК 2212/6.

Как указывает истец, на участке трубопровода до прибора учета, принадлежащего предпринимателю Митереву В.Ю., имеется другой абонент - ООО "РостовРегионСтрой", который врезан в данный трубопровод без согласия Митерева В.Ю., при этом в месте врезки отсутствует прибор учета.

В материалы дела представлен акт (свободной формы) от 05.09.2016, в котором указано, что при проведении контрольного обследования тепловой сети, находящейся на балансе предпринимателя Митерева В.Ю., сотрудником теплоснабжающей организации была выявлена врезка пластиковой трубой Д 40 мм., посредством которой присоединено здание, принадлежащее ООО "РостовРегионСтрой", расположенное на участке по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Соборный, 98. кадастровый номер: 61:44:0082032:287.

Полагая, что посредством несогласованной врезки, предпринимателю Митереву В.Ю. причинены убытки в виде неучтенного потребления энергии, Митерев В.Ю. обратился в арбитражный суд с иском о взыскании убытков в размере 1 237 630,93 рублей.

Основанием для осуществления коммерческих расчетов с Потребителем за потребленные тепловую энергию и теплоноситель по показаниям узлов учета тепловой энергии (УУТЭ) являются действующие правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, а именно "Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (утверждены Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034) (далее - "Правила 1034")

При расчете потребленной тепловой энергии использовались данные о показаниях приборов узла учета тепловой энергии и теплоносителя (УУТЭ), предоставленные представителем Потребителя.

Согласно пункта 5 Правил 1034 коммерческий учет осуществляется в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности.

Поскольку УУТЭ установлен не на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей, то в проекте УУТЭ приводится расчет нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя во внешних тепловых сетях от границы раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности до УУТЭ помесячно.

В договоре теплоснабжения N 1169 от 16.11.2016 (приложение N2), отсутствуют сведения о субабонентах.

Подключение (технологическое присоединение) теплопотребляющих установок и тепловых сетей потребителей тепловой энергии, в том числе застройщиков, к системе теплоснабжения осуществляется в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с Законом о теплоснабжении единая теплоснабжающая организация (покупатель) и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии в системе теплоснабжения (поставщик), обязаны заключить договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения.

Пунктом 38 (Глава I)I постановления Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (вместе с "Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя") установлено, что для источника тепловой энергии проект измерительной системы узла учета разрабатывается на основании технического задания, подготовленного владельцем источника тепловой энергии и согласованного со смежной теплоснабжающей (теплосетевой) организацией в части соблюдения требований настоящих Правил, условий договора и условий подключения источника тепловой энергии к системе теплоснабжения.

Согласно пункту 39 постановления проект узла учета для иных объектов помимо источников тепловой энергии разрабатывается на основании:

а) технических условий, выдаваемых теплоснабжающей организацией по запросу потребителя;

б) требований настоящих Правил;

в) технической документации на приборы учета и средства измерений.

В силу пунктов 49, 50 постановления Проект узла учета, устанавливаемого у потребителя тепловой энергии, подлежит согласованию с теплоснабжающей (теплосетевой) организацией, выдавшей технические условия на установку приборов учета.

Потребитель направляет на согласование в теплоснабжающую (тепло-сетевую) организацию копию проекта узла учета. В случае несоответствия проекта узла учета положениям пункта 44 настоящих Правил теплоснабжающая (теплосетевая) организация обязана в течение 5 рабочих дней со дня получения копии проекта узла учета направить потребителю уведомление о представлении недостающих документов (сведений).

В этом случае срок поступления проекта узла учета на согласование определяется с даты представления доработанного проекта.

Таким образом, теплоснабжающая организация выдает Потребителю технические условия, с которыми он обращается в проектную организацию, изготавливающую проект узла учета, после чего он проходит согласование в Теплоснабжающей организации и смонтированные узлы учета (измерительные системы узлов учета), прошедшие опытную эксплуатацию, подлежат вводу в эксплуатацию.

Для ввода в эксплуатацию узла учета, установленного на источнике тепловой энергии, владельцем источника тепловой энергии назначается комиссия по вводу в эксплуатацию узла учета (далее - комиссия) в следующем составе:

а) представитель владельца источника тепловой энергии;

б) представитель смежной теплосетевой организации;

в) представитель организации, осуществляющей монтаж и наладку сдаваемого в эксплуатацию оборудования.

Требования истца основаны на Акте от 05.09.2016, который истцом именуется актом о бездоговорном потреблении.

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о том, что указанный акт не является надлежащим доказательством бездоговорного потребления ответчиком тепловой энергии.

В соответствии с частью 8 статьи 22 Закона о теплоснабжении теплоснабжающей организацией или тепло сетевой организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий).

При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном ими.

Акт свободной формы от 05.09.2016, на который ссылается Истец, не соответствует требованиям части 8 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", поскольку не содержит приведенных обязательных условий, а именно: в нем отсутствуют данные о способе бездоговорного потребления тепловой энергии, отсутствует описание приборов учета, отсутствует дата предыдущей проверки, отсутствуют объяснения потребителя (иного лица), отсутствуют данные об объеме потребленной ответчиком тепловой энергии. При составлении указанного акта не присутствовал представитель ответчика, доказательств приглашения представителя ответчика на составление указанного акта истцом не представлено.

Акт составлен неустановленным представителем ООО "Лукойл-ТТК", без указания полномочий на представительство (соответствующая должность, доверенность) в отсутствие предполагаемого потребителя (ООО "РостовРегионСтрой") либо его представителя, извещенных составителем акта надлежащим образом о времени и месте составления. В акте не указано на причины неявки представителя потребителя либо на отказ потребителя от явки для составления акта.

В соответствии с пунктом 29 статьи 2 Закона о теплоснабжении бездоговорное потребление тепловой энергии - это потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения).

Согласно части 9 статьи 22 Закона о теплоснабжении расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации. Объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года.

Согласно части 10 статьи 22 Закона о теплоснабжении стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации.

В случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе_прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя.

Акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии (теплоносителя) не может быть признан надлежащим доказательством бездоговорного потребления тепловой энергии, если представитель потребителя (ответчика) не присутствовал при составлении акта, не представлены доказательства приглашения потребителя для участия в составлении акта, в акте отсутствуют сведения об отказе потребителя от участия в составлении акта.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - "ГК РФ") по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 1 статьи 548 ГК РФ установлено, правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Истец указывает, что факт наличия врезки не опровергнут ответчиками.

Однако материалами дела не подтверждено, что врезка осуществлена ООО "РостовРегионСтрой".

Кроме того, истцом не представлено в материалы дела доказательств потребления энергоресурса посредством спорной врезки именно обществом "РостовРегионСтрой". Период расчета стоимости бездоговорного (три года) также не обоснован истцом, в том числе в представлено акте от 05.09.2016 отсутствует дата предыдущей проверки объекта.

Здание по адресу Соборный 98 было продано обществом "РостовРегионСтрой" на основании договора купли-продажи недвижимого имущества от 14.11.2016 обществу "Строительная компания 10ГПЗ" (акт приема-передачи от 15.11.2016).

Судебным актом по делу А53-6377/2016 также не устанавливалось наличие на сетях Митерева В.Ю. врезки, осуществленной ООО "РостовРегионСтрой".

Ответчик - ООО "РостовРегионСтрой" не привлекался к участию в деле А53-6377/2016.

Надлежащих доказательств, подтверждающих наличие действующей несогласованной с истцом врезки на принадлежащих ему сетях, в материалы дела не представлено, как и доказательств наличия основания для перерасчета теплоснабжающей организацией стоимости потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Таким образом, истцом не доказано возникновение у него убытков вследствие незаконных действий ответчиков.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом с соблюдением положений статей 64, 65, 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что предприниматель не доказал исковые требования.

Решение суда от 02.03.2017 об отказе в иске является законным и обоснованным. Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по делу относятся на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 02 марта 2017 года по делу А53-29209/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня его принятия в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Ростовской области.

Председательствующий

Т.Г. Гуденица

Судьи

Р.Р. Илюшин О.А. Сулименко