Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2017 г. N 07АП-4961/17

г. Томск

10 августа 2017 г.

Дело N А45-22704/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2017 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 августа 2017 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сбитнева А.Ю.

судей: Павлюк Т.В.,

Скачковой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Белозеровой А.А. с использованием средств аудиозаписи,

при участии в судебном заседании:

от истца - Квенцер О.В. по доверенности от 29.12.2016; Гайвоненко А.Ю. по доверенности от 17.07.2017;

от ответчика - Потехин Е.А. по доверенности от 16.11.2016;

от третьего лица - не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Рейл Сибирь" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24 апреля 2017 г. по делу N А45-22704/2016 (судья Нахимович Е.А.)

по заявлению Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы России N 13 по городу Новосибирску (г. Новосибирск, ОГРН 1045404699086, ИНН 5408230779)

к обществу с ограниченной ответственностью "Рейл Сибирь" (г. Новосибирск, ОГРН 1125476008250, ИНН 5408292380)

третье лицо - общество с ограниченной ответственностью "АзияТрансАвто" (г. Новосибирск, ОГРН 1075401014710, ИНН 5401293723),

о признании общества с ограниченной ответственностью "АзияТрансАвто" и общества с ограниченной ответственностью "Рейл Сибирь" взаимозависимыми лицами,

о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Рейл Сибирь" сумму задолженности общества с ограниченной ответственностью "АзияТрансАвто" в размере 47 369 777 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная Инспекция Федеральной налоговой службы России N 13 по городу Новосибирску (далее - Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании ООО "АзияТрансАвто" и ООО "Рейл Сибирь" взаимозависимыми лицами, о взыскании с ООО "Рейл Сибирь" сумму задолженности ООО "АзияТрансАвто" в размере 47 369 777 руб.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 24 апреля 2017 г. заявленные требования удовлетворены: ООО "Рейл Сибирь" и ООО "АзияТрансАвто" признаны взаимозависимыми лицами; с ООО "Рейл Сибирь" взыскана сумма задолженности по налогам, пени и штрафам в общем размере 47 369 777 руб.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ООО "Рейл Сибирь" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования Инспекции.

В жалобе апеллянт указывает, что судом неверно истолкован пункт 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), а также не указано со ссылкой на статью 2 НК РФ по какому именно основанию ответчики признаны взаимозависимыми. По мнению апеллянта, судом не учтено, что в рассматриваемом случае не имело место разделение бизнеса, осуществлявшегося ООО "АзияТрансАвто". ООО "Рейл Сибирь" вело самостоятельную хозяйственную деятельность. Организации не вели подконтрольную деятельность, у них не было единой системы расчетов, общего состава участников и руководителей. Доказательств того, что у организаций имелась возможность оказывать влияние на принимаемые друг другом решения в материалы дела не представлено.

Более подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу и ее представители в судебном заседании, возражали против доводов жалобы, полагая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу Общества не подлежащей удовлетворению, поскольку суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения заявленных требований, арбитражным судом полно и всесторонне исследованы представленные материалы дела, оценены все доводы сторон, нарушений норм материального и процессуального права не допущено; доводы Общества противоречат письменным доказательствам, имеющимся в материалах дела.

Письменный отзыв Общества приобщен к материалам дела.

Принявшие участие в судебном заседании представители апеллянта и Инспекции поддержали позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, настаивали на обоснованности занятых позиций.

Проверив материалы дела, в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей апеллянта и налогового органа, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 13 по г. Новосибирску в период с 10,11.2014 по 10.02.2015 проведена выездная налоговая проверка ООО "АзияТрансАвто" по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет: налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость за период с 01,01.2011 по 31,12.2013: налога на доходы физических лиц с 01.01.2011 по 31,10.2014.

Вынесенным по результатам проверки Решением от 30.03.2015 N 13/4 (с учетом Решения УФНС России по Новосибирской области от 15.06.2015 N 260) налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 3 588 005 руб., статьей 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 1 руб. Также налогоплательщику предложено уплатить не полностью уплаченные налоги: НДС в сумме 38 634 246 руб., налог на прибыль в сумме 876 621 руб. и пени за несвоевременную уплату налога на прибыль и НДС в общей сумме 8 039 082,24 руб.

Судебными актами по делу N А45-15150/2015 в удовлетворении требований ООО "АзияТрансАвто" о признании недействительным решения инспекции отказано в полном объеме.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что задолженность ООО "АзияТрансАвто" перед бюджетом, возникшая по итогам проведенной налоговой проверки, числится более 3 месяцев; принятые налоговым органом меры принудительного взыскания к погашению задолженности не привели.

Вместе с тем, в результате контрольных мероприятий инспекцией установлено, что ООО "АзияТрансАвто" применило схему перевода финансово-хозяйственной деятельности на другое лицо - ООО "Рейл Сибирь", на счет которого поступает выручка за услуги, реализуемые налогоплательщиком.

Данные обстоятельства и послужили основаниями для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "АзияТрансАвто" и ООО "Рейл Сибирь" являются взаимозависимыми лицами для целей применения подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, в связи с чем взыскал с ООО "Рейл Сибирь" в доход соответствующего бюджета налоговую задолженность.

Апелляционная инстанция, оставляя без изменения судебный акт, исходит из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются также в отношении сборов, пеней, штрафов и распространяются на плательщиков сборов, налоговых агентов и ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков (пункт 8 статьи 45 НК РФ).

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ (статьи 46 и 47 Кодекса).

В соответствии с подпунктом 14 пункта 1 статьи 31 НК РФ налоговые органы вправе предъявлять в арбитражные суды иски (заявления) о взыскании недоимки, пеней и штрафов за налоговые правонарушения в случаях, предусмотренных Кодексом.

При этом подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ предусмотрено, что взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев:

за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами, - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ, когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ;

за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами, - с зависимых (дочерних) обществ, когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ;

за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами, - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ, если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества основному обществу и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки;

за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами, - с зависимых (дочерних) обществ, если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки.

Более того, в абзаце двенадцатом пункта 2 статьи 45 НК РФ также указано, что приведенные выше положения также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Таким образом, предусмотренное пунктом 2 статьи 45 НК РФ исключение из общего правила о самостоятельном исполнении обязанности по уплате налогов лицом, признаваемым налогоплательщиком, в виде возможности взыскания налоговой задолженности с иного лица обусловлено особыми обстоятельствами распоряжения налогоплательщиком принадлежащим ему имуществом, за счет которого должна быть исполнена обязанность по уплате налогов.

При этом из содержания приведенных выше норм пункта 2 статьи 45 НК РФ следует, что взыскание налогов за счет иного лица допускается в случаях перечисления выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передачи денежных средств, иного имущества организациям, признанным зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Согласно правовому подходу, изложенному в определении Верховного Суда Российской Федерации N 305-КГ16-6003 от 16.09.2016 по делу N А40-77984/2015, используемое в пункте 2 статьи 45 НК РФ понятие "иной зависимости" между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы - противодействие избежания налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 НК РФ.

При наличии совокупности обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 45 НК РФ, налоговая обязанность следует судьбе переданных налогоплательщиком в пользу зависимого с ним лица денежных средств и иного имущества, к которому для целей обращения взыскания следует относить и имущественные права.

Таким образом, из изложенных выше разъяснений Верховного Суда Российской Федерации следует, что установление зависимости между налогоплательщиком и иным юридическим лицом для целей применения положений подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ осуществляется не только с учетом наличия признаков взаимозависимости, предусмотренных статьей 105.1 НК РФ, но и иных обстоятельств, свидетельствующих о намеренной передаче денежных средств или имущества налогоплательщика другому юридическому лицу, повлекшей невозможность исполнения обязанности по уплате налогов.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела.

ООО "АзияТрансАвто" зарегистрировано в ЕГРЮЛ 13.08.2007. В период с 28.09.2012 по настоящее время учредителями общества являются Крикавцов А.Д. (доля участия 50 %), Крикавцов Е.А. (доля участия 50 %). Руководителем общества в период с 24.09.2010 являлся Никитин О.Д., в период с 28.11.2014 по настоящее время Симаков В.В. Основной вид деятельности общества - организация перевозок грузов (ОКВЭД 63.40).

ООО "Рейл Сибирь" было зарегистрировано в ЕГРЮЛ 25.01.2012. Учредителями общества в период с 25.01.2012 по 23.03.2015 являлись Крикавцов А.Д. (50 %) и Крикавцов Е.А. (50 %). В период с 24.03.2015 по 27.11.2015 учредителем являлся Фесюк Д.С., 27.11.2015 доля в размере 15,4 % приобретена Плотниковым А.Э.

Руководителем ООО "Рейл Сибирь" в период с 24.03.2015 по 30.11.2015 являлся Фесюк. Д.С., с 01.12.2015 по 03.02.2016 - Плотников А.Э., с 04.02.2016 - Хазиева К.А.

Основной вид деятельности нового общества - организация перевозок грузов (ОКВЭД 63.40).

Согласно учредительным документам юридический адрес ООО "АзияТрансАвто" и ООО "Рейл Сибирь" совпадает: г. Новосибирск, ул. Русская, д. 39.

ООО "АзияТрансАвто" в целях осуществления своей деятельности арендовало офисное помещение по адресу: г. Москва, Дубнинская, д. 75А у ЗАО "Моспромстрой".

ЗАО "Моспромстрой" в ответ на требование инспекции от 04.12.2014 N 1908/87453 предоставило Договор аренды нежилых помещений от 01.06.2013 N 3979/МПС/ДУ/АР -26/13. По условиям договора ЗАО "Моспромстрой" представляет ООО "АзияТрансАвто" за плату во временное владение и пользование нежилое помещение общей площадью 18.60 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва, Дубнинская, д. 75А. Арендная плата составляет 8 700 руб. за 1 кв. м в месяц или 161 820 руб. в год.

Из анализа расчетного счета ООО "Рейл Сибирь" налоговым органом установлено, что за февраль и март 2015 года в адрес ЗАО "Моспромстрой" были произведены перечисления денежных средств за аренду офиса.

ЗАО "Моспромстрой" в ответ на требование инспекции от 18.09.2015 N 22959 представило Договор аренды нежилых помещений от 01.03.2015 N 5599МПС/ДУ/АР-14/15. Согласно условиям договора ЗАО "Моспромстрой" обязуется предоставить ООО "Рейл Сибирь" за плату во временное владение и пользование Объект аренды площадью 18,60 кв. м, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Дубнинская, д. 75А. Арендная плата составляет 9 300 руб. за 1 кв. м в месяц или 172 980 руб. в год.

Таким образом, после окончания выездной налоговой проверки (10.02.2015) договор аренды помещения был перезаключен на ООО "Рейл Сибирь".

ООО "АзияТрансАвто" за 2014 год представило сведения по форме 2-НДФЛ в отношении 5 сотрудников, в том числе Антипологова Ю.В. и Алимпиева Е.В.

Согласно расчетному счету ООО "АзияТрансАвто" перечисления на заработную плату не производятся с 05.03.2015.

Из представленных ООО "Рейл Сибирь" в налоговый орган сведений по форме 2-НДФЛ в отношении сотрудников Антипологова Ю.В. и Алимпиева Е.В., следует, что указанные лица получают доход с ноября 2014 года, т.е. с даты начала выездной налоговой проверки ООО "АзияТрансАвто".

С 01.01.2015 с расчетного счета ООО "Рейл Сибирь" производятся перечисления денежных средств на заработную плату Антипологовой Ю.В. и Алимпиевой Е.В.

Из вышеуказанного следует, что сотрудники, осуществляющие свою трудовую деятельность в ООО "АзияТрансАвто" были трудоустроены в ООО "Рейл Сибирь" после начала выездной налоговой проверки ООО "АзияТрансАвто" (10.11.2014).

Поскольку ООО "АзияТрансАвто" не имело в собственности транспортные средства, необходимые для оказания услуг, общество привлекало для осуществления перевозок ООО "Эссен Продакшн АГ" (далее - перевозчик).

При этом в ходе анализа расчетного счета ООО "Рейл Сибирь" (также не имеющего транспортные средства) были установлены перечисления в адрес ООО "Эссен Продакшн АГ".

ООО "Эссен Продакшн АГ" представило документы, подтверждающие взаимоотношения с ООО "Рейл Сибирь" (перевозчик-экспедитор) в том числе договор транспортной экспедиции от 15.12.2014 N 15/12.2014, согласно которому перевозчик-экспедитор обязуется доставить вверенный ему Заказчиком груз в пункт назначения и выдать его правомочному на получение груза лицу (грузополучателю), а также оказать сопутствующие экспедиционные услуги, а Заказчик обязуется оплатить оказанные транспортно-экспедиционные услуги.

Как следует из сопроводительного письма ЗАО "Эссен Продакшн АГ" договор с ООО "Рейл Сибирь" от 15.12.2014 N 15/12.2014 был заключен по инициативе ООО "АзияТрансАвто".

В проверяемый период ООО "АзияТрансАвто" осуществляло деятельность по оказанию транспортно-экспедиционных услуг. Основными заказчиками услуг ООО "АзияТрансАвто" являлись ОАО МК "Шатура", ОАО "Кока-Кола" и ОАО "Вимм-Биль-Данн".

В ответ на Требование от 15.12.2014 N 10-25/7145 ОАО МК "Шатура" предоставило договор от 17.11.2010 N 31/5-2034 на оказание транспортно-экспедиционных услуг по перевозке грузов автомобильным транспортом.

Согласно договору ООО "АзияТрансАвто" (экспедитор) обязуется от своего имени выполнять или организовывать выполнение услуг, связанных с перевозками грузов ОАО МК "Шатура" (клиент) по территории Российской Федерации, а клиент обязуется оплатить вышеуказанные услуги.

В ответ на требование Инспекции от 30.12.2014 N 04-54-01/3508 ОАО "Кока-кола ЭйчБиСи Евразия" договор транспортной экспедиции от 01.11.2012 N 822, согласно которому ООО "АзияТрансАвто" (экспедитор) обязуется за вознаграждение совершать по поручению ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" (клиент) юридические и иные действия от своего имени и за счет клиента, связанные с организацией перевозок грузов клиента автомобильным транспортом.

В ответ на требование инспекции N 25-11/40006 от 12.12.2014 ОАО "Вимм-Биль-Данн" представлены документы, подтверждающие взаимоотношения с ООО "АзияТрансАвто". Согласно договору от 01.06.2011 N3774/В/н/ОАО ВБД/ ООО "АзияТрансАвто" (экспедитор) обязуется от своего имени и по поручению ОАО "Вимм-Биль-Данн" (клиент) за вознаграждение и за счет Клиента выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Однако в конце 2014 года указанными контрагентами налогоплательщика были заключены договоры с ООО "Рейл Сибирь", условия которых являются аналогичными условиям договоров, ранее заключенных с ООО "АзияТрансАвто"

Так, между ООО "Рейл Сибирь" и ОАО МК "Шатура" был заключен договор на оказание транспортно-экспедиционных услуг по перевозке грузов автомобильным транспортом от 23.12.2014 N 2/4/2-1687, согласно которому ООО "Рейл Сибирь" (экспедитор) обязуется от своего имени выполнять или организовывать выполнение определенных договором и дополнительным соглашением услуг, связанных с перевозками грузов Клиента по территории РФ, а ОАО МК "Шатура" (клиент) обязуется оплатить вышеуказанные услуги в порядке и сроки, установленные договором.

Как следует из представленных ОАО МК "Шатура" пояснений от 07.10.2015 N 3/1-1105 договор с ООО "Рейл Сибирь" фактически является продолжением отношений с ООО "АзияТрансАвто" и представителями ранее представлявших интересы ООО "АзияТрансАвто".

С момента заключения договора по 10.12.2015 на расчетный счет ООО "Рейл Сибирь" поступили денежные средства от ОАО МК "Шатура" в размере 9 192 050 руб.

Согласно условиям договора от 01.11.2014 N 1447, заключенного ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" (Клиент) и ООО "Рейл Сибирь" (Экспедитор), Экспедитор обязуется за вознаграждение оказать предусмотренные Договором услуги, связанные с перевозкой Грузов Клиента.

С момента заключения договора и по 10.12.2015 на расчетный счет ООО "Рейл Сибирь" поступили денежные от ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" в размере 1 357 461 руб.

Между ООО "Рейл Сибирь" и ОАО "Вимм-Биль-Данн" заключен договор от 01.01.2015 N 4166/В/н, согласно которому ООО "Рейл Сибирь" (Экспедитор) от своего имени и по поручению ОАО "Вимм-Биль-Данн" (Клиент) обязуется выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза, а Клиент обязуется оплатить эти услуги.

С момента заключения договора и по 10.12.2015 на расчетный счет ООО "Рейл Сибирь" поступили денежные от ОАО "Вимм-Биль-Данн" в размере 36 820 266 руб.

В общей сложности на расчетный счет ООО "Рейл Сибирь" от покупателей услуг ООО "АзияТрансАвто" поступили денежные средства в общем размере 47 369 777 руб.

С учетом изложенных обстоятельств, которые подтверждаются материалами дела и по существу не опровергаются апеллянтом, апелляционная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что в рассматриваемой ситуации установлен факт перевода финансово-хозяйственной деятельности ООО "АзияТрансАвто" на ООО "Рейл Сибирь". При этом, денежные средства, поступающие на расчетный счет ООО "Рейл Сибирь", не могут быть квалифицированы иначе, чем денежные средства за услуги, реализуемые налогоплательщиком, то есть ООО "АзияТрансАвто".

Данное обстоятельство, в свою очередь, свидетельствует о правомерности взыскания задолженности налогоплательщика с ООО "Рейл Сибирь" в пределах суммы поступившей новому обществу от ОАО МК "Шатура", ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия" и ОАО "Вимм-Биль-Данн".

Судом первой инстанции правомерно указано, что наличие признаков взаимозависимости между ООО "АзияТрансАвто" и ООО "Рейл Сибирь" подтверждается: инициированием ликвидации старой организации; тождественностью фактических адресов и видов деятельности; уменьшением активов старой организации с начала проведения налоговой проверки; перезаключением договоров, заключением новых договоров с теми же контрагентами; переходом сотрудников в новую организацию; учредители новой организации - бывшие сотрудники старой организации; перечисление в новую организацию выручки организациями, перечислявшие до этого выручку в адрес старой организации.

Таким образом, совокупностью вышеизложенных обстоятельств подтверждается наличие условий для взыскания по правилам подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ налоговой задолженности, числящейся за ООО "АзияТрансАвто", с ООО "Рейл Сибирь".

При этом, несостоятельными признаются доводы апеллянта о неправильном применении судом первой инстанции положений статьи 20 НК РФ, неправомерном применении положений статьи 105.1 НК РФ и об отсутствии надлежащей оценки судом обстоятельств, свидетельствующих о независимом друг от друга ведении ООО "АзияТрансАвто" и ООО "Рейл Сибирь" деятельности.

При этом, судом первой инстанции не делался вывод о взаимозависимости спорных организаций по правилам статьи 20 НК РФ.

Применяя положения статьи 105.1 НК РФ, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

При определении взаимозависимости обществ, с целью взыскания задолженности, совпадение руководителей и учредителей является лишь одним из элементов, который указывает на взаимозависимость обществ в силу закона (статья 105.1 НК РФ).

Подпунктом 3 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ установлено, что с учетом пункта 1 настоящей статьи в целях НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов.

Вместе с тем, судом правомерно, что в период с 28.09.2012 по настоящее время учредителями ООО "АзияТрансАвто" являются Крикавцов А.Д. (доля участия 50 %), Крикавцов Е.А. (доля участия 50 %), а учредителями ООО "Рейл Сибирь" в период с 25.01.2012 по 23.03.2015 являлись Крикавцов А.Д. (50 %) и Крикавцов Е.А. (50 %).

Следовательно, в период перевода бизнеса общества являлись взаимозависимыми в силу закона.

При этом, нормами НК РФ 100 % совпадение руководителя и учредителей взаимозависимых обществ не указано как условие признания обществ таковыми.

Верховный Суд Российской Федерации в определении от 16.09.2016 N 305-КГ16-6003 указал, что при наличии совокупности обстоятельств, указывающих на согласованность действий налогоплательщика и иных лиц, направленных на уклонение от исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, применение механизма взыскания, установленного подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, является правомерным, в том числе и при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 НК РФ.

Следовательно, учитывая доказанность налоговым органом перевода финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика на ответчика, отсутствие на момент рассмотрения дела предусмотренных статьей 105.1 НК РФ оснований для признания лиц взаимозависимыми не препятствует возможности взыскания задолженности в порядке, предусмотренном подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ.

Кроме этого, договоры ООО "Рейл Сибирь" с ОАО МК "Шатура", ООО "Кока-Кола ЭйчБиСи Евразия", ОАО "Вимм-Биль-Данн", ЗАО "Эссен Продакшн АГ" заключены в период, когда Крикавцов Е.А. являлся одновременно учредителем и ООО "АзияТрансАвто" и ООО "Рейл Сибирь". Следовательно, прекращение ООО "АзияТрансАвто" исполнения договоров и заключение с этими же контрагентами новых договоров уже от ООО "Рейл Сибирь" имело целенаправленный характер, с целью передачи прав на получение доходов от деятельности налогоплательщика.

Доводам ООО "Рейл Сибирь" о том, что бизнес (ООО "АзияТрансАвто") был продан и по данной сделке Крикавцов Е.А. получил доход, суд первой инстанции дал верную оценку, указав, что нормами НК РФ факт продажи бизнеса иному лицо не назван как исключающий признания юридических лиц взаимозависимыми и взыскания задолженности по подпункту 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ.

Таким образом, с учетом установленных выше обстоятельств и подтвержденных Инспекцией фактов, суд первой инстанции заключил правильный вывод о том, что в рассматриваемом случае состоялся искусственный перевод хозяйственно-экономической деятельности налогоплательщика на ООО "Рейл Сибирь", за счет которых должна быть исполнена в установленные налоговым законодательством сроки обязанность ООО "АзияТрансАвто" по уплате налогов, штрафов, пени, начисленных по решению налогового органа.

При этом довод заинтересованного лица, заявлявшийся в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции и изложенный в апелляционной жалобе, о том, что ООО "Рейл Сибирь" осуществляется самостоятельная хозяйственная деятельность, подлежит отклонению, как не опровергающий установленные по делу обстоятельства взаимозависимости двух организаций.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции поддерживает позицию суда первой инстанции о том, что в рассматриваемом случае имеются предусмотренные подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ основания для взыскания задолженности с ООО "Рейл Сибирь".

В целом, доводы апелляционной жалобы повторяют доводы, сформулированные и заявлявшиеся последним в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, которым дана надлежащая оценка в обжалуемом судебном акте, и направлены лишь на переоценку обстоятельств дела, в связи с чем, не являются достаточным основанием для отмены или изменения обжалуемого решения.

С учетом изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Таким образом, оснований для отмены решения арбитражного суда в обжалуемой части не имеется, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в связи с отсутствием оснований для удовлетворения апелляционной жалобы относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24 апреля 2017 г. по делу N А45-22704/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.Ю. Сбитнев

Судьи

Т.В. Павлюк О.А. Скачкова