Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2017 г. N 11АП-8079/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 31 октября 2017 г. N Ф06-25865/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Самара

10 августа 2017 г.

Дело N А72-8697/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 августа 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Александрова А.И., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Никоновой Т.В.,

с участием:

от ФНС России - Сафонова Н.О. по доверенности от 07.07.2017 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 7,

апелляционную жалобу ФНС России в лице УФНС по Ульяновской области

на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 05 мая 2017 года, принятое по заявлению ФНС России в лице УФНС по Ульяновской области о признании незаконными действий (бездействий) конкурсного управляющего

в раках дела N А72-8697/2014 (судья Рипка А.С.)

о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Дорожное эксплуатационное предприятие N 148", ИНН 7327055804, ОГРН 1107327002860,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.05.2015 г. в отношении открытого акционерного общества "Дорожное эксплуатационное предприятие N 148" введена процедура наблюдения; временным управляющим утвержден Авдеев Сергей Викторович, член некоммерческого партнёрства межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 94 от 30.05.2015 г.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.10.2015 г. ОАО "ДЭП N 148" признано несостоятельным (банкротом); открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Авдеев С.В.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсант" N 192 от 17.10.2015 г.

ФНС России обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании незаконными действий (бездействий) конкурсного управляющего Авдеева С.В., в котором просит признать незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего ОАО "ДЭП N 148" Авдеева СВ., выразившиеся в:

* необоснованном привлечении для комплексного сопровождения деятельности арбитражного управляющего в конкурсном производстве ООО "АЛЛБИ" по договору от 15.10.2015 (дополнительному соглашению N 1 от 30.09.2016 году).

* непринятии мер по своевременному расторжению договора на выполнение работ по определению стоимости имущества должника с ИП Щанниковым В.А. с 02.08.2016 года, а также необоснованном его привлечении для проведения оценки дебиторской задолженности по договору от 19.09.2016;

- непринятии надлежащих и эффективных мер, направленных на проведение оценки имущества должника;

- непринятии своевременных и полных мер по взысканию дебиторской задолженности (с даты истечения срока со дня направления претензии до даты направления искового заявления в суд о взыскании задолженности, направления повторного запроса, проведения оценки), а также в не проведении инвентаризации дебиторской задолженности за период с декабря 2015 года по 24.08.2016;

- непредставлении собранию кредиторов Предложения конкурсного управляющего о продаже имущества, с учетом замечаний уполномоченного органа, отвечающего требованиям законодательства о несостоятельности (банкротстве);

- непредставлении собранию кредиторов анализа целесообразности утилизации автотранспортных средств (определить весовые характеристик техники и стоимость металлолома в месте ее нахождения) как на условиях самовывоза, так и на условиях поставки на пункт приема металлов (в целях установления минимальной цены реализации имущества).

- рассмотреть вопрос уменьшения размера вознаграждения конкурсного управляющего ОАО "ДЭП N 148" на 252 580 руб. 60 копеек за период бездействия в отношении взыскания дебиторской задолженности с 24.01.2016 (с даты истечения срока со дня направления претензии) по 05.10.2016 (дата вручения уполномоченным органом заявки для отражения в протоколе.

Определением от 20.02.2017 к участию в деле в качестве заинтересованных лиц привлечены ООО "АЛЛБИ", ИП Щанникова В.А.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 05 мая 2017 года заявление ФНС России оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФНС России обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 05 мая 2017 года.

В судебном заседании представитель ФНС России апелляционную жалобу поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили. От конкурсного управляющего Авдеева С.В. в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство о рассмотрении дела без участия представителя и отзыв, в котором заявитель возражает против удовлетворения апелляционной жалобы.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 05 мая 2017 года, принятое по заявлению ФНС России в лице УФНС по Ульяновской области о признании незаконными действий (бездействий) конкурсного управляющего в раках дела N А72-8697/2014, в связи со следующим.

На основании ч.1 ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно положениям пункта 1 статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 3 статьи 60 Закона о банкротстве рассматриваются жалобы участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве лиц на действия арбитражного управляющего, нарушающие права и законные интересы учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц, участвующих в деле о банкротстве.

С учетом положений данной статьи Закона о банкротстве в предмет доказывания по заявленным кредитором требованиям входят следующие обстоятельства: неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, нарушение прав и законных интересов конкурсных кредиторов неисполнением или ненадлежащим исполнением конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей.

В силу статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Из материалов дела следует, что в конкурсную массу должника включено имущество - основные средства (специализированный автотранспорт) балансовой стоимостью 1 616 000 руб., а также дебиторская задолженность в размере 7 724 000 руб.

15.10.2015 г. между ООО "АЛЛБИ" (исполнитель) и ОАО "ДЭП 3 148" (заказчик) заключён договор оказания услуг по сопровождению процедуры конкурсного производства предметом которого является:

* юридическое сопровождение арбитражного процесса, связанного с процедурой банкротства ОАО "ДЭП N 148", представительство в Арбитражном суде;

* истребование имущества из чужого незаконного владения;

* оспаривание сделок в рамках дела о банкротстве;

* обеспечение документооборота заказчика;

* подготовка и предоставление установленной законом отчетности заказчика в ФНС, ПФР, ФСС.

Согласно материалам дела ООО "АЛЛБИ" подготовило отчетность в ФНС, ПФР, ФСС, в материалы дела представлены документы по отчётности, подготовленной ООО "АЛЛБИ".

Проведены мероприятия по взысканию дебиторской задолженности.

Документы, подтверждающие объём работы, связанный с мероприятиями по взысканию дебиторской задолженности (претензии, иски, переписка) представлены конкурсным управляющим на электронном носителе (СД диске) и приобщены к материалам дела.

Кроме того, проведена инвентаризация имущества должника и оформлена инвентаризационная опись основных средств N 1 от 18.12.2015 г., инвентаризационная опись товарно-материальных ценностей N 1 от 08.02.2016 г., акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами N 3 от 24.08.2016 г.

В связи с получением требования ИФНС по Засвияжскому району г. Ульяновска N 16-23/25328 от 25.12.2015 г. о привлечении оценщика и проведении оценки основных средств в соответствии с пунктом 5.1 статьи 110 Федерального закона РФ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заключен договор N 01/02/2016 от 01.02.2016 г. с оценщиком Щанниковым В.А.

Проведена оценка рыночной стоимости имущества, принадлежащего ОАО ДЭП N 148, по результатам которой оценщиком Щанниковым В.А. составлен отчет об оценке N 04/2016 от 04.03.2016 г. Однако ТУ Росимущества в Ульяновской области сообщило, что отчет N 04/2016 "Об определении рыночной стоимости имущества, принадлежащего ОАО ДЭП N148" от 04.03.2016 г. не соответствует требованиям законодательства РФ в области оценочной деятельности.

С учетом выявленных замечаний по отчету N 04/2016 "Об определении рыночной стоимости имущества, принадлежащего ОАО ДЭП N 148" от 04.03.2013 г. оценщиком Щанниковым В.А. выполнен Отчет N 04/1/2016 "Об определении рыночной стоимости имущества, принадлежащего ОАО ДЭП N 148" от 10.06.2016 г., который направлен конкурсным управляющим 20.06.2016 г. в ТУ Росимущества с заявлением N 41-16/102 о подготовке заключения по отчету оценщика о соответствии требованиям законодательства. Однако указанный отчет N 04/1/2016 "Об определении рыночной стоимости имущества, принадлежащего ОАО ДЭП N148" от 10.06.2016 г. также не соответствует требованиям законодательства РФ в области оценочной деятельности.

Поскольку отсутствует согласование ТУ Росимущества в Ульяновской области отчета об оценке имущества должника, отсутствует решение собрания кредиторов об утверждении оценки (начальной продажной цены) имущества должника и утверждении порядка его продажи, конкурсный управляющий Авдеев СВ. обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением об утверждении начальной продажной цены имущества ОАО ДЭП N 148 в размере 2 176 673 рублей в соответствии с отчетом об оценке N04/1/2016 "Об определении рыночной стоимости имущества, принадлежащего ОАО ДЭП N148" от 10.06.2016 г., утверждении Предложения конкурсного управляющего ОАО Дорожное эксплуатационное предприятие N 148 о продаже имущества должника (с приложением N1).

На основании требования N 18-23/10640 от 02.09.2016 г. УФНС России о привлечении в соответствии с пунктом 5.1 статьи 110 Федерального закона РФ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" оценщика и проведении оценки расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами согласно акта N3 от 24.08.2016 г. между ОАО ДЭП N 148 в лице конкурсного управляющего Авдеева СВ. и ИП Щанниковым В.А. 19.09.2016 г. заключен договор N 19/09/2016 на выполнение работ по определению стоимости имущества - дебиторская задолженность ОАО ДЭП N148.

Более того, как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, конкурсным управляющим Авдеевым С.В. направлялись запросы с целю получения документов в ИФНС по Засвияжскому району г. Ульяновска, в ТУ Росимущества в Ульяновской области, в Федеральное дорожное агентство, в Государственный архив РФ, с просьбой обеспечить передачу песко-соляной смеси, с просьбой уточнить место нахождения песко-соляной смеси, её количества, в адрес бывшего руководителя Марюткина А.Н., в адрес ООО "Воддорстрой" запрос-требование имеется ли на территории ООО "Воддорстрой" песко-соляная смесь, принадлежащая ОАО ДЭП N 148, в адрес ООО "РусПромСнаб" направлен запрос с просьбой для целей анализа сделок должника на подозрительность и оспаривания сделок должника представить копии документов, в адрес филиала ПАО "БИНБАНК" запрос о предоставлении копий документов.

В адрес УФНС России были направлены Предложения конкурсного управляющего о продаже имущества должника для ознакомления.

УФНС России по Ульяновской области направила в адрес конкурсного управляющего обращение с замечаниями и дополнениями в Предложения о продаже имущества Должника ОАО ДЭП N 148, представленные конкурсным управляющим Авдеевым С.В., с просьбой учесть данные замечания при подготовке Предложения о продаже имущества должника и представления его для утверждения на следующем собрании кредиторов.

Вопрос об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника рассматривались на собраниях кредиторов 06.09.2016 г. и 05.10.2016 г.

В процессе рассмотрения заявления об утверждении Положения, в суде первой инстанции разногласия между конкурсным управляющим и уполномоченным органом по условиям Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника были устранены, и конкурсный управляющий отказался от заявления в части утверждения Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества должника.

Согласно сведениям, представленным в ответе на запрос временного управляющего УГИБДД УМВД России по Ульяновской области, за ОАО ДЭП N 148 зарегистрировано 13 единиц транспортных средств.

Между тем, по результатам инвентаризации имущества должника конкурсным управляющим Авдеевым С.В. не выявлены следующие транспортные средства: ЗИЛ КДМ 130 Ш ЗИЛ130, 1980 года выпуска, гос. номер Т 258 УМ, дата возникновения собственности 06.07.2011 г.; ГАЗ 33110, 2000 года выпуска, гос. номер Е 469 MB, дата возникновения собственности 10.06.2011 г.

Согласно сведениям, представленным УФССП по Ульяновской области, спец. автомобиль КАМАЗ 551 ПС ЭД405А, 2003 г.в., гос.номер А090рм73, МШТ х5м6961290001866, оранжевого цвета и КАМАЗ 551 ПС ЭД405А, 2003 г.в., г/г А295МХ оранжевого цвета реализованы в рамках исполнительного производства N 143960/14/73043-СД, денежные средства в размере 210 169,49 рублей, полученные от реализации, перечислены взыскателем в счет погашения долга.

Конкурсным управляющим Авдеевым СВ. выданы справки бывшим работникам ОАО ДЭП N 148 о задолженности по заработной плате и архивные справки на подтверждение трудового стажа.

.

Согласно информации, размещенной на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru/, конкурсным управляющим Авдеевым С.В. неоднократно проводились собрания кредиторов, были оспорены сделки должника.

Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, что в обязанности конкурсного управляющего, в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не входит предоставление собранию кредиторов анализа целесообразности утилизации автотранспортных средств (определение весовых характеристик техники и стоимости металлолома в месте ее нахождения) как на условиях самовывоза, так и на условиях поставки на пункт приема металлов (в целях установления минимальной цены реализации имущества).

Таким образом, учитывая объём проделанной работы конкурсным управляющим в процедуре конкурсного производства, объём работы необходимый и проделанный по взысканию дебиторской задолженности, оспариванию сделок должника, объем подготовленной документации для сдачи в ФНС, ПФР, ФСС, недоказанности уполномоченным органом неправомерности действий конкурсного управляющего и нарушения прав уполномоченного органа действиями конкурсного управляющего суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении жалобы ФНС России.

В связи с тем, что жалоба налогового органа признана судом необоснованной, учитывая разъяснения, данные в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 г. N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве" заявление уполномоченного органа в части снижения размера вознаграждения конкурсному управляющему также обоснованно оставлено без удовлетворения.

Довод заявителя апелляционной жалобы о неправомерном привлечении ООО "АЛЛБИ" отклоняется судебной коллегией.

Согласно абзацу шестому пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве имеет право привлекать на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

Кроме того, согласно разъяснениям, изложенным в пункте 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 не могут быть переданы исключительные полномочия арбитражного управляющего.

Между тем, из договора, заключенного конкурсным управляющим с привлечённым лицом ООО "АЛЛБИ" не усматривается, что конкурсный управляющий передал ООО "АЛЛБИ" его исключительные полномочия.

Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что не доказано, что действия, возложенные на привлеченное лицо в рамках исполнения обязательств по договору связаны с наличием каких либо специальных познаний, которые отсутствуют у арбитражного управляющего в силу установленных к нему квалификационных требований.

Однако, ведение бухгалтерского учета обязательно всеми коммерческими и не коммерческими организациями не зависимо от того признан ли субъект экономической деятельности несостоятельным (банкротом) и ведется ли какая-либо хозяйственная деятельность.

Обязанность ведения бухгалтерского учета и составление бухгалтерской (финансовой) отчетности установлена положениями Федерального закона от 06.12.2011 года N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете".

Кроме того, пунктом 4 статьи 7 указанного Закона на лицо, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, установлены дополнительные требования, такие как наличие высшего профессионального образования, наличие стажа работы, связанной с ведением бухгалтерского учета, составлением бухгалтерской отчетности либо с аудиторской деятельности не менее трех из последних пяти календарных лет, отсутствие не снятой или не погашенной судимости за преступления в сфере экономики.

Конкурсный управляющий АО "ДЭП N 148" в силу вышеуказанной нормы права не имел права самостоятельно организовывать и вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчётность.

Кроме того, учитывая, что проведение инвентаризации имущества включает в себя не только осмотр объектов, подлежащих инвентаризации, но и сопоставление выявленного фактического количества с данными регистров бухгалтерского учета (ст. 11 Закона о бухгалтерском учете), соответственно привлечение конкурсным управляющим специализированной организации для выявления данных регистров бухгалтерского учета, и сопоставления данных регистров с фактически обнаруженным количеством инвентарных объектов требуют специального познания в области бухгалтерского учета.

ФНС России также ссылается на то, что привлеченный конкурсным управляющим для проведения оценки имущества должника по требованию уполномоченного органа ИП Щанников В.А. не соответствует требованиям, предъявляемым к лицам, привлекаемым арбитражным управляющим для оценки имущества должника.

Между тем, уполномоченный орган в материалы дела не представил доказательств того, что ИП Щанников В.А. не обладает соответствующей квалификацией для проведения оценки имущества должника.

Отрицательное заключение ТУ Росимущества по Ульяновской области само по себе не свидетельствует о том, что ИП Щанников В.А. не обладает такой квалификацией.

Кроме того, в материалах дела имеется заключение НП "Саморегулируемая организация Ассоциации Российских магистров оценки от 08.09.2016 года N ПП16-486, согласно которому отчет N 04/01/2016 от 10.06.2016 года соответствует требованиям Федерального закона N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" и Федеральных стандартов оценки к содержанию отчета об оценке".

Доводы уполномоченного органа о том, что конкурсный управляющий проявлял бездействие при проведении процедуры конкурсного производства по взысканию дебиторской задолженности, также отклоняются судебной коллегией.

Как верно установлено судом первой инстанции, конкурсный управляющий проводил необходимые мероприятия по взысканию дебиторской задолженности, в том числе и в период с 24.01.2016 года по 05.10.2016 года.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая выводов суда, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой установленных обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Таким образом, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 05 мая 2017 года, принятое по заявлению ФНС России в лице УФНС по Ульяновской области о признании незаконными действий (бездействий) конкурсного управляющего в раках дела N А72-8697/2014 является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 05 мая 2017 года, принятое по заявлению ФНС России в лице УФНС по Ульяновской области о признании незаконными действий (бездействий) конкурсного управляющего в раках дела N А72-8697/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

А.И. Александров О.Н. Радушева