Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2017 г. N 09АП-30561/17

г. Москва

10 августа 2017 г.

Дело N А40-34605/17

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 августа 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей А.Н. Григорьева, Н.И. Левченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "Волгоградэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04 мая 2017 года по делу N А40-34605/17, принятое судьёй Лежневой О.Ю.

по иску ПАО "Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии"

к ПАО "Волгоградэнергосбыт"

о взыскании долга в размере 151 351 753,27 руб., а также госпошлины в размере 200 000 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен.

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии" (далее - ПАО "ОГК-2, истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к публичному акционерному обществу "Волграградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", ответчик) о взыскании 151 351 753 рублей 27 копеек задолженности по договорами купли-продажи электроэнергии и мощности по договорами купли-продажи электроэнергии и мощности, а также расходов по оплате госпошлины по иску в размере 200 000 рублей 00 копеек.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 04.05.2017 исковые требования удовлетворены.

Ответчик не согласился с принятым решением и обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы, заявитель ссылается на то, что истцом не представлены документы, содержащие сведения об объёме электрической энергии, основанные на снятии показаний приборов учета электрической энергии.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2017 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 08.08.2017.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 08.08.2017 представители сторон не явились.

Повторно рассмотрев дело в отсутствие представителей сторон по правилам статей 123, 156, 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2017 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, между ПАО "ОГК-2" и ПАО "Волгоградэнергосбыт" были заключены договоры:

Регулируемый договор купли-продажи электрической энергии и мощности N RDN-PVOLGOGE-SSTAGRE1-01-KP-16-E от 28.01.2016:

Регулируемый договор купли-продажи электрической энергии и мощности N RDN-PVOEGOGE-SMOSEN21 -01 -КР-16-Е от 28.01.2016:

Регулируемый договор купли-продажи электрической энергии и мощности N RDN-PVOLGOGE-SSVERDT7-01 -КР-16-Е от 28.01.2016.

Указанные договоры от имени ПАО "ОГК-2" заключены АО "ЦФР" на основании Договора коммерческого представительства поставщика для целей заключения регулируемых договоров купли-продажи электрической энергии и мощности от 25.04.2013 N 0175-RD-G-13. от имени ПАО "Волгоградэнергосбыт" заключены АО "ЦФР" на основании Договора коммерческого представительства покупателя для целей заключения регулируемых договоров купли-продажи электрической энергии и мощности от 25.04.2013 N 0038-RD-P-13.

Договор купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности N КОМ-30004258-OGKOMPII-VOLGOGEN-16-VV-1 от 25.12.2015.

Данный договор от имени ПАО "ОГК-2" заключен ОАО "ЦФР" на основании Договора коммерческого представительства от 10.08.2010 N 0175-KPR-G-10. от имени ПАО "Волгоградэнергосбыт" заключен ОАО "ЦФР" на основании Договора коммерческого представительства от 03.12.2010 N 0038-KPR-P-10.

Все вышеуказанные договоры подписаны с использованием электронной подписи в соответствии с Соглашением о применении электронной подписи в торговой системе оптового рынка (Приложение N Д 7 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, стандартная форма которого утверждена Решением Наблюдательного совета НП "АТС" от 14 июля 2006).

Датой заключения договоров считается дата проставления последней электронной подписи.

Договор о предоставлении мощности N DPMC-E-10003 63 8-OGKOMPII-VOLGOGEN-015 7-AD-01 С-10 от 05.12.2010.

В данном договоре указаны предыдущие наименования истца (продавца) -ОАО "ОГК-2" и ответчика (покупателя) - ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" на годовом общем собрании акционеров истца (Протокол N 8 от 11.06.2015) принято решение об утверждении Устава Общества в новой редакции N 7, в котором организационно-правовая форма Общества изменена с ОАО (Открытое акционерное общества) на ПАО (Публичное акционерное общество).

Новыми наименованиями истца являются: Полное фирменное наименование Общества на русском языке: Публичное акционерное общество "Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии"; Сокращенное фирменное наименование

Общества на русском языке: ПАО "ОГК-2".

24.06.2015 Межрайонной ИФНС России N 11 по Ставропольскому краю произведена регистрация указанных изменений (выписка из Устава в редакции N 7 и лист записи ЕГРЮЛ).

Смена организационно-правовой формы и наименования ответчика (изменено с ОАО (Открытое акционерное общества) на ПАО (Публичное акционерное общество) подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Между ОАО "ОГК-6" (правопредшественник ПАО "ОГК-2") и ОАО "Волгоградэнергосбыт" были заключены договоры:

Договор о предоставлении мощности введенных в эксплуатацию генерирующих объектов N DPMN-E-10003899-OGKOMPVI-VOLGOGEN-0140-AD-01N-10 от 05.12.2010.

Договор о предоставлении мощности N DPMC-E-10003900-OGKOMPVI-VOLGOGEN-0140-AD-01C-10 от 05.12.2010.

01.11.2011 ОАО "ОГК-6" прекратило свою деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ОАО "ОГК-2" (ПАО "ОГК-2").

Реорганизация ОАО "ОГК-2" и правопреемство им всего имущества, всех прав и обязательств ОАО "ОГК-6" подтверждается следующими документами: Протокол от 22.06.2011 N 12 Общего собрания акционеров ОАО "ОГК-6" (7-ой вопрос повестки дня); Протокол от 22.06.2011 N 4 Общего собрания акционеров ОАО "ОГК-2" (7-ой вопрос повестки дня); Договор о присоединении от 21.04.2011 между ОАО "ОГК-2" и ОАО "ОГК-6"; Передаточный акт от 21.04.2011 всех прав и обязательств ОАО "ОГК-6" ОАО "ОГК-2"; Свидетельство о государственной регистрации реорганизации ОАО "ОГК-2" в форме присоединения, серия 26 N003863006; Свидетельство о государственной регистрации прекращения деятельности ОАО "ОГК-6" путем реорганизации в форме присоединения, серия 26 N003863005.

Согласно статье 5 всех вышеуказанных договоров (статья 6 договоров о предоставлении мощности) ответчик обязан осуществлять платежи за электрическую энергию и мощность в сроки, установленные Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (Приложение N 16 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, далее - Регламент).

Согласно пункту 3.2 Регламента датой платежа за электрическую энергию и мощность по регулируемым договорам является 21-е число месяца, следующего за месяцем, на который приходится поставка электрической энергии и мощности по регулируемым договорам.

Согласно пункту 13.1.2 Регламента датами авансовых платежей по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности являются 14-е и 28-е числа расчетного месяца. Датой итоговых платежей за расчетный месяц является 21-е число месяца, следующего за расчетным.

В соответствии с пунктом 20.3 Регламента датами авансовых платежей по договорам о предоставлении мощности и по договорам о предоставлении мощности введенных в эксплуатацию генерирующих объектов являются 14-е и 28-е числа расчетного месяца. Датой итоговых платежей по обязательствам/требованиям за мощность является 21-е число месяца, следующего за расчетным.

Регламентом определен также порядок взаимодействия коммерческого оператора (ОАО "АТС") и участников оптового рынка при проведении расчетов финансовых обязательств / требований по указанным договорам.

Согласно пункту 3.4.1 Регламента не позднее 14-го числа месяца, следующего за расчетным, ОАО "АТС" передает Участникам оптового рынка в электронном виде с ЭЦП персонифицированный Реестр обязательств за электрическую энергию и мощность по заключенным ими регулируемым договорам.

Согласно пункту 13.1.7 Регламента не позднее 16-го числа месяца, следующего за расчетным, ОАО "АТС" рассылает участникам оптового рынка в электронном виде с ЭЦП персонифицированные реестры обязательств / требований по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности за расчетный период.

Согласно пункту 20.12 Регламента не позднее 16-го числа месяца, следующего за расчетным, ОАО "АТС" определяет объем и стоимость мощности фактически поставленной по договору о предоставлении мощности и передает Участникам оптового рынка в электронном виде с ЭЦП персонифицированные итоговые реестры финансовых обязательств/требований по договорам о предоставлении мощности за расчетный период.

По указанным в иске периодам ответчиком не возвращены акты приема-передачи, принятие ПАО "Волгоградэнергосбыт" электроэнергии и мощности подтверждается реестрами обязательств / требований.

Задолженность по договорам за декабрь 2016 года, составляет 78 418 657 руб. 95 коп.: по договору RDN-PVOLGOGE-SSTAGRE1-01-KP-16-EN Акт N167543 от 31.12.2016 (реестр) в размере 24 537 309,35, по договору RDN-PVOLGOGE-SMOSEN21-01-KP-16-E Акт N 167542 от 31.12.2016 (реестр) в размере 8 348 449,68, по договору RDN-PVOLGOGE-SSVERDL7-01-KP-16-E Акт N 167544 от 31.12.2016 (реестр) в размере 4 089 204,66, по договору KOM-30004258-OGKOMPII-VOLGOGEN-16-VV-1 Акт N 168861 от 31.12.2016 (реестр) в размере 3 752 017,86, по договору DPMC-E-10003638-OGKOMPII-VOLGOGEN-0157-AD-01C-10 Акт N 168183 от 31.12.2016 (реестр) в размере 21 907 856,07, по договору DPMN-E-10003899-OGKOMPVI-VOLGOGEN-0140-AD-01N-10 Акт N 168462 от 31.12.2016 (реестр) в размере 1 663 922,35, по договору DPMC-E-10003900-OGKOMPVI-VOLGOGEN-0140-AD-01C-10 Акт N 168215 от 31.12.2016 (реестр) в размере 14 119 897,98.

Между АО "ЦФР" в качестве комиссионера от своего имени и ПАО "Волгоградэнергосбыт" заключены следующие договоры:

Договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N 0038-BMA-U-KP-14 от 30.06.2014;

Договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0038-RSV-U-KP-14 от 30.06.2014.

АО "ЦФР" является унифицированной стороной (Продавцом) по сделкам, заключает на оптовом рынке электрической энергии (мощности) от своего имени договоры купли-продажи, выступая в качестве комиссионера, а также оказывает всем участникам оптового рынка комплексную услугу по расчету требований и обязательств Участников оптового рынка в соответствии с условиями договоров присоединении к торговой системе оптового рынка, заключаемых со всеми участниками такого рынка.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" и ПАО "ОГК-2" относятся к числу участников оптового рынка на основании соответствующих договоров о присоединении к системе оптового рынка.

Впоследствии АО "ЦФР" (в качестве Цедента) передало (уступило) ПАО "ОГК-2" (Цессионарию) права требования долга по Договорам N ВМА... и N RSV... на основании Договоров уступки прав (цессии):

N 0052-Ц-17 от 25.01.2017 за период поставки октябрь, ноябрь 2016 года на сумму 3 194 047,67 рублей;

N 0053-Ц-17 от 25.01.2017 за период поставки ноябрь 2016 года на сумму 69 739 047,65 рублей.

Согласно п. 2.1. Договоров N ВМА..., N RSV... Продавец обязуется передавать, а Покупатель оплачивать электрическую энергию (мощность) в соответствии с условиями Договора.

Обязательства по поставке электроэнергии/мощности исполнены в полном объеме в соответствии с условиями Договоров, что подтверждается копиями первичной документации по каждому отдельному Договору, заверенными АО "ЦФР" и прилагаемыми к настоящему исковому заявлению.

Между тем оплата переданной электроэнергии/мощности по Договорам N ВМА... и N RSV... за указанные выше периоды поставки должником до момента подачи искового заявления ответчиком не произведена.

Задолженность составляет 72 933 095 руб. 32 коп.: Договор уступки прав N 0052-Ц-17 за Октябрь 2016 акт КП-05800 от 31.10.2016 в размере 1 859 634,90 за Ноябрь 2016 акт КП-06416 от 30.11.20161 в размере 334 412,77; Договор уступки прав N 0053-Ц-17 за Ноябрь 2016 акт КП-06111 от 30.11.2016 в размере 69 739 047,65.

Всего сумма задолженности составляет 151 351 753 рублей 27 копеек.

Ответчиком в материалы дела доказательств оплаты не представлено, в связи с этим, руководствуясь ст.ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу о доказанности факта задолженности и удовлетворении исковых требований в полном объёме.

Довод апелляционной жалобы ответчика о том, что истцом не представлены документы, содержащие сведения об объёме электрической энергии, основанные на снятии показаний приборов учета электрической энергии, отклоняется апелляционной коллегией, как противоречащий материалам дела.

Так, в материалы дела представлены акты приема-передачи электроэнергии, подписанные обеими сторонами (т.2 л.д. 8-14), подтверждающие объём переданной электрической энергии в опровержение доводов ответчика.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ, в связи с чем госпошлина относится на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04 мая 2017 года по делу N А40-34605/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ПАО "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета 3000 (Три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

А.Н. Григорьев Н.И. Левченко