Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 августа 2017 г. N 15АП-11020/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 4 декабря 2017 г. N Ф08-9292/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

09 августа 2017 г.

дело N А53-33627/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Герасименко А.Н.,

судей Емельянова Д.В., Николаева Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ситдиковой Е.А.,

при участии:

от УФНС России по Республике Дагестан: представитель Насибов К.Д. по доверенности от 21.06.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Победа" (ИНН 2636050681, ОГРН 1072635000338)

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 01.06.2017 по делу N А53-33627/2016

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Победа"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Махачкалы

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: УФНС России по Республике Дагестан,

о признании недействительным решения,

принятое в составе судьи Парамоновой А.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Победа" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Махачкалы о признании недействительным решения от 15.05.2014 N 09-08/1226-р.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 18.03.2015 указанное решение инспекции признано недействительным в части начисления 12 362 024 рублей налога на прибыль, 9 828 рублей налога на доходы физических лиц, соответствующих сумм пеней и штрафов. В удовлетворении остальной части заявленных обществом требований отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 03.08.2015 указанное решение суда отменено в части отказа в признании недействительным решения инспекции о привлечении к налоговой ответственности по ст. 126 НК РФ в виде штрафа в размере 4 400 рублей. В остальной части решение суда от 18.03.2015 оставлено без изменения.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 26.11.2015 постановление суда апелляционной инстанции от 03.08.2015 отменено в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным решения инспекции от 15.05.2014 N 09-08/1226-р в части начисления 7 685 282 рублей 60 копеек налога на прибыль, 25 836 231 рубля НДС, соответствующих сумм пеней и штрафов. В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции. В остальной части указанное постановление суда апелляционной инстанции оставлено без изменения.

При новом рассмотрении постановлением суда апелляционной инстанции от 08.08.2016 решение суда от 18.03.2015 отменено в части отказа в признании недействительным решения налогового органа от 15.05.2014 N 09-08/1226-р в части начисления обществу к уплате 4 867 719 рублей налога на прибыль, соответствующих сумм пени и штрафа, 2 556 469 рублей штрафа по НДС. В указанной части решение инспекции признано недействительным. В части отказа в признании недействительным решения налогового органа от 15.05.2014 N 09-08/1226-р о начислении 25 836 231 рублей НДС, соответствующих сумм пени и штрафа, решение суда первой инстанции от 18.03.2015 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 18.03.2015 и Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2016 по делу N А15-4349/2014 отменено в части начисления обществу с ограниченной ответственностью "Победа" к уплате 2 817 564 рублей налога на прибыль, соответствующих сумм пени и штрафа, а также по эпизодам применения налоговой ставки НДС 0% и в отношении НДС по товарам, реализованным на внутреннем рынке. В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области. В остальной части постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2016 по делу N А15-4349/2014 оставлено без изменения.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.06.2017 по делу N А53-33627/2016 решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Махачкалы от 15.05.2014 N09-08/1226-р в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 6 312 416 рублей, соответствующих сумме налога пени, а также налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 1 262 483,20 рублей признано недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "Победа" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило обжалуемое определение отменить в части отказа в удовлетворении заявления общества, принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции не была дана должная оценка представленным в материалы дела доказательствам, подтверждающим реальность несения обществом расходов на приобретение продукции. Податель апелляционной жалобы указывает, что поскольку расходы были реально понесены, товар получен и оприходован соответствующим образом, то расходы на его приобретения подлежали включению при расчете налогооблагаемой прибыли за 2011 год. Кроме того, согласно доводам апелляционной жалобы, судом первой инстанции был сделан необоснованный вывод о том, что не имеет правового значения представления обществом в налоговый орган пакета документов, подтверждающего применение ставки 0%, поскольку в поданных декларациях применение ставки 0% не заявлялось. Податель апелляционной жалобы указывает, что данные выводы суда первой инстанции противоречат представленным в материалы дела доказательствам.

В отзывах на апелляционную жалобу ИФНС по Советскому району г. Махачкалы, а также УФНС России по Республике Дагестан просили обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание представители иных лиц, участвующих в деле, не явились, о времени и месте проведения судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ, счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель УФНС России по Республике Дагестан поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

Возражений относительно проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции только в обжалуемой части представителем налогового органа не заявлено.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ростовской области от 01.06.2017 по делу N А53-33627/2016 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, при первоначальных рассмотрениях дела Арбитражным судом Республики Дагестан и Шестнадцатым арбитражным апелляционным судом были установлены обстоятельства проведения проверки и вынесения налоговым органом оспариваемого решения при отсутствии нарушений положений статьи 101 Налогового кодекса РФ. Установленные обстоятельства не подвергнуты сомнениям судом вышестоящей инстанции и подтверждены судебными актами.

Из Постановления суда кассационной инстанции от 07.11.2016 следует, что дело на новое рассмотрение направлено в Арбитражный суд Ростовской области в части доначисления налога на прибыль в размере 2 817 564 рублей, соответствующих сумм пени и штрафа, а также в части эпизодов по применению ставки НДС 0% и в отношении НДС по товарам, реализованным на внутреннем рынке.

Рассмотрев эпизод по доначислению налога на прибыль в сумме 2 817 564 рублей, соответствующей сумме налога пени и налоговых санкций, суд пришел к выводу о правомерности оспариваемого решения налогового органа в указанной части.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, в своем постановлении от 08.08.2016 установил, что доход общества в целях исчисления налога на прибыль за 2011 год составляет 108 834 724 рублей.

С учетом первичных документов, имеющихся в деле, отражения их в отчетности, материалов налоговой проверки, с учетом мнения сторон, апелляционный суд пришел к выводу, что расходы за 2011 год составляют 94 746 724 рубля.

Расчет налога на прибыль за 2011 год: доходы 108 834 724 рубля - расходы 94 746 724 рубля = налогооблагаемая прибыль за 2011 год - 14 087 820 рублей; при ставке налога на прибыль 20% сумма налога на прибыль составляет 2 817 564 рубля. Данный расчет проверен сторонами и скреплен их подписями (том 18 л.д. 145).

Судебной коллегией установлено, что при рассмотрении дела в Арбитражном суде Ростовской области, стороны поддержали указанный расчет. Настаивали на том, что данный расчет скреплен подписями и согласован сторонами.

Вместе с тем, заявитель, оспаривая решение налогового органа в указанной части указал, что фактически он не согласен с суммой доначисленного налога на прибыль за 2011 год в размере 2 817 564 рублей, поскольку у него также имелись расходы, которые подтверждены им документально, в частности налоговым органом не приняты расходы:

- приобретенные для перепродажи на внутреннем рынке у ООО "Архар" по счету N 1 от 01.01.2011 картофель 154 667 кг. на сумму 2247187 рублей, подсолнечник 133 067 кг на сумму 598 801 рублей, пшеница 21 77 140 кг. на сумму 6 531 420 рублей, семена пшеницы 600 кг. на сумму 420 000 рублей;

- приобретенные по счету N 3 от 04.05.2011 у ООО "Азал" корма для КРС 5 012 050 кг. на сумму 1 659 137 рублей, картофеля 225 255 кг. на сумму 3 072 478 рублей; счету N 4 от 10.05.2011 кукуруза 636 863 кг. на сумму 3 869 665 рублей, счету N 9 от 02.11.2011 кукуруза фуражная 500 000 кг. на сумму 2 727 272 рублей итого на сумму 21 125 960 рублей.

Судом установлено и не оспаривает налоговый орган, что указанные товары были приобретены обществом в 2011 году, в доказательства приобретения обществом представлены подтверждающие документы.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно отказал во включении указанных расходов в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации, исходя из следующего.

Судом установлено, что согласно учетной политике общества учет велся кассовым методом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 273 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции на дату принятия оспариваемого решения) организации имеют право на определение даты получения дохода (осуществления расхода) по кассовому методу, если в среднем за предыдущие четыре квартала сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций без учета налога на добавленную стоимость не превысила одного миллиона рублей за каждый квартал.

Согласно налоговой декларации по налогу на прибыль организаций представленной ООО "Победа" за 9 месяцев 2010 года выручка от реализации товаров (работ) услуг без учета налога на добавленную стоимость составила 20 621 600 рублей, за 2010 год выручка составила 56 430 200 рублей, что превышает сумму выручки, предусмотренную пунктом 1 статьи 273 налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 4 статьи 273 Налогового кодекса Российской федерации установлено, что если налогоплательщик, перешедший на определение доходов и расходов по кассовому методу, в течение налогового периода превысил предельный размер суммы выручки от реализации товаров (работ, услуг), установленный пунктом 1 настоящей статьи, то он обязан перейти на определение доходов и расходов по методу начисления с начала налогового периода, в течение которого было допущено такое превышение.

Таким образом, в ходе выездной проверки налоговым органом правомерно был принят метод начисления при установлении размеров доходов и расходов налогоплательщика.

Факт превышения суммы дохода установленной статьей 273 НК РФ налогоплательщиком фактически не оспаривается, подтвержден материалами проверки, документально обществом не опровергнут.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций в целях настоящей главы признается полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

В соответствии с частью 2 статьи 272 НК РФ датой осуществления материальных расходов признается:

дата передачи в производство сырья и материалов - в части сырья и материалов, приходящихся на произведенные товары (работы, услуги);

дата подписания налогоплательщиком акта приемки-передачи услуг (работ) - для услуг (работ) производственного характера.

Из приложений N 4 "расшифровка приобретения товаров (работ, услуг) ООО "Победа" для исчисления налога на прибыль за 2011 год (т. 3 л.д. 132 - 134) и приложения N 2 "расшифровка реализации товаров (работ, услуг) ООО "Победа" для исчисления налога на прибыль за 2011 год" (т. 3 л.д. 126-129) к решению налоговой инспекции следует, что указанная налогоплательщиком сумма не подлежит включению в состав расходов, уменьшающих сумму доходов от реализации, поскольку товары не были реализованы в налоговом периоде.

Доказательств, реализации товаров и передачи их покупателю, либо передачи товаров в производство суду не представлено и в материалах дела не имеется

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что оснований для учета названных расходов в целях исчисления налога на прибыль за 2011 год не имеется.

Рассмотрев эпизод по применению обществом ставки 0% суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно признал правомерным отказ налогового органа в применении обществом ставки НДС 0% по экспортным операциям.

Как следует из материалов дела, обществом были поданы первичные налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость: в том числе за 3 квартал 2010 года (20.10.2010) с заявленной суммой к возмещению по ставке 0% в размере 2 984 687 руб.; за 4 квартал 2010 года (18.01.2011) с заявленной суммой к возмещению по ставке 0% 2 978 791 рублей; за 1 квартал 2011 года (18.04.2011) к возмещению из бюджета по ставке 0% 4 941 252 рублей; за 2 квартал 2011 года (12.07.2011) с заявленной суммой возмещения по ставке 0% в размере 2 018 367 рублей; за 3 квартал 2011 года (13.10.2011) с заявленной суммой к возмещению по ставке 0 % в размере 2 802 120 рублей; за 4 квартал 2011 года (20.01.2012) с начисленной к уплате суммой НДС в размере 7 460 рублей.

Впоследствии обществом были поданы уточненные налоговые декларации (корректировка N 1) за следующие периоды: за 3 квартал 2010 года (15.04.2011) заявлено к возмещению по ставке 0 % в размере 2 984 102 рублей, за 4 квартал 2010 года (15.04.2011) сумма, заявленная к возмещению по ставке 0% в размере 2 978 351 рублей; за 1 квартал 2011 года (01.08.2011) с заявленной суммой к уплате; за 2 квартал 2011 года (10.10.2011) с заявленной суммой к уплате; за 3 квартал 2011 года (20.01.2012) с заявленной суммой к уплате; за 4 квартал 2011 года (17.07.2012) с заявленной суммой к уплате в размере 7 460 рублей.

В дальнейшем обществом были поданы уточненные налоговые декларации по НДС (корректировка N 2) за следующие периоды: за 3 квартал 2010 года (01.08.2011) с суммой к уплате в размере 2 450 рублей; зав 4 квартал 2010 года (01.08.2011) с суммой к уплате в размере 3 551 рублей; за 1 квартал 2011 года (17.07.2012) с суммой к уплате в размере 2 283 рублей; за 2 квартал 2011 года (17.07.2012) с суммой к уплате в размере 20 123 рублей; за 3 квартал 2011 года (17.07.2012) с суммой к уплате в размере 12 503 рублей.

Согласно части 1 статьи 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела арбитражный суд должен непосредственно исследовать доказательства по делу, в том числе ознакомиться с письменными доказательствами.

В силу части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0%, в том числе, при реализации товаров, вывезенных в таможенной процедуре экспорта, при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 Кодекса.

В статье 165 НК РФ содержится перечень документов, подлежащих представлению в налоговый орган, если иное не предусмотрено пунктами 2 и 3 данной статьи, при реализации товаров, предусмотренных, в том числе, подпунктом 1 пункта 1 статьи 164 Кодекса, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0%.

Пунктом 9 статьи 165 Кодекса установлено, что документы (их копии), указанные в пунктах 1 - 3 данной статьи, представляются налогоплательщиками для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% при реализации товаров, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 164 Кодекса, в срок не позднее 180 календарных дней, считая с даты помещения товаров под таможенные процедуры экспорта, свободной таможенной зоны.

При рассмотрении дела установлено, что в спорный период обществом на основании контракта от 03.02.2010 N 0911-CHR в адрес компании "ALATAW PASS FRIENDSHIP СО Ltd" (Китай) на основании договоров купли-продажи от 27.10.2010 N 27/10/10, от 03.02.2011 N 1 в адрес компании ТОО "Дос-Маден" (Казахстан) и на основании контракта от 27.03.2011 N 1-03-27-03-11-П в адрес ТОО "NAZAR GLOBAL TRADE" (Казахстан) реализована овечья шерсть.

То есть общество осуществляло экспортные операции.

При принятии решения в указанной части суд первой инстанции правомерно исходил из того, что в данном случае не имеет правового значения обстоятельства предоставления обществом установленного статьей 165 НК РФ пакета документов, подтверждающего применение ставки 0 %, поскольку исходя из поданных уточненных деклараций обществом применение ставки 0 % не заявлялось.

Корректировочные налоговые декларации были сданы в 2012 году, тогда как решение о проведение проверки налоговым органом было вынесено 06.03.2013 года. Следовательно, на дату начала проверки налоговый орган имел заявленные налоговые обязательства без указания сумм налога на добавленную стоимость подлежащих обложению ставкой 0%. Заявленными налогоплательщиком суммами самостоятельно и руководствовался налоговый орган при принятии оспариваемого решения.

Кроме того, судом установлено, что впоследствии ООО "Победа" была подана уточненная налоговая декларация за 1 квартал 2012 года с заявленными суммами налога по операциям реализации товаров, работ, услуг в сумме 19 617 270 рублей, в связи с применение ставки 0 %.

После проведения проверки указанной декларации, налоговый орган вынес решение N 258 от 05.08.2013 об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость, которое было оспорено обществом в Арбитражный суд Республики Дагестан в деле А15-3756/2013 и находится в производстве суда по настоящее время.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что поскольку общество самостоятельно заявило в поданных уточненных налоговых декларациях, которые являлись предметом проверки налогового органа в ходе выездной налоговой проверки суммы налога на добавленную стоимость к уплате, и исключило из декларации показатели раздела 4 (расчет сумы налога по операциям реализации товаров, работ, услуг обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым подтверждена), а также заявило суммы к возмещению по экспортным операциям по вышеназванному контракту поставки шерсти в декларации за 1 квартал 2012 года, то есть за период, не являющийся предметом проверки (проверка охватывала 2010-2011 годы), налоговый орган правомерно при вынесении решения не исследовал вопрос применения 0 ставки НДС по экспортным операциям и исходил из задекларированных сумм самим налогоплательщиком.

Пунктом 1 статьи 164 НК РФ установлено, что налогообложение, товаров, везенных в таможенной процедуре экспорта, производится по налоговой ставке 0%, при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 165 НК РФ предусмотрено, что для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% и налоговых вычетов в налоговые органы представляются следующие документы: контракт (копия контракта); выписка банка (копия выписки), подтверждающая фактическое поступление выручки от реализации (данный пункт действовал до 1 октября 2011 года, в соответствии с Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ с 1 октября 2011 года утратил силу); таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в процедуре экспорта, и российского таможенного органа места убытия, через который товар был вывезен с территории Российской Федерации и иных территорий, находящихся под ее юрисдикцией; копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов с отметками таможенных органов мест убытия, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации.

В соответствии с положением пункта 9 статьи 165 НК РФ указанные документы (их копии), представляются налогоплательщиками для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% в срок не позднее 180 календарных дней, считая с даты, помещения товаров под таможенный режим экспорта.

Если по истечении 180 календарных дней налогоплательщик не представил данные документы, операции по реализации товаров (выполнению работ, оказанию услуг) подлежат налогообложению по ставкам, предусмотренным пунктами 2 и 3 статьи 64 НК РФ.

Если впоследствии налогоплательщик представляет в налоговые органы документы (их копии), обосновывающие применение налоговой ставки в размере 0 %, уплаченные суммы налога подлежат возврату налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьями 176 и 176.1 НК РФ.

При этом согласно пункту 10 статьи 165 НК РФ документы, указанные в данной статье, представляются налогоплательщиками для обоснования применения налоговой ставки 0 процентов одновременно с представлением налоговой декларации.

В поданных обществом налоговых декларациях, которые являлись предметом проверки, операции по реализации товара на экспорт, совершенные в 2010-2011 годах отражены в разделе 6 декларации "Расчет суммы налога по операциям реализации товаров (работ, услуг) обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым не подтверждена" и по экспортным операциям обществом самостоятельно исчислены суммы НДС по налоговой ставке 18 процентов, предусмотренной пунктом 3 статьи 164 НК РФ и применены налоговые вычеты, приходящиеся на приобретенные товары и оказанные услуги.

При проверке действительной обязанности ООО "Победа" по уплате сумм НДС за спорные периоды судом установлено следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 154 НК РФ налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 105.3 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

В налоговую базу не включается оплата, частичная оплата, полученная налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг): длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев, при определении налогоплательщиком налоговой базы по мере отгрузки (передачи) таких товаров (выполнения работ, оказания услуг) в соответствии с положениями пункта 13 статьи 167 настоящего Кодекса; которые облагаются по налоговой ставке 0 процентов в соответствии с пунктом 1 статьи 164 настоящего Кодекса; которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

Налоговая база при отгрузке товаров (работ, услуг) в счет ранее полученной оплаты, частичной оплаты, включенной ранее в налоговую базу, определяется налогоплательщиком в порядке, установленном абзацем первым настоящего пункта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 167 НК РФ моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 настоящей статьи, является наиболее ранняя из следующих дат: 1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; 2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Пунктом 9 указанной статьи предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных подпунктами 1, 2.1 - 2.8, 2.10, 3, 3.1, 8, 9, 9.1 и 12 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса, моментом определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) является последнее число квартала, в котором собран полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса.

В случае, если полный пакет документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса, не собран в течение сроков, указанных в пункте 9 статьи 165 настоящего Кодекса, момент определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 настоящей статьи, если иное не предусмотрено настоящим пунктом.

В ходе налоговой проверки установлено, что общество, декларируя свои налоговые обязательства, в нарушение пункта 1 статьи 154, пункта 9 статьи 165 и пунктов 1 и 9 статьи 167 НК РФ не исчислило в полном объеме НДС с реализованных на экспорт товаров.

Во 2 квартале 2010 года согласно контракту N 0911-CHR от 03.02.2010, заключенному с "ALATAW PASS FRIENDSHIP СО Ltd" (Китай) по ГТД 10316020/300410/0000786 реализована на экспорт шерсть в количестве 35 488 кг. на сумму 4 635 762 рублей.

В связи с не заявлением применения ставки 0%, указанную стоимость следовало включить в налогооблагаемую базу 2 квартала 2010 года и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ исчислить налог в сумме 834 438 рублей (4 635762*18%), а также в срок 26 октября 2010 года представить декларацию за 2 квартал 2010 года., что обществом не было сделано.

В 3 квартале 2010 года согласно контракту N 0911-CHR от 03.02.2010 заключенному с "ALATAW PASS FRIENDSHIP СО Ltd" (Китай) реализована на экспорт шерсть по ГТД N 10316090/280710/0001257 в количестве 65 710 кг. на сумму 8 623 61 616 рублей; по ГТД N 10316090/310710/0001309 в количестве 55 000 кг. на сумму 6 882 008 рублей. Всего в реализовано на экспорт 120 710 кг. (65 710+55 000) на сумму 15 505 624 рублей (8 623616+6 882 008).

В связи с не применением ставки 0%, указанную стоимость следовало включить в налогооблагаемую налогом на добавленную стоимость базу 3 квартала 2010 года и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ исчислить налог в сумме 2 791 013 рублей (15 505 624*18%), а также в срок 26 января 2011 года представить налоговую декларацию за 3 квартал 2010 года.

Фактически обществом уточненная декларация N 2 была представлена 01.08.2011, в которой налоговая база (раздел 6 декларации "Расчет суммы налога по "операциям реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым не подтверждена") показана - 20 141 400 рублей, исчислен налог 3 625 452 рублей, применены вычеты 3 623 002 рублей и налог к уплате определен в сумме 2 450 рублей.

В 4 квартале 2010 года согласно контракту N 0911-CHR от 03.02.2010 заключенному с "ALATAW PASS FRIENDSHIP СО Ltd" (Китай) реализована на экспорт шерсть по ГТД N 10316090/291010/0002830 в количестве 69 787 кг. на сумму 6 326 756 рублей; ГТД N 10316090/101110/0002974 в количестве 33 844 кг. на сумму 4 348 505 рублей; по ГТД N 10316090/111110/0002997 в количестве 29 537 кг. на сумму 4 804 791 рулей; по ГТД N 10316090/261110/0003269 в количестве 101 780 кг. на сумму 12 512 079 рублей; по ГТД N 10316090/301110/0003309 в количестве 30 181 кг. на сумму 5 139 981 рублей; по ГТД N 10316090/101210/0003502 в количестве 39 905 кг. на сумму 6 218 585 рублей;

Согласно договору купли продажи N 27/10/10 от 27.10.2010, заключенному с ТОО "Дос-Маден" (Казахстан) реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 15 от 21.12.2010 в количестве 34 424 кг. на сумму 2 065 44 рублей; по счету-фактуре N 16 от 22.12.2010 в количестве 33 872 кг. на сумму 2 032 320 рублей.

Всего в четвертом квартале 2010 года шерсть на экспорт реализована в количестве 397 449 кг. на сумму 45 599 012 рублей.

В связи с не применением подтвержденной ставки 0%, указанную стоимость следовало включить в налогооблагаемую базу 4 квартала 2010 года и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ исчислить налог в сумме 8 207 822 рублей (45 599 012*18%), а также в срок 22 апреля 2011 года представить налоговую декларацию за 4 квартал 2010 года.

Фактически, обществом уточненная декларация N 2 представлена 01.08.2011, согласно которой налоговая база (раздел 6 декларации) показана 41 501 292 рублей, исчислен налог 7 470 233 рублей, применен вычет 7 466 682 рублей и налог к уплате определен в сумме 3 551 рублей.

В 1 квартале 2011 года согласно контракту N 0911-CHR от 03.02.2010, заключенному с "ALATAW PASS FRIENDSHIP СО Ltd" (Китай) реализована на экспорт шерсть по ГТД N 10316090/170311/0001046 в количестве 27 252 кг. на сумму 2 069 609 рублей; ГТД N 10316090/240311/0001195 в количестве 25 047 кг. на сумму 1 876 393 рублей;

Согласно договору купли продажи N 1 от 03.02.2011 заключенному с ТОО "Дос-Маден" (Казахстан), реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 1 от 10.03.2011 в количестве 25 639 кг. на сумму 512 780 рублей; счету-фактуре N 2 от 11.03.2011 в количестве 25 700 кг. на сумму 514 000 рублей; N 3 от 14.03.2011 в количестве 30 635 кг. на сумму 512 700 рублей; N 5 от 16.03.2011 в количестве 25 830 кг. на сумму 516 600 рублей; N 6 от 22.03.2011 в количестве 25 700 кг. на сумму 514 000 рублей; фактуре N 8 от 24.03.2011 в количестве 67 917 кг. на сумму 1 358 140 рублей;

Всего в первом квартале 2011 года шерсть на экспорт реализована в количестве 720 кг. на сумму 7 974 222 рублей, связи с не применения ставки 0%, указанную стоимость следовало включить в налогооблагаемую базу 1 квартала 2011 года и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ, исчислить налог в сумме 1 435 360 рублей (7 974 222*18%), а также в срок 22 сентября 2011 года представить налоговую декларацию за 1 квартал 2011 года.

Фактически, обществом уточненная декларация N 2 представлена 17.07.2012, в которой налоговая база (раздел 6 декларации "Расчет суммы налога по операциям реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым не подтверждена") показана 7 974 222 рублей, исчислен налог 1 435 360 рублей, применены вычеты 1 434 380 рублей и налог к уплате определен 1 023 рублей.

Кроме того, обществом на внутреннем рынке реализованы ООО "Азал" сельхозудобрения и дизельное топливо на сумму 100 965 рублей. Указанная сумма, налогоплательщиком включена в налоговую базу и исчислен НДС в сумме 1 998 174 рублей (наименование товара и перечень документов подтверждающих реализацию, приведены в приложении N 2 к оспариваемому решению налогового органа).

Во 2 квартале 2011 года согласно контракту N 0911-CHR от 03.02.2010 заключенному с "ALATAW PASS FRIENDSHIP СО Ltd" (Китай), реализована на экспорт шерсть по ГТД N 16090/080411/0001533 в количестве 24 029 кг на сумму 797 508 рублей;

Согласно договору купли продажи N 1 от 03.02.2011, заключенному с ТОО "Дос-Маден" (Казахстан) была реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 9 от 31.03.2011 в количестве 21 239 кг. на сумму 424 780 5 рублей; N 11 от 19.04.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей; N 12 от 28.04.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей; N 13 от 05.05.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей; N 14 от 23.05.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей.

Также согласно контракта N 1-03-27-03-11-П от 27.03.2011, заключенному с ТОО "NAZAR GLOBAL TRADE" (Казахстан) реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 1/П от 19.05.2011 в количестве 19 973 кг. на сумму 1 618 906 рублей.

Всего во втором квартале 2011 года шерсть на экспорт реализована в количестве 166 997 кг. на сумму 5 876 314 рублей.

В связи с не применением подтвержденной ставки 0%, указанную сумму следовало включить в налогооблагаемую базу и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ, исчислить налог в сумме 1 057 736 рублей (5 876 314*18%), а также представить в срок 17 до декабря 2011 года налоговую декларацию за 2 квартал 2011 года.

Фактически уточненная декларация N 2 представлена 17.07.2012, по которой налоговая база (раздел 6 декларации "Расчет суммы налога по операциям и товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по не подтверждена") показана 5 844 762 рублей, исчислен налог 1 052 057 рублей, применены вычеты 1 031 934 рублей и налог к уплате определен 20 123 рублей.

Кроме того, обществом на внутреннем рынке реализованы покупателю ООО "Архар" сельхозудобрения и дизтопливо на сумму 12 021 189 рублей. Указанная сумма налогоплательщиком не включена в налоговую базу и НДС в сумме 2 163 814 рублей не исчислен (наименование товара, и перечень документов, подтверждающих реализацию, приведены в приложении N 2 к решению).

В 3 квартале 2011 года по контракту N 0911-CHR от 03.02.2010, заключенному с ALATAW FRIENDSHIP СО Ltd (Китай), реализована на экспорт шерсть по ГТД N 10316090/270711/0004112 в количестве 23 326 кг. на сумму 1 856 931 рублей; по ГТД N 10316090/120811/0004524 в количестве 23 072 кг. на сумму 1 961 467 рублей; по ГТД N 10316090/160811/0004595 в количестве 23 087 кг. на сумму 1 925 408 рублей.

Согласно контракту N 1-03-27-03-11-П от 27.03.2011 заключенному с ТОО "NAZAR GLOBAL TRADE" (Казахстан) реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 1 от 11.07.2011 в количестве 19 858 кг. на сумму 3 201 514 рублей; N 7 от 08.08.2011 в количестве 15 224 кг. на сумму 3 136 585 рублей; N 5 от 08.08.2011 в количестве 26 361 кг. на сумму 5 430 846 рублей; N 6 от 08.08.2011 в количестве 13 526 кг. на сумму 2 786 665 рублей; N 4 от 08.08.2011 в количестве 31 684 кг. на сумму 6 527 477 рублей;

Также согласно договору купли продажи N 1 от 03.02.2011, заключенному с ТОО "Дос-Мадлен" (Казахстан) реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 1 от 20.07.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей; N 13 от 29.07.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей; N 10 от 18.08.2011 в количестве 25 439 кг. на сумму 508 780 рублей.

Всего в третьем квартале 2011 года шерсть на экспорт реализована в количестве 252 455 кг. на сумму 28 353 233 рублей.

В связи с не применением подтвержденной ставки 0%, указанную стоимость следовало включить в налогооблагаемую базу 3 квартала 2011 года и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ исчислить НДС в сумме 5 103 582 рублей (28 353 233 *18%), а также в срок 15 февраля 2012 года представить налоговую декларацию за 3 квартал 2011 года.

Фактически обществом уточненная декларация N 2 представлена 17.07.2012, в которой налоговая база (раздел 6 декларации "Расчет суммы налога по операциям реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым не подтверждена") показана 32 625 006 рублей, исчислен налог 5 872 512 рублей, применены вычеты 5 860 009 рублей и налог к уплате определен в размере 12 503 рублей.

В 4 квартале 2011 года по контракту N 0911-CHR от 03.02.2010, заключенному ALATAW FRIENDSHIP СО Ltd (Китай), реализована на экспорт шерсть по ГТД N 10316090/211011/0006434 в количестве 23 742 кг. на сумму 2 153 025 рублей по ГТД N 10316090/281011/0006601 в количестве 56 661 кг. на сумму 8 861 631 рублей.

Согласно контракту N 1-03-27-03-11-П от 27.03.2011 ТОО "NAZAR GLOBAL TRADE" (Казахстан) реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 11 от 29.09.2011 в количестве 24 238 кг. на сумму 5 606 650 рублей; N 8П от 22.11.2011 в количестве 24 935 кг. на сумму 5 612 473 рублей.

Согласно договору купли продажи N 1 от 03.02.2011 заключенному с ТОО Дос-Маден" (Казахстан) реализована на экспорт шерсть по счету-фактуре N 2П от 27.10.2011 в количестве 4 524 кг. на сумму 90 488 рублей; N 2П от 27.10.2011 в количестве 19 775 кг. на сумму 1 186 535 рублей; N 5П от 01.11.2011 в количестве 24 300 кг. на сумму 486 000 рублей; N 6П от 14.11.2011 в количестве 24 300 кг. на сумму 1 458 000 рублей; N 7П от 21.11.2011 в количестве 24 300 кг. на сумму 1 458 000 рублей;

Всего в 4 квартале на экспорт реализована шерсть в количестве 226 775 кг. на сумму 26 912 802 рублей.

В связи с не применением подтвержденной ставки 0%, указанную стоимость следовало включить в налогооблагаемую базу 4 квартала 2011 года и согласно пункту 3 статьи 164 НК РФ исчислить налог в сумме 4 844 308 рублей (26 912 820*18%), а также в срок 21 мая 2011 года представить налоговую декларацию за 4 квартал 2011 года.

Фактически обществом уточненная декларация N 2 представлена 17.07.2012, в которой налоговая база (раздел 6 декларации "Расчет суммы налога по операциям реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0% по которым не подтверждена") показана 20 678 826 рублей, исчислен налог 3 722 189 рублей, применены вычеты 3 715 939 рублей и налог к уплате определен в сумме 6 250 рублей.

Кроме того, обществом реализованы ООО "Архар" сельхозудобрения на сумму 11 103 390 рублей, облагаемые по ставке 18% и ООО "Агроресурс" зернопродукты на сумму 7 294 363 рублей, облагаемые по ставке 10%. Фактически в налоговую базу включена сумма 3 296 182 рублей, облагаемая по 10% и исчислен НДС в сумме 329 618 рублей (наименование товара и перечень документов, подтверждающих реализацию приведены в приложении N 2 к решению).

Реализация товаров на экспорт и на внутреннем рынке, не заявление подтвержденной ставки 0%, нарушения в определении налогооблагаемой базы и неправильное исчисление НДС с реализации, подтверждены первичными документами, материалами налоговой проверки.

Указанные установленные в ходе проверки обстоятельства налогоплательщиком опровергнуты не были. Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, повторяют доводы, приведенные в суде первой инстанции и сводятся к праву на применение ставки 0 %.

Однако, в данном случае, судом первой инстанции были полностью исследованы материалы дела и дана надлежащая оценка всем доводам заявителя. Доводы, приведенные в апелляционной жалобе подлежат отклонению по вышеизложенным обстоятельствам с учетом самостоятельного заявления налогоплательщика своих налоговых обязательств в поданных налоговых декларациях.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, повторяют доводы, приведенные в суде первой инстанции, и свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом первой инстанции доказательств, но не опровергают их. Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 АПК РФ, не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При подаче апелляционной жалобы, директором ООО "Победа" уплачена государственная пошлина по чек-ордеру от 13.06.2017, операция 14, в размере 3 000 рублей.

Поскольку жалобы на решение арбитражного суда, вынесенного по результатам рассмотрения заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным, оплачиваются госпошлиной в размере 1500 рублей (подпункт 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ), то директору ООО "Победа" следует возвратить излишне уплаченную государственную пошлину в размере 1 500 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.06.2017 по делу N А53-33627/2016 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Джамирзаеву Камалатину Дааевичу (ИНН 050604653998) 1500 рублей излишне уплаченной по чек-ордеру от 13.06.2017 г. номер операции 14 государственной пошлины.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

Д.В. Емельянов Д.В. Николаев