Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2017 г. N 06АП-3255/17

г. Хабаровск

18 августа 2017 г.

А04-1325/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 августа 2017 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Пичининой И.Е., Шевц А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Охотюк А.К.

при участии в заседании:

представители лиц, участвующих в деле, не явились;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Амурские коммунальные системы"

на решение от 15.05.2017

по делу N А04-1325/2017

Арбитражного суда Амурской области

принятое судьей Анышем Д.С.

по иску открытого акционерного общества "Облкоммунсервис"

к акционерному обществу "Амурские коммунальные системы"

о взыскании 4 213 675 руб. 26 коп.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Облкоммунсервис" (ОГРН 1102801011785, ИНН 2801154052, далее - ОАО "Облкоммунсервис") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к акционерному обществу "Амурские коммунальные системы" (ОГРН 1032800063020, ИНН 2801091892, далее - АО "АКС") о взыскании задолженности:

- по договору теплоснабжения от 01.01.2011 N 6-Т за период с 01.12.2016 по 31.12.2016 в размере 1 425 726 руб. 47 коп., пени за период с 11.12.2016 по 04.04.2017 в размере 294 917 руб. 30 коп., а также пени, начисленные на сумму основного долга в размере 1 425 726 руб. 47 коп., исходя из 1/130 ставки рефинансирования Банка России, начиная с 05.04.2017 по день фактического исполнения обязательства;

- по договору теплоснабжения от 01.01.2011 N 7-Т за период с 01.07.2016 по 31.12.2016 в размере 136 028 руб. 79 коп., пени за период с 11.05.2016 по 04.04.2017 в размере 13 675 руб. 45 коп., а также пени, начисленные на сумму основного долга в размере 136 028 руб. 79 коп., исходя из 1/130 ставки рефинансирования Банка России, начиная с 05.04.2017 в размере по день фактического исполнения обязательства.

Решением суда от 15.05.2017 исковые требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе АО "АКС" просит решение суда в части взыскания пени по договору теплоснабжения от 01.01.2011 N 6-Т за период с 11.12.2016 по 04.04.2017 в размере 294 917 руб. 30 коп. изменить, снизив размер пени до 191 856 руб. 64 коп.

В доводах жалобы заявитель сослался на завышенный размер взысканной неустойки, полагал, что судом первой инстанции необоснованно не применена статья 333 ГК РФ.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Облкоммунсервис" отклонило приведенные доводы, указав, что в суде первой инстанции ответчиком соответствующее ходатайство о снижении неустойки не заявлялось.

Лица, участвующие в деле надлежащим образом извещенные о дате и времени рассмотрения дела, явку представителей не обеспечили.

ОАО "Облкоммунсервис" до начала судебного заседания ходатайствовало о рассмотрении жалобы в отсутствии представителя, что оформлено телефонограммой.

Изучив материалы дела, с учетом доводов апелляционной жалобы, поступивших возражений, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Облкоммунсервис" (энергоснабжающая организация) и АО "АКС" (абонент) заключен договор от 01.01.2011 N 6-Т (в редакции протокола согласования разногласий от 03.03.2011), по условиям которого ОАО "Облкоммунсервис" обязалось подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию для нужд отопления и горячего водоснабжения.

Договорный объем отпускаемой тепловой энергии на отопление в календарном году с разбивкой по месяцам, согласован сторонами в приложении N 1.

Оплата тепловой энергии производится абонентом в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным месяцем, на основании счета-фактуры (пункт 7.2 договора).

В период ноябрь - декабрь 2016 года ОАО "Облкоммунсервис" отпустило на объекты АО "АКС" тепловую энергию, для оплаты которой выставило счеты-фактуры на общую сумму 5 479 895 руб. 60 коп.

Ненадлежащее исполнение АО "АКС" обязательств по оплате послужило основанием для обращения ОАО "Облкоммунсервис" в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя уточненные исковые требования в части взыскания задолженности по договору теплоснабжения от 01.01.2011 N 6-Т исходил из отсутствия доказательств оплаты поставленного ресурса.

За нарушение сроков оплаты по указанному договору ОАО "Облкоммунсервис" начислило абоненту неустойку за период просрочки с 11.12.2016 по 04.04.2017 на основании пункта 8.4 договора в редакции дополнительного соглашения, исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ.

По расчету истца размер неустойки за период с 11.12.2016 по 04.04.2017 составил 294 917 руб. 30 коп.

Арифметический расчет пени ответчиком ни в суде первой инстанции, ни в апелляционной инстанции, не оспаривался.

Учитывая установленный судом факт просрочки исполнения ответчиком обязанности по оплате тепловой энергии, привлечение его к ответственности в виде неустойки, является правомерным.

Довод жалобы о несоразмерности неустойки и необходимости уменьшения ее размера на основании статьи 333 ГК РФ апелляционной инстанцией во внимание не принимается исходя из следующего.

Согласно статье 333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

В соответствии с пунктом 72 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" заявление ответчика о применении положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции.

Соответствующее ходатайство, согласно материалам дела, АО "АКС" в суде первой инстанции не заявлялось.

Согласно части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В связи с вышеизложенным у апелляционного суда отсутствуют основания для применения статьи 333 ГК РФ и снижения заявленной ко взысканию неустойки.

Решение суда в части взыскания "длящейся" неустойки, а также в части взыскания задолженности и нестойки начисленной за ненадлежащее исполнение обязанностей по договору от 01.01.2011 N 7-Т АО "АКС" в апелляционном порядке не оспаривается, соответствующих возражений в апелляционной жалобе не приведено.

При изложенном, апелляционная инстанция не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда в обжалуемой части и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от 15.05.2017 по делу N А04-1325/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

И.Е. Пичинина А.В. Шевц