Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2017 г. N 09АП-29911/17

г. Москва

17 августа 2017 г.

Дело N А40-233120/16

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 августа 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

судей: Ким Е.А., Стешана Б.В., Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гофман Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЭмАй Системс" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 мая 2017 года по делу N А40- 233120/16-58-1408, принятое судьей О.Н. Жура по иску ООО "Современные интеллектуальные системы" (ОГРН 1037811109984) к ответчику ООО "Нетвелл" (ОГРН 1037739854460) о взыскании задолженности по встречному исковому заявлению ООО "Нетвелл" к ответчику - ООО "Современные интеллектуальные системы", третье лицо - ООО "ЭнергоСервис" (ИНН: 7728760056, 111141, г. Москва, 2-й проезд Перова поля, д. 9) о взыскании задолженности в размере 97.774, 59 Евро,

при участии в судебном заседании:

от истца - Еловских Ю.В. по доверенности от 10.04.2017;

от ответчика - Лаврухина А.В. по доверенности от 26.01.2016;

от третьего лица - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Современные интеллектуальные системы" обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ответчику ООО "Нетвелл" (ОГРН 1037739854460) о взыскании задолженности по встречному исковому заявлению ООО "Нетвелл" к ответчику - ООО "Современные интеллектуальные системы", третье лицо - ООО "ЭнергоСервис" (ИНН: 7728760056, 111141, г. Москва, 2-й проезд Перова поля, д. 9) о взыскании задолженности в размере 97.774, 59 Евро.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 02 мая 2017 года по делу N А40- 233120/16-58-1408 первоначальные исковые требования удовлетворены частично, встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме. Судом произведен зачет удовлетворенных требований по иску и встречному исковому заявлению, в результате которого взыскано с ООО "Современные интеллектуальные системы" в пользу ООО "Нетвелл" денежные средства в размере 83.939, 88 (восемьдесят три тысячи девятьсот тридцать девять целых 88 сотых) евро в рублях по курсу, установленному ЦБ РФ на дату платежа, расходы по оплате государственной пошлины в размере 39.091 (тридцать девять тысяч девяносто один) руб. 19 коп.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя третьего лица в порядке ст. 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, что 06.11.2015 г. между сторонами заключен рамочный договор поставки N П15-08-046, в соответствии с п.1.1 которого поставщик (ООО "Нетвелл") поставляет оборудование, документацию к оборудованию, электронные ключи для активации встроенного программного обеспечения и другую продукцию в соответствии с поступившими от покупателя заказами на основании дополнительных соглашений поставки к договору или списываемых счетов, а покупатель (ООО "ЭмАй Системс", правопредшественник ООО "Современные интеллектуальные системы") принимает и оплачивает поставляемое оборудование.

06.11.2015 г. к рамочному договору заключено дополнительное соглашение N 1, в соответствии с п.1 которого поставщик осуществляет поставку оборудования на условиях рамочного договора поставки.

Стоимость оборудования составляет 97.774,59 евро (пункт 2 дополнительного соглашения).

Срок поставки оборудования составляет 12 недель с даты перечисления покупателем предоплаты (пункт 3 соглашения).

Согласно п. 5.1 дополнительного соглашения N 1:

1) покупатель оплачивает 10% стоимости оборудования, что составляет 9.777,46 евро в

течение 5 календарных дней с даты подписания соглашения,

2) оставшиеся 90% в размере 87.997,13 евро покупатель перечисляет до 15 числа

следующего за месяцем поставки, если поставка произведена до 15 числа месяца поставки,

если поставка произведена после 15 числа месяца поставки, то оплата производится до 5 числа

второго месяца следующего за месяцем поставки.

На основании выставленного ООО "Нетвелл" счета N 1485 от 03.11.2015 г., ООО "Современные интеллектуальные системы" перечислило денежные средства в размере 678.357,24 руб. в счет оплаты товара, что подтверждается представленным в материалы дела платежным поручением N 7562 от 12.11.2015 г.,

В соответствии с п. 6 дополнительного соглашения N 1, обязательства поставщика считаются выполненными после передачи оборудования покупателю.

Согласно п. 3 дополнительного соглашения N 1 срок поставки оборудования составляет 12 недель с даты перечисления покупателем предоплаты. Оборудование поставляется заказчику в соответствии со спецификацией по адресу: г. Екатеринбург, ул. Айвазовского, 42а (пункт 4 соглашения).

Согласно представленной спецификации покупателю передано 24 единицы товара на сумму 97.774,59 евро.

06.11.2015 г. также было заключено дополнительное соглашение N 2 на сумму 59.264,54 евро, на аналогичных с дополнительным соглашением N 1 условиях.

Согласно 5.1 дополнительного соглашения N 2, покупатель оплачивает 10% стоимости оборудования, что составляет 5.926,45 евро., в течение 5 календарных дней с момента подписания соглашения, оставшиеся 90%, что составляет 53 338,09 евро покупатель перечисляет следующим образом - если поставка произведена до 15 числа месяца поставки, оплата производится до 15 числа следующего за месяцем поставки, если поставка произведена после 15 числа месяца поставки, то оплата производится до 5 числа второго месяца следующего за месяцем поставки.

Согласно п. 3 соглашения срок поставки оборудования составляет 12 недель с даты перечисления покупателем предоплаты.

На основании выставленного ООО "Нетвелл" счета N 1487 от 03.11.2015 г., ООО "Современные интеллектуальные системы" перечислило денежные средства в размере 411.175,32 руб., что подтверждается представленным в материалы дела платежным поручением N 7560 от 12.11.2015 г.,

06.11.2015 г. между сторонами заключен сублицензионный договор N Л15/011 в соответствии с п.1.1 которого, сублицензиар (ООО "Нетвелл") обязуется передать сублицензиату (ООО "Современные интеллектуальные системы") неисключительное ограниченное имущественное право на воспроизведение и использование программного обеспечения, ограниченное правом инсталляции. Срок действия передаваемых по договору прав не ограничен. Сублицензиар обладает правами на программное обеспечение на основании сублицензионного договора, заключенного с ООО "Юнифай Коммьюникейшнс".

Согласно заказу N 1 на лицензионное программное обеспечение, сумма вознаграждения за программное обеспечение составляет 27.342 евро.

Срок передачи неисключительных прав - 8 недель с даты перечисления предоплаты (пункт 3 заказа).

Вознаграждение подлежит уплате в следующем порядке:

1) 10% от суммы вознаграждения - 2.734,20 евро в течение 5 календарных дней с момента подписания заказа,

2) 90% - 24.607,80 евро в течение 30 календарных дней с момента передачи неисключительных прав по акту приема-передачи (пункт 4 заказа).

Согласно заказу N 2 на лицензионное программное обеспечение сумма вознаграждения за программное обеспечение составляет 11.688 евро.

Срок передачи неисключительных прав - 8 недель с даты перечисления предоплаты (пункт 3 заказа).

Вознаграждение уплачивается в следующем порядке, в соответствии с п. 4 заказа, 10% от суммы вознаграждения 1.168 евро в течение 5 календарных дней с момента подписания заказа, 2) 90% - 10.519,20 евро в течение 30 календарных дней с момента передачи неисключительных прав по акту приема-передачи.

Факт перечисления покупателем сумм предоплаты подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями N 7568 от 13.11.2015 г. на сумму 192.315,43 руб. по счету N 1486 от 03.11.2015 г., N7567 от 13.11.2015 г. на основании счета N 1488 от 03.11.2015 г. на сумму 82.209,89 руб.

Согласно доводам первоначального иска, товар по дополнительному соглашению N 1 поставлен с нарушением установленных сроков, поставка товара по дополнительному соглашению N 2 не осуществлена, стоимость непоставленного оборудования составляет 157.039,13 евро, а также нарушены сроки передачи неисключительных прав, предусмотренные в заявках.

Также из материалов дела следует, что товар по дополнительному соглашению N 1 был поставлен покупателю, в подтверждение чего в материалы дела представлены товарные накладные от 15.02.2016 г., акт приема-передачи N1 от 15.02.2016 г., подписанные представителем покупателя, а также что ответчиком возвращен аванс по дополнительному соглашению N 2 по п/п N422 от 01.12.2016 г., N 423 от 01.12.2016 г., N 65 от 19.01.2017 г.

Доказательств возврата денежных средств по сублецинзионному договору, либо передачи предусмотренных им прав, ООО "Нетвелл" не представлено.

Таким образом, судом правомерно удовлетворены исковые требования на основании положений ст. 309, 310, 450, 463, 487, 506 ГК РФ.

Согласно п. 6.3 договора поставки от 06.11.2015 г. при нарушении поставщиком сроков поставки оборудования, предусмотренных п. 2.1.4 договора, замены/допоставки оборудования, согласно п. 3.6 договора поставщик выплачивает покупателю штраф в размере 0,1% от стоимости недопоставленного оборудования за каждый день просрочки, но не более 10% от общей суммы соответствующего заказа.

Таким образом, суд правомерно удовлетворил требования о взыскании штрафа по дополнительному соглашению N 1 за период 05.02.2016 по 18.02.2016 г. (с даты поставки, предусмотренной дополнительным соглашением N1 по дату фактической поставки), по дополнительному соглашению N 2 за период с 04.02.2016 по 31.10.2016 г., а также требование о взыскании задолженности по сублицензионному договору, подлежащими удовлетворению, поскольку требования подтверждены совокупностью надлежащих, достаточных доказательств.

Кроме того, в соответствии с п. 6.2 сублицензионного договора, в случае нарушения сублицензиаром сроков передачи прав, являющихся предметом договора, сублицензиат вправе требовать от сублицензиара неустойку в размере 0,1% от стоимости непереданных в срок прав за каждый день просрочки, но не более 10% от общей суммы заказа.

Проверив представленный истцом расчет неустойки по сублецензионному договору за период 05.02.2016 - 30.11.2016 гг. в размере 3.903 евро, суд считает его верным, ответчиком возражения относительно расчета не представлены.

При таких обстоятельствах, требование ООО "Современные интеллектуальные системы" о взыскании неустойки по сублецинзионному договору в сумме 3.903 евро удовлетворено правомерно.

Рассмотрев встречное исковое заявление, судом установлено следующее.

Истец по встречному иску указывает, что ООО "ЭмАй Системс" заключило вышеперечисленные договоры с ООО "Нетвелл" в целях исполнения обязательств перед ООО "ЭнергоСервис" по поставке Оборудования и Лицензий.

В свою очередь ООО "ЭнергоСервис" заключило соответствующие договоры с ООО "ЭмАй Системс" в целях исполнения двух государственных контрактов, заключенных с Федеральным казенным учреждением "Объединенная дирекция единого заказчика Федеральной налоговой службы", а именно: Государственный контракт N ПД-2012-66/1 от 21.08.2012 г. на выполнение работ по строительству административного здания налоговых служб в г.Екатеринбурге Свердловской области. Государственный контракт N ПД-2012-25/1 от 24.09.2012 г. на выполнение работ по строительству административного здания Управления ФНС России по Приморскому краю в г. Владивостоке.

При этом, ООО "Энергосервис" взяло на себя поручительство перед ООО "Нетвелл" за исполнение ООО "ЭмАй Системс" обязательств по оплате по Договору поставки и по Сублицензионному договору по договорам поручительства N 002-03/15-Е/В от 06.11.2015 г. и по N 003-03/15-Е/В от 06.11.2015 г. соответственно.

Также ООО "ЭнергоСервис" принимало активное участие в организации приемки поставляемого Оборудования и в оформления первичных документов между ООО "ЭмАй Системс" и ООО "Нетвелл".

Договор поставки исполнен со стороны ООО "Нетвелл" полностью и надлежащим образом в части Дополнительного соглашения N 1 от 06.11.2015 г., то есть ООО "Нетвелл" поставило все предусмотренное соглашением Оборудование.

Вместе с тем, ответчиком по встречному иску не исполнено обязательство по оплате Оборудования, поставленного истцом по встречному иску в рамках Дополнительного соглашения N 1 от 06.11.2015 г.

В рамках Дополнительного соглашения N 1 ООО "Нетвелл" обязалось поставить ООО "ЭмАй Системс" Оборудование на сумму 97.774,59 евро. Обязательство по предоплате было выполнено ООО "ЭмАй Системс" 12.11.2015 г.

Согласно пункту 4 дополнительного соглашения адрес поставки Оборудования -г.Екатеринбург, ул.Айвазовского, д.42А.

11.02.2016 г. в электронной переписке был подтвержден адрес доставки оборудования, указанный в дополнительном соглашении.

15.02.2016 г. Оборудование отгружено. 18.02.2016 г. - доставлено по указанному адресу. Факт поставки подтверждается документами о доставке АО "Армадилло Бизнес Посылка", которое по заказу ООО "Нетвелл" осуществляло доставку Оборудования. Оборудование было принято по доверенности Павлом Найдановым. Вместе с оборудованием были переданы документы о поставке: товарные накладные N 173, 176, 177 от 15.02.2016 г., счета-фактуры N 175, 178, 179 от 15.02.2016 г.

Оплата Оборудования согласно пункту 5.2 соглашения должна была быть осуществлена до 15.04.2016 г. Однако данное обязательство со стороны ООО "ЭмАй Системс" не исполнено, задолженность составляет 87.997,13 евро и подлежит взысканию с ООО "Современные интеллектуальные системы" в указанном размере.

ООО "Нетвелл" представило расчет неустойки за нарушение сроков оплаты оборудования, в соответствии с которым просит взыскать с ООО "Современные интеллектуальные системы" 9 777,46 евро неустойки за период с 16.04.2016 по 31.01.2017.

Расчет судом проверен, признан правомерным и документально обоснованным, контррасчет покупателем не представлен.

Таким образом, судом правомерно удовлетворены встречные исковые требования на основании положений ст. 309, 310, 330, 450, 463, 487, 506 ГК РФ.

По мнению истца, решение суда в части взыскания с ООО "Современные интеллектуальные системы" в пользу ООО "Нетвелл" задолженности по дополнительному соглашению N 1 к договору от 06.11.2015 г. в размере 87.997,13 (восемьдесят семь тысяч девятьсот девяносто семь целых тринадцать сотых) евро, штраф в размере 9.777, 46 (девять тысяч семьсот семьдесят семь целых сорок шесть сотых) евро, расходы по оплате государственной пошлины в размере 53.887 (пятьдесят три тысячи восемьсот восемьдесят семь) руб. 00 кои. не является законным и обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к утверждению истца о том, что Договор поставки N П15/06-046 от 06.11.2015 г. в части Дополнительного соглашения N 1 не был исполнен со стороны ООО "Нетвелл".

Апеллянт указывает, что истец, как покупатель по договору поставки, оборудование, указанное в дополнительном соглашении N 1 от 06.11.2015 года не получал, судом не установлено кем был подтвержден адрес доставки, так как п. 9.6. договора поставки предусмотрены электронные адреса со стороны Поставщика и Покупателя, другие электронные адреса договором поставки не предусмотрены. К тому же согласно судебной практики электронная переписка не отвечает критериям допустимости и относимости доказательств, поскольку данная переписка не содержит электронные подписи сторон, которые бы подтвердили, что документы исходят действительно от того лица, которое этот документ отправило, на этот факт ООО "ЭмАй Системе" указывало в своих возражениях на отзыв Ответчика, однако суд не принял их во внимание. Заявитель так же не согласен с утверждением суда, что оборудование поставлено Истец не может согласиться, потому что Договор поставки заключен между ООО "ЭмАй Системе" и ООО "Нетвелл", Павел Найданов сотрудником ООО "ЭмАй Системе" не является.

Данные доводы опровергаются материалами дела, а потому отклоняются апелляционной коллегией на основании следующего.

01 ноября 2015 года между ООО "Нетвелл" и ООО "ЭмАй Системе" был заключен Договор поставки и Дополнительное соглашение N 1 к нему. Указанные договоры были заключены ООО "ЭмАй Системе" в целях исполнения обязательств перед третьим лицом по настоящему делу - ООО "ЭнергоСервис" (ИНН 7728760056) - по поставке Оборудования.

В свою очередь ООО "ЭнергоСервис" заключило соответствующие договоры с ООО "ЭмАй Системе" в целях исполнения Государственного контракта N ПД-2012-66/1 от 21.08.2012 г. на выполнение работ по строительству административного здания налоговых служб в г. Екатеринбурге Свердловской области, заключенного с Федеральным казенным учреждением "Объединенная дирекция единого заказчика Федеральной налоговой службы".

Как следует из Контракта, в рамках его исполнения, помимо всего прочего, создаются слаботочные системы организации связи, в которые входят учрежденческие автоматические телефонные станции (УАТС). Такие системы согласно государственным контрактам построены на базе оборудования фирмы Siemens HiPath 4000. Это прежнее название системы, которая теперь носит название OpenScape.

В целях создания УАТС по государственному контракту поставляется Оборудование - телефонная станция OpenScape (телефонные аппараты, приборы, проводки и другие сопутствующие товары), а также лицензии на программное обеспечение OpenScape.

Именно это оборудование являлось предметом поставки по Договору поставки в рамках Дополнительного соглашения N 1, что следует из текстов рассматриваемых документов.

Как видно, документально сложилась следующая цепочка поставщиков Оборудования и Лицензий к нему: ООО "Нетвелл" в адрес ООО "ЭмАй Системе", ООО "ЭмАй Системе" в адрес ООО "ЭнергоСервис", ООО "ЭнергоСервис" в адрес ФКУ.

При этом, согласно договору поручительства N 002-03/15-Е/В от 06.11.2015 г. ООО "Энергосервис" взяло на себя поручительство перед ООО "Нетвелл" за исполнение ООО "ЭмАй Системе" обязательств по оплате по Договору поставки.

Также ООО "ЭнергоСервис" принимало участие в организации приемки поставляемого Оборудования и в оформления первичных документов между ООО "ЭмАй Системе" и ООО "Нетвелл" (т. 1 л.д. 181-183).

В рамках Дополнительного соглашения N 1 ООО "Нетвелл" обязалось поставить ООО "ЭмАй Системе" Оборудование на сумму 97 774,59 Евро (девяносто семь тысяч семьсот семьдесят четыре Евро 59 евроцентов), включая НДС 18 % 14 914,77 Евро (четырнадцать тысяч девятьсот четырнадцать Евро 77 евроцентов).

Согласно пункту 5 Дополнительного соглашения N 1 оплата поставляемого Оборудования должна была быть осуществлена в следующем порядке:

10% (что составляет 9 777,46 Евро) - в порядке предоплаты;

90% (что составляет 87 997,13 Евро) - в порядке постоплаты, исходя из условий пункта 5.2 соглашения.

ООО "Нетвелл" в адрес ООО "ЭмАй Системе" был выставлен счет N 1485 на сумму 97 774,59 Евро с указанием на оплату в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты.

Обязательство по предоплате было выполнено ООО "ЭмАй Системе" 12.11.2015 г.

Согласно пункту 4 Дополнительного соглашения N 1 адрес поставки Оборудования - г.Екатеринбург, ул.Айвазовского, д.42А.

11.02.2016 г. путем электронной переписки адрес доставки Оборудования, указанный в Дополнительном соглашении N 1, был подтвержден. Как видно из Контракта N 66, указанный адрес является адресом строительства административного здания.

В этом же письме от 11.02.2016 г. было указано, что в Екатеринбурге приемку оборудования осуществляет Павел Найданов по доверенности от ООО "ЭмАй Системе".

15.02.2016 г. Оборудование было отгружено. 18.02.2016 г. - доставлено по указанному адресу. Факт поставки подтверждается документами о доставке АО "Армадилло Бизнес Посылка", которое по заказу ООО "Нетвелл" осуществляло доставку Оборудования.

Согласно условиям раздела 7 "Документация" Генеральных условий АО "Армадилло Бизнес Посылка" (Dpd): "При получении Отправки представителем Получателя - юридического лица необходимо предъявление доверенности и документа, удостоверяющего личность".

Согласно накладной 02155614MOW (т.1 л.д.186) Оборудование было принято 18.02.2016 г. ООО "ЭмАй Системе" в лице Найданова П.В. по доверенности по адресу: г. Екатеринбург, ул. Айвазовского, Д.42А. На накладной рядом с подписью Найданова П.В. стоит печать ООО "ЭмАй Системе".

Подлинность накладной или каких-либо других документов, представленных в доказательство доставки, а также печати ООО "ЭмАй Системе" на накладной, истец в суде первой инстанции не оспаривал. Иных соответствующих процессуальных действий совершено не было.

Вместе с Оборудованием были переданы документы о поставке, в том числе товарные накладные N 173, 176, 177 от 15.02.2016 г., счета-фактуры N 175, 178, 179 от 15.02.2016 г.

Оплата Оборудования по факту поставки согласно пункту 5.2 соглашения должна была быть осуществлена до 15.04.2016 г.

02.12.2016 г. ООО "Нетвелл" повторно направило в адрес ООО "ЭмАй Системе" экземпляры первичных документов - сопроводительные письма от 01.12.2016 г.

Также ООО "Нетвелл" отправило претензии в адрес ООО "ЭмАй Системе" и ООО "ЭнергоСервис" как поручителю с требованием об оплате задолженности. Однако оплата за Оборудование ни от ООО "ЭмАй Системе", ни от ООО "ЭнергоСервис" как поручителя, не была произведена. Соответственно, на момент подачи иска задолженность ООО "ЭмАй Системе" перед ООО "Нетвелл" за поставленное Оборудование составляла 87 997,13 евро.

Кроме этого, согласно пункту 6.2 Договора поставки при нарушении сроков оплаты Покупатель выплачивает Поставщику штраф в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 10% от общей суммы соответствующего заказа.

Сумма заказа по Дополнительному соглашению N 1 составляет 97 774,59 EUR.

Суд апелляционной инстанции считает, что доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, основанных на надлежащим образом проверенных и оцененных судом обстоятельствах и доказательствах по делу, и не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения Арбитражного суда города Москвы.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта первой инстанции не усматривается.

Расходы по госпошлине распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 мая 2017 года по делу N А40- 233120/16 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Судьи

Е.А. Ким Б.В. Стешан Е.Ю. Башлакова-Николаева