Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2017 г. N 10АП-404/17

г. Москва

21 августа 2017 г.

Дело N А41-61177/16

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 августа 2017 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Марченкова Н.В.,

судей Диаковская Н.В., Иевлев П.А.,

при ведении протокола судебного заседания Дорохиным Д.С.,

при участии в заседании:

от заявителя, ООО "РеАл-Сервис" УК: не явились, извещены;

от заинтересованного лица, Главного управления Московской области "Государственная жилищная инспекция Московской области": Крюков Д.А. по доверенности от 17.10.2016 года N 248-и,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Реал-Сервис" УК на решение Арбитражного суда Московской области от 04 января 2017 года по делу N А41-61177/16, принятое судьей Афаноасьевой М.В., по заявлению ООО "РеАл-Сервис" УК к Главному управлению Московской области "Государственная жилищная инспекция Московской области" о признании незаконным и отмене предписания N 08ОГ/19-544-45-19-2016 от 11.08.2016 г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "РеАл-Сервис" УК (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Главному управлению Московской области "Государственная жилищная инспекция Московской области" (далее - административный орган, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене предписания N 08ОГ/19-544-45-19-2016 от 11.08.2016 г.

Решением Арбитражного суда Московской области от 04 января 2017 года по делу N А41-61177/16 отказано ООО "РеАл-Сервис" УК в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "РеАл-Сервис" УК обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статье 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель отвентчика возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие истца, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

Исследовав и оценив в совокупности представленные в материалы дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Согласно исковому заявлению, 11.08.2016 на основании распоряжения от 01.08.2016 N 08ОГ/19-544-45-19-2016 проведена внеплановая документарная проверка на предмет соответствии законодательству Российской Федерации деятельности общества по управлению многоквартирным домом, расположенным по адресу: Московская область, Рузский район, п. Тучково, ул. Восточный микрорайон, д. 18.

В ходе проверки установлено, что ООО "РеАл-Сервис" УК, самовольно изменен порядок расчета платы за коммунальную услугу по отоплению, взимало с собственников жилых помещений плату в большем размере, чем предусмотрено жилищным законодательством, выставление отдельной строкой платы за "Диспетчеризацию лифтов" и "Утилизация ТБО".

По результатам проверки 11.08.2016 составлен акт N 08ОГ/19-544-45- 19-2016, в котором указаны выявленные нарушении.

По данному факту 11.08.2016 обществу выдано предписание N 08ОГ/19- 544-45-19-2016 об устранении нарушений жилищного законодательства в срок до 15.09.2016, а именно:

- произвести корректировку размера платы за отопление всем собственником помещений дома N 18 по ул. Восточный микрорайон, п. Тучково, Рузский район, Московской области, с апреля 2013 по июнь 2016 в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 Приложения N 2 Правил N 307.

- произвести возврат неправомочного начисленной платы за отопление всем собственникам помещений дома N 18 исходя из показаний общедомового прибора учета тепловой энергии по отоплению на общие суммы: за период с апреля 2013 по апрель 2014 включительно - 2 078 569 руб. 49 коп.; за период с мая 2014 по май 2015 - 1 776 339 руб. 63 коп.; за период с мая 2015 по май 2016 - 2 494 517 руб. 43 коп. (п. 1 предписания);

- произвести возврат неправомочно начисленной платы за "Диспетчеризацию лифтов" всем собственникам помещений дома N 18 по ул. Восточный микрорайон, п. Тучково, Рузский район, Московской области за период с 01.06.2013 по 01.05.2016 на общую сумму 142 298 руб. 11 коп. (п. 2 предписания);

- произвести возврат неправомочно начисленной платы за "Утилизацию ТБО" всем собственникам помещений дома N 18 по ул. Восточный микрорайон, п. Тучково, Рузский район, Московской области за период с 01.06.2013 по 01.06.2016 на общую сумму 187 839 руб. 59 коп. (п. 3 предписания). ООО "РеАл-Сервис" УК, считая указанное предписание незаконным, нарушающим права и интересы общества, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции, с учетом положений ст. ст. 198, 200, 201 АПК РФ, ст. 17 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" правомерно исходил из нижеследующего.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Частью 2 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что размер платы за коммунальные услуги, предусмотренные частью 4 статьи 154 настоящего Кодекса, рассчитывается по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом.

Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, особенности предоставления отдельных видов коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме и жилых домов, условия и порядок заключения соответствующих договоров, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг и в соответствии со статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 307 утверждены Правила предоставления коммунальных услуг гражданам.

Главой III Правил N 307 регламентирован порядок расчета и внесения платы за коммунальные услуги.

Пунктом 15 Правил N 307 предусмотрено, что размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В пункте 19 Правил N 307 установлено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальную услугу по отоплению в жилых помещениях определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к Правилам N 307, то есть на основе норматива потребления тепловой энергии на отопление.

Подпунктом "б" пункта 21 Правил N 307 предусмотрено, что при оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета и при отсутствии индивидуальных и общих (квартирных) приборов учета размер платы за отопление в жилом помещении определяется в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 приложения N 2 к настоящим Правилам.

При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Из подпункта 2 пункта 2 приложения N 2 Правил N 307 следует, что при оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета размер платы за отопление в текущем периоде определяется исходя из среднемесячного объема потребления тепловой энергии на отопление за предыдущий год (Гкал/кв. м).

Таким образом, законодательством предусмотрено только два способа расчета количества тепловой энергии, подаваемой в жилые помещения: по показаниям приборов учета и, в случае отсутствия таковых, расчетным путем на основании нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг.

Как верно установлено судом первой инстанции, объект ответчика оснащен общедомовыми приборами учета, предназначенными для определения объема отпущенной в многоквартирный дом тепловой энергии.

Приборы установлены на границе балансовой принадлежности отапливаемого объекта и введены в эксплуатацию в установленном законом порядке.

В акте проверки от 11.08.2016 N 08ОГ/19- 544-45-19-2016 отражено, что в спорном многоквартирном доме установлен общедомовой прибор учета тепловой энергии на отопление, однако помещения МКЖ не оборудованы индивидуальными и общими (квартирными) учета.

Следовательно, как правомерно установлено судом первой инстанции, расчет платы за отопление должен был производиться управляющей компанией с учетом среднемесячного объема потребления тепловой энергии, а не как ошибочно осуществлял заявитель, используя норматив потребления.

В настоящем случае пункт 23 Правил не мог быть применен, поскольку многоквартирный дом хотя и был оборудован общедомовым прибором учета, однако не соблюдалось второе условие - наличие частично или полностью установленных индивидуальных и (или) общих (квартирных) приборов учета помещений в таком доме.

Пунктом 21 Правил также предусмотрена обязанность производить корректировку размера платы за отопление 1 раз в год, однако там же дается ссылка на формулу, по которой такая корректировка должна осуществляться.

Вместо исполнения названного пункта Правил предоставления коммунальных услуг гражданам и возвращения излишне уплаченных средств собственникам, обществом был заключен с собственниками дома Энергосервисный договор от 30.04.2014 согласно которого за предоставленные услуги по энергосбережению и повышению энергетической эффективности пользования энергетическими ресурсами (пункт 2.1) выявленные после корректировки излишне уплаченные денежные средства собственников распределялись в соотношении 30% - собственнику, а 70% управляющей компании (пункт 3.1).

Между тем, в силу пункта 38(2) Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание и ремонт жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491, собственники помещений вправе принять решение о заключении энергосервисного договора (контракта), направленного на сбережение и (или) повышение эффективности потребления коммунальных ресурсов при использовании общего имущества (далее - энергосервисный договор на общедомовые нужды).

Энергосервисный договор на общедомовые нужды с управляющей организацией заключается отдельно от договора управления многоквартирным домом.

Решение собственников помещений, указанное в пункте 38(2) настоящих Правил, принимается на общем собрании собственников помещений и должно содержать, в том числе, следующие условия заключения энергосервисного договора на общедомовые нужды:

- величина экономии коммунальных ресурсов в натуральном выражении (уменьшение в сопоставимых условиях объема (количества) потребленных на общедомовые нужды коммунальных ресурсов), которая должна быть обеспечена в результате исполнения энергосервисного договора на общедомовые нужды, и срок, необходимый для достижения такой величины экономии;

- цена энергосервисного договора на общедомовые нужды и порядок ее оплаты; - срок действия энергосервисного договора на общедомовые нужды.

Примерные условия энергосервисного договора на общедомовые нужды утверждаются Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации по согласованию с Министерством экономического развития Российской Федерации (пункт 38(3) Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме).

В настоящем случае Энергосервисный договор от 30.04.2014 был заключен управляющей компанией в отношении коммунального ресурса, потребляемого жителями не только для содержания общедомового имущества, но в отношении индивидуально потребляемого энергетического ресурса.

В то же время, как верно установлено судом первой инстанции, положения Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" носят общий характер и не регламентируют особый порядок взаимоотношения собственников многоквартирного дома с управляющей компанией, предусматривающий возможность заключения договора лишь в отношении общего имущества собственников дома.

Доказательства наличия возможности произвести раздел общего объема потребленной тепловой энергии на объем индивидуального потребления тепловой энергии и на объем тепловой энергии на общедомовые нужды в спорном доме не представлены, такая возможность отсутствует, так как индивидуальные приборы учета в квартира не оборудованы, что также является препятствием для выполнения условий заключения энергосервисного договора, предусмотренных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491, частью 4 статьи 39 ЖК РФ, Приказом Министерства регионального развития Российской Федерации от 27.06.2012 N 252.

Также ни из условий договора, ни из представленных материалов не видно каких успехов достигла управляющая компания, какие конкретно мероприятия, повышающие энергетическую эффективность, были выполнены, и какая величина экономии энергетических ресурсов была достигнута в количественном выражении и стоимостном.

Основываясь на изложенном, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что при расчете платы за отопление Энергосервисный договор от 30.04.2014 управляющая компания не должна была учитывать.

В соответствии со ст. 44 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме является органом управления многоквартирным домом.

К компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме относятся, в том числе выбор способа управления многоквартирным домом.

Согласно части 1 статьи 46 Жилищного кодекса Российской Федерации решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме оформляются протоколами в порядке, установленном общим собранием собственников помещений в данном доме.

Частью 3 статьи 161 ЖК РФ установлено, что способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения.

В силу части 1 ст. 161 ЖК РФ управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

В ходе проверки Госжилинспекцией установлено, что решение о размере платы за "Диспетчеризацию лифтов" и "Размещение ТБО" общим собрание собственников многоквартирных домов не принималось.

Решения общего собрания собственников многоквартирных домов по указанным вопросам в ходе судебного заседания заявителем также не представлены.

Стоимость сбора и вывоза ТБО и стоимость услуг по обслуживанию и содержанию лифтового хозяйства были включены в тариф по "техобслуживанию" многоквартирного дома согласно Решению Совета депутатов городского поселения Тучково Рузского муниципального района Московской области от 10.06.2013 N 66/14.

Как верно указано судом первой инстанции, вышеизложенное опровергает доводы заявителя о наличии оснований для самостоятельного указания в платежных документах строк: "Диспетчеризация лифтов", "Размещение ТБО".

Затраты на диспетчеризацию лифтов общество вправе взыскать в судебном порядке, а не компенсировать их путем выставления в платежных документах на оплату коммунальных услуг.

При таких обстоятельствах, требования предписания от 11.08.2016 N 08ОГ/19-544-45-19-2016 являются обоснованными и законными, исполнимыми, следовательно оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

Ссылки общества на то, что в полномочия инспекции не входили осуществление лицензионного контроля и выдача предписания, отклоняются как ошибочные.

Согласно пунктам 2, 3, 4 статьи 1 Закона о лицензировании должностные лица лицензирующих органов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, при осуществлении лицензирования имеют право: проводить проверки соискателей лицензий и лицензиатов; выдавать лицензиатам предписания об устранении выявленных нарушений лицензионных требований; применять меры по пресечению административных правонарушений и привлечению виновных в их совершении лиц к административной ответственности в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 Положения о лицензировании предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 28.1.2014 N 1110 (далее - Положение о лицензировании N 1110, Положение), лицензирование предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами осуществляют органы государственного жилищного надзора субъекта Российской Федерации.

Согласно пункту 13 Положения при проведении лицензионного контроля должностные лица лицензирующего органа имеют право, в том числе выдавать лицензиатам предписания об устранении выявленных нарушений лицензионных требований к осуществлению предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами.

В соответствии с подпунктом 12.2.1 пункта 12 Положения об инспекции (Главном управлении Московской области "Государственная жилищная инспекция Московской области"), утвержденного постановлением Правительства Московской области от 02.07.2013 N 485/27, инспекция осуществляет ряд полномочий, в том числе лицензирование деятельности по управлению многоквартирными домами и лицензионный контроль.

Согласно подпункту 14.8 пункта 14 данного Положения инспекция в целях реализации полномочий имеет право давать предписания о прекращении нарушений обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований.

Что касается ссылки общества на Положение об осуществлении контроля за соблюдением органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими региональный государственный жилищный надзор, требований Жилищного кодекса Российской Федерации и Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" к лицензированию предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 28.10.2014 N 1110, то пунктом 2 этого Положения предусмотрено, что контроль за соблюдением органами государственного жилищного надзора обязательных требований осуществляется Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

Согласно пункту 3 данного Положения контроль за соблюдением органами государственного жилищного надзора обязательных требований осуществляется в форме плановых и внеплановых проверок, проводимых в соответствии с настоящим Положением и административным регламентом исполнения государственной функции по осуществлению контроля за соблюдением органами государственного жилищного надзора обязательных требований, утверждаемым Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

Тем самым, в этих пунктах названного Положения идет речь не о выполнении инспекцией как лицензирующим органом лицензионного контроля, о контроле действий/бездействия инспекции в этой сфере, в связи с чем ссылка общества на эти нормы не принимается.

Изложенное дополнительно подтверждается тем, что данные нормы упомянутого Положения разработаны на основании части 7 статьи 192 Жилищного кодекса (контроль за соблюдением органами государственного жилищного надзора требований настоящего Кодекса и Закона о лицензировании к лицензированию деятельности по управлению многоквартирными домами осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. В случае нарушения требований настоящего Кодекса и Закона о лицензировании к лицензированию деятельности по управлению многоквартирными домами должностные лица уполномоченного Правительством Российской Федерации федерального органа исполнительной власти выдают руководителю органа государственного жилищного надзора обязательные для исполнения предписания об устранении допущенных нарушений).

Согласно пунктам 2, 26 части 4 статьи 1 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон о защите прав юридических лиц) особенности организации и проведения проверок (в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры) могут устанавливаться другими федеральными законами при осуществлении лицензионного контроля, регионального государственного жилищного надзора, муниципального жилищного контроля.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о лицензировании к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Закона о защите прав юридических лиц с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 2-10 настоящей статьи, а также федеральными законами, регулирующими осуществление видов деятельности в соответствии с частью 4 статьи 1 Закона о лицензировании.

Согласно части 5 статьи 192 Жилищного кодекса к отношениям, связанным с осуществлением лицензирования деятельности по управлению многоквартирными домами, применяются положения Закона о лицензировании с учетом особенностей, установленных настоящим Кодексом.

Согласно части 6 статьи 19 Закона о лицензировании в отношении лицензиата лицензирующим органом проводятся документарные проверки, плановые проверки и в соответствии с частью 10 настоящей статьи внеплановые выездные проверки. Данные внеплановые выездные проверки проводятся без согласования с органом прокуратуры, за исключением проведения внеплановой выездной проверки по основанию, указанному в пункте 2 части 10 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 2 части 10 статьи 19 Закона о лицензировании внеплановая выездная проверка лицензиата проводится в случае поступления в лицензирующий орган обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах грубых нарушений лицензиатом лицензионных требований.

Частью 12 статьи 19 Закона о лицензировании предусмотрено, что внеплановая выездная проверка может быть проведена лицензирующим органом по основанию, указанному в пункте 2 части 10 настоящей статьи, после согласования в установленном порядке с органом прокуратуры по месту осуществления лицензируемого вида деятельности.

При этом согласно части 1 статьи 196 Жилищного кодекса к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Закона о защите прав юридических лиц и положения Закона о лицензировании с учетом особенности проведения внеплановой проверки, установленной частью 3 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 части 4 статьи 1 Закона о защите прав юридических лиц особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры при осуществлении лицензионного контроля могут устанавливаться другими федеральными законами.

В соответствии с частью 3 статьи 196 Жилищного кодекса внеплановая проверка по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 4, 5 части 10 статьи 19 Закона о лицензировании, а также в связи с поступлением в орган государственного жилищного надзора обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о фактах нарушений лицензиатом лицензионных требований проводится без согласования с органами прокуратуры и без предварительного уведомления лицензиата о проведении внеплановой проверки.

В связи с этим приведенные положения части 3 статьи 196 Жилищного кодекса, как положения специального закона, подлежащие применению в данном случае и имеющие приоритет перед положениями Закона о лицензировании и Закона о защите прав юридических лиц, предусматривают возможность осуществления лицензионного контроля за деятельностью по управлению многоквартирными домами в связи с поступлением в орган государственного жилищного надзора обращений, заявлений граждан информации о фактах любых (не только грубых) нарушений лицензиатом лицензионных требований без согласования с органами прокуратуры и без предварительного уведомления лицензиата о проведении внеплановой проверки.

Порядок назначения, сроки и оформление результатов проверки, предусмотренные Законом о защите прав юридических лиц, Законом о лицензировании, проверены апелляционным судом с учетом указанных особенностей, установленных Жилищным кодексом, и признаны соблюденными.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно подпункту "б" пункта 21 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, действовавших в период спорных отношений и подлежащих применению в рассматриваемом случае (далее - Правила, Правила N 307), при оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета и при отсутствии индивидуальных и общих (квартирных) приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилом помещении определяется для отопления - в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 приложения N 2 к настоящим Правилам.

В данном случае МКД был оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета, индивидуальные и общие (квартирные) приборы учета отсутствовали.

Согласно пункту 27 Правил величина, полученная в результате корректировки размера платы за коммунальную услугу отопления и рассчитанная в соответствии с подпунктом "б" пункта 21 Правил, учитывается при начислении платы за коммунальную услугу отопления, подлежащей внесению в следующем месяце, или компенсируется исполнителем потребителю не позднее 1 месяца после перерасчета.

Начисление платы за отопление за конкретный месяц всегда учитывает площадь жилого помещения и непосредственно не привязано к фактически отпущенному в этом месяце объему тепловой энергии. Это неизбежно вызывает расхождение между количеством отпущенной энергии и количеством энергии, исходя из которого начислена плата населению за коммунальные услуги, независимо от того, рассчитана оплата по нормативу либо по средним данным за прошлые периоды.

Такое расхождение устраняется ежегодной корректировкой платы, цель которой - привести начисления населению в соответствие с платой за ту тепловую энергию, которую потребил многоквартирный дом в целом (в зависимости от наличия общедомового прибора учета определяется по его показаниям либо расчетным методом).

Плата за отопление должна быть скорректирована после получения всех сведений, необходимых для перерасчета.

Ссылка общества (в обоснование довода об отсутствии необходимости в осуществлении корректировки полученной от собственников жилых помещений в МКД платы за отопление в соответствии с приведенными положениями жилищного законодательства и возвращения им излишне уплаченных средств), на заключенный обществом с собственниками жилых помещений МКД энергосервисный договор от 16.09.2014, по условиям которого за предоставленные услуги по энергосбережению и повышению энергетической эффективности пользования энергетическими ресурсами (пункт 2.1) выявленные после корректировки излишне уплаченные денежные средства собственников распределялись в соотношении 30% - собственнику, а 70% управляющей компании (пункт 3.1), отклоняется ввиду следующего.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 утверждены изменения, которые вносятся в акты Правительства Российской Федерации по вопросам предоставления коммунальных услуг.

Этим постановлением Правительства Российской Федерации Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491 (далее - правила N 491, Правила), дополнены рядом пунктов, в том числе пунктами 38(2), 38(3).

Согласно пункту 38(2) Правил N 491 собственники помещений вправе принять решение о заключении энергосервисного договора (контракта), направленного на сбережение и (или) повышение эффективности потребления коммунальных ресурсов при использовании общего имущества (далее - энергосервисный договор на общедомовые нужды), с управляющей организацией, товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом либо о наделении указанных организации, товарищества или кооператива полномочиями по заключению в интересах собственников от своего имени или от имени собственников энергосервисного договора на общедомовые нужды с организацией, оказывающей энергосервисные услуги.

Энергосервисный договор на общедомовые нужды с управляющей организацией заключается отдельно от договора управления многоквартирным домом.

Согласно пункту 38 (3) Правил N 491 решение собственников помещений, указанное в пункте 38 (2) настоящих Правил, принимается на общем собрании собственников помещений и должно содержать, в том числе следующие условия заключения энергосервисного договора на общедомовые нужды:

- величина экономии коммунальных ресурсов в натуральном выражении (уменьшение в сопоставимых условиях объема (количества) потребленных на общедомовые нужды коммунальных ресурсов), которая должна быть обеспечена в результате исполнения энергосервисного договора на общедомовые нужды, и срок, необходимый для достижения такой величины экономии;

- цена энергосервисного договора на общедомовые нужды и порядок ее оплаты;

- срок действия энергосервисного договора на общедомовые нужды.

Примерные условия энергосервисного договора на общедомовые нужды утверждаются Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации по согласованию с Министерством экономического развития Российской Федерации.

Таким образом, заключение энергосервисного договора должно предусматривать величину экономии коммунальных ресурсов именно в натуральном выражении и может быть обусловлено только распределением потребления коммунальных ресурсов при использовании общего имущества (общедомового имущества).

При этом согласно пункту 6 Правил N 491 в состав общего имущества включается внутридомовая система отопления, состоящая из стояков, обогревающих элементов, регулирующей и запорной арматуры, коллективных (общедомовых) приборов учета тепловой энергии, а также другого оборудования, расположенного на этих сетях.

В настоящем случае энергосервисный договор от 30.04.2014 заключен обществом как управляющей компанией в соответствии с решением собственников, оформленным протоколом от 29.04.2014 N 2.

Это решение собственников, равно как и сам энергосервисный договор от 30.04.2014, не содержит указания о величине экономии коммунальных ресурсов в натуральном выражении (предусмотрен только процент экономии тепловой энергии в то время, как указание в натуральном выражении предполагает указание экономии в конкретных единицах измерения).

Ссылка общества на то, что указание в энергосервисном договоре процента экономии тепловой энергии позволяет определить величину экономии в каждом конкретном случае, отклоняется, поскольку законодателем предусмотрено требование об указании в самом энергосервисном договоре экономии тепловой энергии именно "в натуральном выражении". Ссылка общества на то, что при таком применении норм Правил N 491 заключение энергосервисного договора теряет смысл, отклоняется в отсутствие достаточных оснований для такого вывода. При этом выяснение, почему законодатель использовал такое словосочетание ("в натуральном выражении") в нормах Правил N 491 об энергосервисном договоре, не входит в компетенцию арбитражного апелляционного суда.

Кроме того, в энергосервисном договоре от 30.04.2014 не предусмотрен порядок разделения общего объема потребленной тепловой энергии на объем индивидуального потребления тепловой энергии и на объем тепловой энергии на общедомовые нужды в МКД, и не указано каким образом будет определяться последний (объем тепловой энергии на общедомовые нужды в МКД).

Ссылка общества на позицию департамента ЖКХ Минстроя России в лице заместителя директора Департамента ЖКХ, согласно которой, по доводам общества, энергосервисный договор на отопление заключается в отношении всей тепловой энергии, поступающей в многоквартирный дом, отклоняется, поскольку арбитражный суд при рассмотрении настоящего дела не связан той или иной позицией данного департамента. Более того, из буквального смысла приведенных норм Правил N 491 следует, что энергосервисный договор может распространяться только на общедомовые нужды.

Апелляционный суд соглашается с доводами инспекции о том, что в силу требований жилищного законодательства управляющая компания не вправе присваивать излишне уплаченные собственниками МКД денежные средства за оказание коммунальных услуг, иных услуг, согласованными с управляющей компанией, в отсутствие на то правовых оснований.

Ссылка общества на выполнение им ряда мер, направленных на повышение эффективности потребления коммунальных ресурсов при использовании общего имущества МКД по энергосервисному договору, отклоняется, поскольку документы, которыми бы подтверждалось выполнение таких мер, общество в материалы дела не представило.

В силу части 7 статьи 155 Жилищного кодекса собственники помещений в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив и управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации, за исключением случаев, предусмотренных частью 7.1 названной статьи и статьей 171 Жилищного кодекса.

Согласно части 2 статьи 154 Жилищного кодекса плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя:

1) плату за содержание жилого помещения, включающую в себя плату за услуги, работы по управлению многоквартирным домом, за содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме, а также за отведение сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме;

2) взнос на капитальный ремонт;

3) плату за коммунальные услуги.

Согласно подпункту "ж" пункта 4 Правил осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.05.2013 N 416 (далее - правила N 416), управление многоквартирным домом обеспечивается организацией и осуществлением расчетов за услуги и работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, включая услуги и работы по управлению многоквартирным домом, и коммунальные услуги, в том числе начисление обязательных платежей и взносов, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и коммунальных услуг в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, оформление платежных документов и направление их собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 11 Правил N 416 содержание общего имущества в зависимости от состава, конструктивных особенностей, степени физического износа и технического состояния общего имущества, а также в зависимости от геодезических и природно-климатических условий расположения многоквартирного дома включает в себя:

в) поддержание помещений, входящих в состав общего имущества, в состоянии, обеспечивающем установленные законодательством Российской Федерации температуру и влажность в таких помещениях;

д) сбор и вывоз жидких бытовых отходов, включая отходы, образующиеся в результате деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, пользующихся нежилыми (встроенными и пристроенными) помещениями в многоквартирном доме;

и) проведение обязательных в отношении общего имущества мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, включенных в утвержденный в установленном законодательством Российской Федерации порядке перечень мероприятий.

В силу части 1 статьи 44 Жилищного кодекса общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме является органом управления многоквартирным домом.

Согласно части 5 статьи 46 Жилищного кодекса решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятое в установленном Жилищным кодексом порядке, по вопросам, отнесенным к компетенции такого собрания, является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе для тех собственников, которые не участвовали в голосовании.

В рассматриваемом случае, как установлено инспекцией и не оспаривается обществом, начисление платы за "диспетчеризацию лифтов", "размещение ТБО" и за текущий ремонт производится обществом отдельными строками без соответствующих решений собственников помещений.

Кроме того, апелляционный суд принимает во внимание, что общество не обращалось к собственникам помещений МКД за разрешением данных вопросов, не предпринимало действий для обсуждения вопроса о плате за оказание услуг по "диспетчеризации лифтов", "размещении ТБО". Доказательства обратного не представлено.

Осуществление обществом на основании договора управления мероприятий по вывозу твердых бытовых отходов, обслуживанию лифтов не освобождало общество от предусмотренной законом обязанности поставить на обсуждение общего собрания собственников вопрос о размере платы за оказание услуг по размещению (утилизации) ТБО и за выполнение работ по монтажу диспетчерской связи в МКД.

Из материалов дела в данном случае не усматривается обстоятельств, которые могли бы служить основаниями для вывода об отсутствии у общества такой возможности.

Ссылка общества на то, что оно неоднократно обращалось к собственникам жилых помещений МКД с просьбой провести общее собрание, которое собственники, по доводам общества, проигнорировали, также отклоняется как голословная.

Ссылка общества на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.09.2010 N 6464/10 по делу N А08-4962/2009-27 также не принимается исходя из его содержания и обстоятельств настоящего дела.

В этом постановлении Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал следующее.

Системное толкование совокупности приведенных положений свидетельствует о том, что в статье 162 Жилищного кодекса имеются в виду лишь работы и услуги, оказываемые управляющей компанией сверх тех, которые в штатном режиме обеспечивают исполнение нормативных требований к содержанию и эксплуатации дома.

Все текущие, неотложные, обязательные сезонные работы и услуги считаются предусмотренными в договоре в силу норм содержания дома как объекта и должны осуществляться управляющими компаниями независимо от того, упоминаются ли в договоре соответствующие конкретные действия и имеется ли по вопросу необходимости их выполнения особое решение общего собрания собственников помещений в доме.

Управляющие организации выступают в этих отношениях как специализированные коммерческие организации, осуществляющие управление многоквартирными домами в качестве своей основной предпринимательской деятельности. Поэтому определение в договоре должного размера оплаты за предвидимое при обычных условиях, нормально необходимое содержание и текущий ремонт жилого дома с учетом его естественного износа является их предпринимательским риском. Если же выполнение неотложных работ и услуг (и текущего, и капитального характера) будет вызвано обстоятельствами, которые управляющая компания не могла разумно предвидеть и предотвратить при обычной степени заботливости и осмотрительности и за возникновение которых она не отвечает, то такие расходы должны быть ей дополнительно компенсированы собственниками помещений в доме.

Между тем общество в данном конкретном случае не доказало, что необходимость оказания услуг по размещению (утилизации) ТБО и выполнения работ по монтажу диспетчерской связи в МКД являются обстоятельствами, которые общество как управляющая компания в ходе осуществления деятельности по управлению МКД не могла разумно предвидеть и предотвратить при обычной степени заботливости и осмотрительности и за возникновение которых она не отвечает.

Ссылка общества, что инспекция в данном случае вышла за пределы лицензионного контроля, проверив деятельность общества не только на предмет соблюдения лицензионных требований, но и иных требований, не относящихся к лицензионным, является несостоятельная.

Действительно, согласно части 4 статьи 8 закона о лицензировании к лицензионным требованиям не могут быть отнесены требования о соблюдении законодательства Российской Федерации в соответствующей сфере деятельности в целом, требования законодательства Российской Федерации, соблюдение которых является обязанностью любого хозяйствующего субъекта, требования к конкретным видам и объему выпускаемой или планируемой к выпуску продукции, а также требования к объему выполняемых работ, оказываемых услуг.

Между тем согласно статье 193 Жилищного кодекса лицензионными требованиями являются:

1) регистрация лицензиата, соискателя лицензии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя на территории Российской Федерации. Юридические лица и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные на территориях иностранных государств, к осуществлению деятельности по управлению многоквартирными домами не допускаются;

2) наличие у должностного лица лицензиата, должностного лица соискателя лицензии квалификационного аттестата;

3) отсутствие у должностного лица лицензиата, должностного лица соискателя лицензии неснятой или непогашенной судимости за преступления в сфере экономики, за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;

4) отсутствие в реестре лиц, осуществлявших функции единоличного исполнительного органа лицензиата, лицензия которого аннулирована, а также лиц, на которых уставом или иными документами лицензиата возложена ответственность за соблюдение требований к обеспечению надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме и в отношении которых применено административное наказание в виде дисквалификации, индивидуальных предпринимателей, лицензия которых аннулирована и (или) в отношении которых применено административное наказание в виде дисквалификации, информации о должностном лице лицензиата, должностном лице соискателя лицензии;

5) отсутствие в сводном федеральном реестре лицензий на осуществление предпринимательской деятельности по управлению многоквартирными домами информации об аннулировании лицензии, ранее выданной лицензиату, соискателю лицензии;

6) соблюдение лицензиатом требований к раскрытию информации, установленных частью 10 статьи 161 настоящего Кодекса;

6.1) соблюдение лицензиатом требований к размещению информации, установленных частью 10.1 статьи 161 настоящего Кодекса;

7) иные требования, установленные Правительством Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 192 Жилищного кодекса Правительство Российской Федерации утверждает положение о лицензировании деятельности по управлению многоквартирными домами.

Согласно Положению о лицензировании N 1110, утвержденному Правительством Российской Федерации, лицензионными требованиями к лицензиату, устанавливаемыми в соответствии с частью 1 статьи 8 Закона о лицензировании, являются:

а) соблюдение требований, предусмотренных частью 2.3 статьи 161 Жилищного кодекса;

б) исполнение обязанностей по договору управления многоквартирным домом, предусмотренных частью 2 статьи 162 Жилищного кодекса;

в) соблюдение требований, предусмотренных частью 1 статьи 193 Жилищного кодекса.

Согласно части 2.3 статьи 161 Жилищного кодекса при управлении многоквартирным домом управляющей организацией она несет ответственность перед собственниками помещений в многоквартирном доме за оказание всех услуг и (или) выполнение работ, которые обеспечивают надлежащее содержание общего имущества в данном доме и качество которых должно соответствовать требованиям технических регламентов и установленных Правительством Российской Федерации правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, за предоставление коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах.

Согласно части 2 статьи 161 Жилищного кодекса по договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья, органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива, лица, указанного в пункте 6 части 2 статьи 153 настоящего Кодекса, либо в случае, предусмотренном частью 14 статьи 161 настоящего Кодекса, застройщика) в течение согласованного срока за плату обязуется выполнять работы и (или) оказывать услуги по управлению многоквартирным домом, оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

Взимание платы за оказание услуг по управлению многоквартирным домом непосредственно обусловлено оказанием этих услуг, в связи с чем разрешение вопроса об их надлежащей оплате, начислению такой платы подпадает под лицензионный контроль деятельности по управлению многоквартирным домом, предусмотренный жилищным законодательством.

Таким образом, оспариваемое предписание выдано инспекций надлежащему субъекту в пределах предоставленных ей полномочий при наличии к тому достаточных оснований и является исполнимым.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания недействительным предписания инспекции N 08ОГ/19-544-45-19-2016 от 11.08.2016 г. является правильным.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 11.07.2016 по делу N А41-31074/16.

В части несогласия общества с суммами, указанными в оспариваемом предписании, апелляционный суд отмечает, что расчет произведен заинтересованным лицом на основании документов, представленных обществом при проведении проверки. При этом, обществом при проведении проверки, а равно в материалы дела не были представлены договоры аренды, свидетельствующие об использовании нежилых помещений в доме третьими лицами. Таким образом, обществом не представлены документы, подтверждающие обоснованность представленного им контррасчета.

Из доводов общества, материалов дела оснований для отмены решения суда не усматривается.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 04.01.2017 года по делу N А41-61177/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.В. Марченкова

Судьи

Н.В. Диаковская П.А. Иевлев