Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 августа 2017 г. N 09АП-33863/17

г. Москва

24 августа 2017 г.

Дело N А40-61864/17

Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 августа 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Румянцева П.В.,

судей:	Марковой Т.Т., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Бабажановым Н.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Фортуна"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2017 по делу N А40-61864/17,

принятое судьей Д.Г. Вигдорчиком,

по заявлению Московской областной таможни

к ООО "Фортуна"

третье лицо: Гревцова А.А.

о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от заявителя:	Пыхова А.А. по дов. от 20.04.2017;
от заинтересованного лица:	Кучма А.П. по дов. от 30.12.2016;
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Московская областная таможня обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Фортуна к административной ответственности по ч. 1 ст.14.10 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2017 ООО "Фортуна" привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.14.10. КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.

Не согласившись с принятым судом решением, ООО "Фортуна" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела, 07 сентября 2016 г. ООО "Фортуна" на Можайский таможенный пост ЦЭД МОТ подана ДТ N 10130210/070916/0023510 с целью помещения товара "обувь женская зимняя" в количестве 1677 грузовых мест, весом брутто 12111.04 кг, общей фактурной стоимостью 23414.22 долларов США под таможенную процедуру выпуск для внутреннего потребления.

Товар прибыл на СВХ ПАО "Трансконтейнер", расположенный в регионе деятельности таможенного поста ЖДПП Забайкальск Читинской таможни, в железнодорожном вагоне N 4912366, по товарно-сопроводительным документам: железнодорожная накладная от 02.09.2016 г. N 074072; Инвойс от 29.08.2016 г. N BF- 29084942, во исполнение внешнеторгового контракта от 15.06.2016 г. N HLSF-638 заключенного между ООО "Фортуна" и SUIFENHE BAOFU ECONOMIC AND TRADE СО LTD (Китай).

В соответствии с декларацией на товарны N 10130210/070916/0023510

- товар N 1 представляет собой "ботинки женские зимние, повседневной носки, верх из искусственной кожи, подошва из полимерного материала клеевого метода крепления, без металлического подноска, длина стельки 24-27 см" изготовитель CHONGQING NAN'AN SHOES CO LTD, Китай, в том числе товарный знак "FIFA", артикул А1-1 в количестве 180 пар, артикул А1-2 в количестве 90 пар, А1-3 в количестве 60 пар, артикул А2-1 в количестве 186 пар, артикул АЗ-1 в количестве 120 пар, артикул А2-5 в количестве 60, артикул В1-1 в количестве 66 пар, артикул В1-3 в количестве 90 пар, артикул В1-5 в количестве 6 пар, артикул В2-5 в количестве 42 пар, артикул В2-6 в количестве 126 пар, артикул ВЗ-1 в количестве 240 пар, артикул ВЗ-3 в количестве 12 пар, артикул ВЗ-5 в количестве 90 пар, артикул ЕЗ-6 в количестве 48 пар, артикул ЕЗ-7 в количестве 90 пар, артикул ЕЗ-1 в количестве 270 пар, артикул Е2-1 в количестве 180 пар, артикул Е1-1 в количестве 150 пар, артикул D2-2 в количестве 30 пар.

- товар N 2 представляет собой "ботинки женские зимние, повседневной носки, верх из текстильного материала клеевого метода крепления, длина стельки 24-27 см" изготовитель CHONGQING NAN'AN SHOES СО LTD, Китай, в том числе товарный знак "FIFA", артикул ВЗ-2 в количестве 90 пар, артикул С1-2 в количестве 6 пар, артикул Е2-2 в количестве 30 пар.

- товар N 5 представляет собой "сапоги женские зимние, повседневной носки, верх из искусственной кожи, подошва из полимерного материала клеевого метода крепления, без металлического подноска длина стельки 24-27 см, высота каблука 2-7 см, высота голенища 31-43 см" изготовитель CHONGQING NAN'AN SHOES СО LTD, Китай, в том числе товарный знак "FIFA", артикул 5-1 в количестве 120 пар, артикул 5- 3 в количестве 30 пар, артикул 5-5 в количестве 120 пар, артикул 5-7 в количестве 42 пары, артикул 100-6 в количестве 90 пар, артикул 110-6 в количестве 150 пар, артикул 110-7 в количестве 90 пар.

- товар N 6 представляет собой "сапоги женские зимние, повседневной носки, верх из текстильного материала, подошва из полимерного материала клеевого метода крепления, длина стельки 24-27 см, высота каблука 2-8 см, высота голенища 32-40 см" изготовитель CHONGQING NAN'AN SHOES СО LTD, Китай, в том числе товарный знак "FIFA", артикул 5-2 в количестве 270 пар.

07 сентября 2016 г. вышеуказанные товары в количестве 3174 пар, маркированные товарным знаком "FIFA", заявленные в ДТ N 10130210/070916/0023510, в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления, выпущены.

В целях выявления и пресечения фактов ввоза на территорию Российской Федерации товаров с нарушением исключительных прав на товарные знаки Федеральной таможенной службой ведется Таможенных реестр объектов интеллектуальной собственности (далее - ТРОИС).

В соответствии с ТРОИС - товарный знак "FIFA" внесен в базу данных на основании письма ФТС России N 14-40/31348 от 24.06.2016 г. "О товарных знаках "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА)". Регистрационный номер по ТРОИС 04050/04412-001/ТЗ-220616. Класс МКТУ 25 - обувь, свидетельства на товарный знак NN 747778, 633108. Правообладателем товарного знака "FIFA" является Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон (ФИФА) (ФИФА- Штрассе 20, 8044, Цюрих, Швейцария), представитель правообладателя на территории РФ по доверенности Анна Александровна Гревцова - сотрудник ООО "АИС" (115114, г. Москва, Павелецкая набережная, д. 2, стр.2, БЦ "Loft Ville", оф. 41).

В связи с изложенным таможенным органом в адрес ООО "АИС", представителя правообладателя товарного знака компании "FIFA", по электронной почте направлено уведомление от 19.09.2016 г. N 19-13/39286 о прибытии в адрес получателя ООО "Фортуна" товара, торговый знак которого "FIFA", внесен в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности.

ООО "АИС" письмом от 27.09.2016 Исх. N ЗИС-620/2016 известило таможенный орган, что имеющиеся обозначения на товаре, заявленном в ДТ N 10130210/200916/0024898, маркированный обозначениями "FIFA", являются сходными до степени смешения с товарными знаками, зарегистрированными на территории РФ на имя "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон" по международным свидетельствам NN 747778, 633108, в том числе в отношении товаров 25 класса МКТУ "обувь". Правообладатель не имеет заключенных с ООО "Фортуна" договоров, предоставляющих право использования товарных знаков правообладателя. Правообладатель не выражал и никаким иным образом не предоставлял ООО "Фортуна" разрешений на использование принадлежащих ему товарных знаков. Товар обладает признаками контрафактности:

- отсутствие у ООО "Фортуна" разрешения правообладателя на использование товарных знаков N N 747778, 633108; - размещенные на товарах обозначения являются сходными до степени смешения с товарными знаками NN 747778, 633108;

- "обувь" относится к товарной группе "обувь", соответственно, является идентичной с товарами, в отношении которых зарегистрированы товарные знаки N N 747778, 633108;

рассматриваемые обозначения размещены на товарах с целью привлечения потребителей, поскольку у последних возникает представление, что товар, перемещаемый ООО "Фортуна", имеет отношение к товарам, производимым правообладателем или с его согласия;

- рассматриваемый в рамках настоящего уведомления товар не был произведен правообладателем или другими уполномоченными на то лицами.

В связи с изложенным, таможенным органом повторно проанализированы представленные ООО "Фортуна" документы.

В ходе анализа данных, указанных в графе N 44 и описи документов, приложенных к ДТ, таможенным органом установлено, что реквизиты документов, подтверждающих право на использование ООО "Фортуна" товарных знаков "FIFA" по свидетельствам NN 747778, 633108 не указаны. В комплекте документов к ДТ, сведения о представлении договоров на использование товарных знаков также отсутствуют. ООО "Фортуна" какие-либо документы, подтверждающие право на использование товарных знаков "FIFA" не представило.

На основании изложенного 24 октября 2016 г. главным государственным таможенным инспектором Можайского таможенного поста ГДЭД МОТ О.В. Малием вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении N 10130000-1332/2016.

В ходе административного расследования установлено, что предметом внешнеторгового контракта N HLSF-638 от 15.06.2016 г., заключенного между ООО "Фортуна" и "SUIFENHE BAOFU ECONOMIC AND TRADE CO LTD" (Китай) является поставка товаров народного потребления, обувной, кожгалантерейной, текстильной промышленности. В рамках исполнения данного внешнеторгового контракта ООО "Фортуна" по ДТ N 10130210/070916/0023510 заявило под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления товар "обувь женская зимняя", изготовитель CHONGQING NAN'AN SHOES СО LTD, различных артикулов.

14 ноября 2016 г. таможенным органом осуществлен осмотр товара, в ходе которого установлено, что товар представляет собой ботинки, сапоги женские, зимние, предположительно из искусственной кожи и текстильного материала. Каждая пара обуви обёрнута в прямоугольный кусок ткани белого цвета из синтетического материала. Обувь уложена в индивидуальные картонные коробочки бирюзового цвета, которые в свою очередь уложены в большие картонные коробки синего цвета. Коробки стянуты двумя контрольными лентами из белого синтетического материала. На указанных коробках имеется маркировка "FIFA", "fifa" и артикулы: Al-1, А2-1, А2-3, А2-5, АЗ-1, АЗ-3, АЗ-5, В2-1, El-1, El-3, El-5, Е2-1, Е2-3, Е2-5, ЕЗ-3, ЕЗ-5, ЕЗ-6, А2-2, АЗ-2, El-2, Е2-2, ЕЗ-2, 100-3, 100-6, 110-6, 5-1, 5-3, 5-5, 5-6, 5-7, 700-1, 85-3, 86-1, 86-3, 87-1, 87-3, 87-5, 87-6, 88-1, 88-3, 88-5, 900-1, 900-3, 5-2, 86-2, 87-2, 88-2, 900-2. Указанные артикулы так же имеются в верхней части с внутренней стороны обуви. На подошвах обуви указан размер, на стельках обуви какие-либо надписи отсутствуют.

Письмом от 29 ноября 2016 г. N ЗИС-921/2016 ООО "АИС" известило МОТ, что "Международная федерация футбольных ассоциаций" не имеет каких-либо договоров с изготовителем "CHONGQING NAN'AN SHOES CO., LTD", предоставляющих право использовать товарные знаки NN 633108, 747778.

Товарный знак "FIFA" по международным свидетельствам N N 747778, 633108 воспроизводится буквами черного цвета одного размера. Данные товарные знаки зарегистрированы в отношении широкого перечня товаров и услуг, в том числе в отношении позиции "обувь".

Дополнительным письмом от 27.12.2016 г. N ЗИС-1078/2016 ООО "АИС" известило таможенный орган о том, что ООО "Фортуна" ввезено 3 174 пары обуви, маркированной товарным знаком "FIFA", рисунок на коробке представлен в виде графического изображения: овал с внесенным в него текстом "fifa" и рисунком дамской туфельки. Исследование представленной фотографиях продукции позволило установить сходство указанных выше обозначений, размещенных на ввезенных товарах (их упаковках), с товарными знаками по свидетельствам NN 747778, 633108, правообладателем которых является "Федерасьон Интернасьональ де Футбол Ассосиасьон".

На основании изложенного таможенным органом вынесено Определение о назначении экспертизы от 20.12.2016 г. по делу об административном правонарушении N 10130000-1332/2016.

Согласно заключению эксперта ЭКС - филиала ЦЭКТУ (г. Новосибирск) от 06.03.2017 г. N 12408020/0005634 обозначения на исследуемых образцах товара NN 1, 4-5, 15, 18, 23-26, 29 и 31, размещенные на упаковочных коробках обуви в виде слов "fifa" и "FIFA", - являются сходными до степени смешения с зарегистрированными товарными знаками NN 633108 и 747778 правообладателя Международной федерации футбольных ассоциаций (ФИФА): свидетельство ВОИС N 633108 от 22.02.1995 г., свидетельство ВОИС N 747778 от 02.06.2000. Обозначения на представленных изображениях образцов товара сходны до степени смешения с указанными выше зарегистрированными товарными знаками по следующим признакам: общим описаниям (внешней форме), графическому (визуальному) сходству, звуковому (фонетическому) сходству и смысловому (семантическому) сходству. Исследуемые образцы товара являются однородными с товарами, для индивидуализации которых зарегистрированы перечисленные выше товарные знаки.

В связи с изложенным 24.03.2017 г. старшим уполномоченным отдела административных расследований Московской областной таможни В.И. Петровской составлен Протокол об административном правонарушении N 10130000-1332/2016.

В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ, административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Предприятия к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно ч. 6 ст. 205 АПК РФ, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд, в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол.

Суд апелляционной инстанции, с учетом установленных в ходе рассмотрения дела фактических обстоятельств, считает, что судом первой инстанции выполнены предписания ст. 205 АПК РФ.

С учетом вышеизложенного, судом первой инстанции верно применены нормы процессуального права исходя из субъективного состава возникших отношений и характера применяемого в данном случае законодательства.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, апелляционный суд приходит к выводу о наличии в действиях ответчика события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ, поскольку, исходя из положений ч. 2 статьи 2.1 КоАП РФ, у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Довод апелляционной жалобы о том, что таможенная экспертиза была проведена с нарушением отклоняется судебной коллегией, исходя из следующего.

В силу статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение экспертизы исследуется наряду с другими доказательствами по делу.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, письменных возражений по поводу экспертного заключения от лиц, участвующих в деле, не поступило. Ходатайств о назначении дополнительной или повторной экспертизы не заявлено.

Таким образом, заключение эксперта ЭКС - филиала ЦЭКТУ (г. Новосибирск) от 06.03.2017 N 12408020/0005634 является относимым и допустимым доказательством по делу.

Суд апелляционной инстанции, исследовав порядке ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, приходит к выводу, что заключение эксперта ЭКС - филиала ЦЭКТУ (г. Новосибирск) от 06.03.2017 N 12408020/0005634 заключение таможенного эксперта соответствует всем требованиям закона. Документального опровержения выводов проведенной таможенной экспертизы заявителем не представлено.

Довод Ответчика о предполагаемом им значении слова "фифа" не обоснован и не имеет правового значения для рассмотрения настоящего дела в связи с тем, что обозначения "fifa" и "FIFA" являются зарегистрированными товарными знаками N 633108 и N 747778. Кроме того, слово "фифа" не использовалось на перемещаемых Ответчиком товарах, на них использовались обозначения "fifa" и "FIFA".

Довод апелляционной жалобы о том, что в экспертном заключении не нашло своего отражения выводов о наличии или отсутствии на самой обуви каких-либо торговых марок, в том числе и оспариваемой торговой марки отклоняется судебной коллегией, поскольку из материалов дела следует, что обозначения "fifa" и "FIFA" размещены на упаковках товара, что не отрицается ответчиком.

Пп. 1 п. 2 ст. 1484 ГК РФ предусмотрено, что исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

В пункте 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" указано, что статья 14.10 КоАП РФ охватывает в числе прочих такие нарушения, как введение товара, на котором (а равно на этикетках, упаковке, документации которого) содержится незаконное воспроизведение средства индивидуализации, в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также ввоз на территорию Российской Федерации такого товара с целью его введения в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Из содержания приведенных норм следует, что под незаконным использованием товарного знака понимаются действия, в том числе по размещению товарного знака на упаковках товаров, предназначенных для введения товаров в гражданский оборот, а также ввоз таких товаров на территорию Российской Федерации.

Таким образом, несмотря на то, что обозначения, сходные до степени смешения с товарными знаками N 747778 и N 633108 размещены только на упаковках товара, в действиях ООО "Фортуна" имеются признаки состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.10 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Обстоятельств, являющихся безусловным основанием в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь ч.4.1 ст. 206, ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 20.06.2017 по делу N А40-61864/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа, только по основаниям предусмотренным ч.4 ст.288 АПК РФ.

Председательствующий судья

П.В. Румянцев

Судьи

Т.Т. Маркова М.В. Кочешкова