Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2018 г. N 09АП-32085/18

г. Москва

07 августа 2018 г.

Дело N А40-223591/17

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2018 г.

Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Комарова А.А.,

Судей: Тетюка В.И., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Стратегия" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 17.04.2018 по делу N А40-223591/17, принятое судьей Абрамовой Е.А. (68-1379)

по иску Государственного казенного учреждения города Москвы по капитальному ремонту многоквартирных домов города Москвы "УКРиС" (115184, г. Москва, ул. М. Ордынка, д. 38, стр. 3) к ООО "Стратегия" в лице к/у Бармина А.С. (115230, г. Москва, Хлебозаводской проезд, д. 7, стр. 9. пом. VIII, ком. 12) о понуждении устранить недостатки по государственному контракту от 04.07.2016

при участии:

от истца: Данилова В.В. по доверенности от 14.05.2018,

от ответчика: Антонова Е.В. по доверенности от 27.06.2018.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о понуждении ответчика устранить недостатки по государственному контракту от 04.07.2016 N 14Р224/0373200004216000191.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2018 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить судебный акт, принять по делу новый судебный акт.

От истца поступил отказ от части исковых требований, в связи с добровольным устранением ответчиком недостатков, указанных в акте от 27.07.2017, а именно п. 3, 5, 12, 14, 7 (частично).

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Суд, руководствуясь ст. 49, 150 АПК РФ, рассмотрев данное заявление, считает его подлежащим удовлетворению. Решение в указанной части подлежит отмене, а производство по делу - прекращению.

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Рассмотрев апелляционную жалобу, материалы дела, выслушав доводы сторон, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отмене судебного акта, принятии отказа от части исковых требований и прекращении производства по делу в данной части, в остальной части оставлении без рассмотрения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, между Государственным казенным учреждением города Москвы по капитальному ремонту многоквартирных домов города Москвы "УКРиС" (далее - "Государственный заказчик") и ООО "Стратегия" (далее - "Генподрядчик") заключен Государственный контракт N 14Р224/0373200004216000191 от 04.07.2016 на выполнение работ по капитальному ремонту нежилых помещений по адресу: Пятницкая ул., д. 16, стр. 1 (далее - "Контракт").

На основании п. 1.9 Контракта Гарантийный срок - период времени, в течение которого Генподрядчик гарантирует качество и пригодность результата выполненных работ на Объекте и устраняет в соответствии с условиями Контракта своими силами и за свой счет все выявленные Государственным заказчиком или правомочными в соответствии с действующим законодательством третьими лицами недостатки (дефекты), ненадлежащее качество Работ, связанные с исполнением Генподрядчиком своих обязательств по Контракту, при отсутствии виновных действий со стороны Государственного заказчика и третьих лиц.

В соответствии с п. 2.1 Контракта по настоящему Контракту Государственный Заказчик поручает, а Генеральный подрядчик принимает на себя обязательство своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по капитальному ремонту нежилых помещений (далее - работы), по адресам, согласно Адресному перечню (приложение N 4) (далее "Объект/"Объекты"), включая выполнение строительно-монтажных работ на каждом объекте, сооружение и демонтаж Временных зданий и сооружений, поставку Материалов, Изделий, Конструкций, Оборудования, своевременное устранение Недостатков (дефектов), сдачу каждого Объекта по Акту государственной комиссии по приемке работ, выполнение обязательств в течение Гарантийного срока, выполнение иных работ. Государственный Заказчик принимает надлежащим образом выполненные Генподрядчиком работы и оплачивает их в порядке и сроки предусмотренные настоящим Контрактом.

Цена Государственного контракта и порядок расчетов предусмотрен разделом 3 настоящего Контракта.

В соответствии с п. 3.1. Цена Контракта определяется на основании утвержденной проектно-сметной документации и согласно результатам открытого аукциона в электронной форме (протокол N 2 от 21.06.2016 РНТ 0373200004216000191) составляет 40 654 869,07 руб., в том числе НДС 18%.

Выполнение работ, указанных в п. 2.1. настоящего Контракта финансируется за счет средств бюджета города Москва на 2016 год по статье "Проведение капитального ремонта объектов нежилого фонда, находящегося в собственности города Москвы".

Сроки выполнения работ предусмотрены разделом 4 Контракта.

В соответствии с п. 6.1.3. Контракта генподрядчик обязан выполнять требования, предъявляемые Государственным заказчиком при осуществлении контроля за ходом выполнения и качеством работ на Объекте, уполномоченных представителей контролирующих и надзорных органов.

На основании п. 10.1. Контракта Генподрядчик гарантирует по каждому из Объектов:

- наличие у себя всех допусков и разрешений, необходимых для выполнения в соответствии с настоящим Контрактом Работ;

- выполнение всех Работ в полном объеме и в сроки, определенные условиями настоящего Контракта;

- соответствие качества всех выполненных Работ проектной документации и действующим на территории РФ нормам и правилам;

- возможность безаварийной эксплуатации Объекта на протяжении Гарантийного срока;

- бесперебойное функционирование инженерных: систем, смонтированных Генподрядчиком, при эксплуатации Объекта в Гарантийный срок;

- высокое качество всех работ, смонтированного Генподрядчиком оборудования, систем, установок, механизмов, инженерных систем, общестроительных работ;

- достижение Объектом указанных в проектной документации показателей и возможность нормальной эксплуатации Объекта в период Гарантийного срока и несет ответственность за отступления от них;

- своевременное устранение за свой счет недостатков (дефектов), выявленных в период Гарантийного срока.

В соответствии с п. 10.3. Контракта Гарантийный срок на качество выполненных работ, материалов и оборудования, смонтированного на Объекте (-ах) начинается с даты утверждения в установленном порядке Акта государственной комиссии по приемке работ, а в случае досрочного расторжения настоящего Контракта (на выполненные Генподрядчиком до даты расторжения Контракта и принятые Государственным заказчиком работы) - с даты расторжения настоящего Контракта, и составляет:

- на качество выполненных работ по капитальному ремонту нежилых помещений по адресу: ул. Пятницкая, д.16,стр.1 - 2 (Два) года;

- на качество материалов и оборудования, смонтированного (-ых) на Объекте (-ах) в соответствии с гарантией завода-изготовителя.

Работы по капитальному ремонту нежилых помещений по адресу: г. Москва, ул. Пятницкая, д.16, стр.1 выполнены 26.12.2016 и приняты Государственным заказчиком по Акту приемочной комиссии от 27.12.2016, утвержденному Распоряжением ГКУ "УКРиС" от 30.12.2016 N у-08-208/6.

Пунктом 10.4. Контракта установлено, что если в течение Гарантийного срока выявится, что работы (отдельные виды работ) или оборудование (часть оборудования) имеют недостатки (дефекты), которые являются следствием ненадлежащего выполнения Генподрядчиком (его поставщиками и/или привлеченными им субподрядными организациями) принятых им на себя обязательств, в том числе будут обнаружены материалы, которые не соответствуют сертификатам качества или требованиям Контракта, то Государственный заказчик и эксплуатирующая организация совместно с Генподрядчиком составляют Рекламационный акт, где подробно Описываются выявленные Недостатки (дефекты) и их причины, устанавливаются сроки начала и окончания работ по устранению Недостатков (дефектов).

Рекламационный акт составляется Сторонами по форме, утвержденной Распоряжением Департамента капитального ремонта жилищного фонда города Москвы от 17.03.2010 г. N 07-14-64/0 "Об утверждении Порядка взаимодействия организаций при устранении недостатков (дефектов), выявленных в период гарантийного срока после проведения капитального ремонта многоквартирных домов, включенных в Городскую целевую программу по капитальному ремонту многоквартирных домов на 2008-2014 гг.". Рекламационный акт должен быть составлен не позднее 30 (тридцати) дней со дня обнаружения Недостатков.

Течение срока исковой давности начинается с даты составления Рекламационного акта.

На основании п. 10.5 Контракта для участия в составлении Рекламационного акта, фиксирующего выявленные недостатки (дефекты), согласования порядка и сроков их устранения Генподрядчик обязан в срок, указанный в письменном извещении эксплуатирующей организации и/или Государственного заказчика о выявленных недостатках (дефектах) направить своего надлежащим образом уполномоченного представителя с предъявлением соответствующей доверенности.

В соответствии с п. 10.6 Контракта генподрядчик обязан приступить к выполнению работ в рамках гарантийных обязательств в срок не более 2 (Двух) рабочих дней с момента подписания Рекламационного акта. В случае необходимости немедленного выхода Генподрядчика на Объект(-ы) для проведения работ в рамках гарантийных обязательств, дата выхода фиксируется в Рекламационном акте. Если Генподрядчик в течение срока, указанного в Рекламационном акте, не устранит недостатки (дефекты) и/или не заменит некачественные материалы, изделия, конструкции, системы и/или оборудование, то Государственный заказчик применяет к Генподрядчику штрафные санкции, предусмотренные настоящим Контрактом.

Также, на основании п. 10.15 Контракта гарантийный срок продлевается на период устранения недостатков (дефектов).

26.07.2017 ПСУ "УКРиС" на имя Генерального директора ООО "Стратегия" истец направил извещение N у-18-1918/7 о вызове на составление Рекламационного акта на 27.07.2017 в 15-00 по адресу: г. Москва, ул. Пятницкая, д.16, стр.1.

Вышеуказанное извещение направлено на E-mail "29032702@mail.ru", указанный в п. 20.2 Контракта "Контактная информация Сторон".

27.07.2017 комиссия в составе: представителя ГКУ "УКРиС", представителя Департамента культурного наследия города Москвы и в отсутствии надлежащим образом уведомленного представителя ООО "Стратегия", составила Рекламационный акт, в котором описаны обнаруженные недостатки (дефекты), а именно:

Описание обнаруженного недостатка (дефекта):

1. Не работают 3 видеокамеры системы видеонаблюдения;

2. Сбой в работе автоматического пожаротушения - 1 система;

3. Сбой в работе системы контроля доступа - 1 система;

4. Сбой в системе охранной сигнализации - 1 система;

5. Имеются протечки в 2-х кондиционерах;

6. Не работает система вентиляции здания - 1 система;

7. Сбой в работе щитов электроснабжения - 2 шт. и щитов автоматики -2 шт. индивидуального теплового пункта;

8. Провис потолков "Армстронг" в коридорах на 1,2,3 - этажах здания на площади 300м2;

9. На керамической плитке пола 1,2,3 этажах имеются следы трещин и сколы на площади 150м2;

10.Не закрываются межкомнатные двери - 4 шт.;

1l.He работают дверные замки в межкомнатных дверях в 5-ти кабинетах;

12.Вздутие паркетной доски в 2-х кабинетах из-за протечек санузлов на площади 40м2;

13.Следы протечек в углу комнаты 2-го этажа на площади 5м2;

14.В помещении водомерного узла не работает осветительный прибор;

15.В 6-ти кабинетах выпали 18 торцевых заглушек из пластикового кабельканала связи;

16.В коридорах 1,2,3 этажах имеется разно тоновый окрас стен на площади 500м2.

Также, в Рекламационном акте от 27.07.2017 указаны причины возникновения недостатков (дефектов), обстоятельств, при которых они возникли и были обнаружены, соблюдение правил эксплуатации.

В Рекламационном акте от 27.07.2017 отмечены следующие выводы:

Заменить (отремонтировать):

1. Отремонтировать 3 видеокамеры системы видеонаблюдения;

2. Отремонтировать систему автоматического пожаротушения - 1 систему;

3. Отремонтировать систему контроля доступа - 1 систему;

4. Отремонтировать систему охранной сигнализации - 1 система;

5. Отремонтировать 2 кондиционера;

6. Отремонтировать систему вентиляции - 1 систему;

7. Отремонтировать щиты электроснабжения 2 шт., и щиты автоматики 2 шт.;

8. Отремонтировать подвесные потолки "Армстронг" в коридорах 1,2,3 этажах здания на площади 300м2;

9. Заменить керамическую плитку на полах коридоров 1,2,3 этажах здания на площади 150м2;

10. Отремонтировать межкомнатные двери 4 шт.;

11.Заменить дверные замки в межкомнатных дверях 5 шт.;

12.Заменить паркетную доску в 2-х кабинетах на площади 40м2;

13.Отремонтировать стену в кабинете на площади 5м2;

14. Заменить осветительный прибор;

15.Заменить 18 торцевых заглушек на кабель - каналах связи; 16.

Отремонтировать стены в коридорах 1,2,3 этажах здания на площади 500м2.

Кроме того, актом установлен срок начала выполнения работ - 01.08.2017 и срок окончания выполнения работ -25.08.2017.

Продолжительность выполнения работ согласно Рекламационному акту от 27.07.2017 составляет 25 дней.

01.08.2017 истец направил в адрес ответчика уведомление N у-18-2005/7 с приложением оригинала Рекламационного акта от 27.07.2017, одновременно проинформировав ООО "Стратегия" о том, что 28.08.2017 в 10-00 по адресу: г. Москва, ул. Пятницкая, д. 16, стр.1 состоится комиссионное обследование здания и составление Акта об устранении (не устранении) выявленных замечаний.

Согласно данным с сайта "Почта России" уведомление было получено ответчиком - 10.08.2017.

28.08.2017 комиссия в составе: представителя ГКУ "УКРиС", представителя Департамента культурного наследия" города Москвы и в отсутствии надлежащим образом уведомленного представителя ООО "Стратегия", составила Акт об устранении (не устранении) недостатков (дефектов), выявленных в период гарантийного срока после проведения работ по капитальному ремонту нежилых помещений по адресу: г, Москва, ЦАО, Пятницкая ул., д. 16, стр. 1.

По результатам обследования комиссия пришла к следующим выводам, а именно:

Ответчик устранил замечания по п. 3,5,12,14, указанные в Рекламационном акте от 27.07.2017. Частично устранило замечание по п. 7, указанного в Рекламационном акте от 27.07.2017. Нарушения по п. 1,2,4,6,8,9,10,11,13,15,16, отраженные в Рекламационном акте от 27.07.2017 не устранены.

С целью соблюдения претензионного порядка урегулирования возникших разногласий истцом в адрес ответчика 19.09.2017 была направлена Претензия от 13.09.2017 N у-06-3105/7 с требованием устранить выявлены недостатки и дефекты в выполненных работах.

Данные обстоятельства послужили основаниями для обращения в суд с заявленными требованиями.

На основании изложенного, суд первой инстанции признал исковые требования обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции признает неверным вывод суда первой инстанции в части удовлетворения исковых требований, поскольку требования подлежат оставлению без рассмотрения ввиду следующего.

Как установлено судом, решением Арбитражного суда города Москвы от 27.10.2017 г. по делу N А40-131496/17, должник - ООО "Стратегия" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Бармин А.С.; производство по заявлению о банкротстве возбуждено судом 04.08.2017 г., иск по данному делу заявлен 27.11.2017 г.

В силу абз. 7 п. 1 ст. 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в п. 1 ст. 134 Закона о банкротстве, и требований о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

В абз. 2 п. 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" отдельно уточнено, что в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также возникшие до возбуждения этого дела требования кредиторов по не денежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), которые рассматриваются по правилам ст. 100 Закона о банкротстве.

При этом для целей определения количества голосов на собрании кредиторов и размера удовлетворения такого требования оно подлежит при его рассмотрении денежной оценке, сумма которой указывается в реестре.

Данная позиция отражена в судебной практике, в том числе, в определении Верховного суда Российской Федерации от 20.02.2017 г. N 302-ЭС16-17715, из которого следует, что с момента открытия конкурсного производства происходит трансформация не денежного требования (в рассматриваемом случае исполнение гарантийных обязательств) в денежное требование по выплате подрядчиком компенсации за некачественно выполненные работы (в зависимости от условий договора и воли заказчика).

Обратный подход привел бы к тому, что требования истца, носящие реестровый характер, были бы удовлетворены во внеочередном порядке, преимущественно перед требованиями иных конкурсных кредиторов, что противоречит законодательству о банкротстве.

Указанная позиция по применению законодательства отражена в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия приходит к выводу об оставлении искового заявления без рассмотрения на основании п. 4 ч.1 ст. 148 АПК РФ.

В соответствии со ст. 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе:

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;

На основании изложенного, решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2018 подлежит отмене, производство по делу в части требования об обязании устранить недостатки, указанные в акте от 27.07.2017, а именно п. 3, 5, 12, 14, 7 (частично) подлежит прекращению, в остальной части исковые требования подлежат оставлению без рассмотрения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять частичный отказ от иска об обязании ООО "Стратегия" выполнить гарантийные обязательства по устранению недостатков, указанных в Акте от 27.07.2017 г., а именно п. 3,5,12,14,7 (частично).

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2018 по делу N А40-223591/17 в указанной части отменить, производство по делу в указанной части прекратить.

В остальной части Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2018 по делу N А40-223591/17 отменить, исковое заявление оставить без рассмотрения.

Возвратить Государственному казенному учреждению города Москвы по капитальному ремонту многоквартирных домов города Москвы "УКРиС" (115184, г. Москва, ул. М. Ордынка, д. 38, стр. 3) из федерального бюджета 6 000 руб., уплаченных по п/п N 1984 от 04.12.2017 г.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

В.И. Тетюк О.Н. Семикина