Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2017 г. N 15АП-9776/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30 ноября 2017 г. N Ф08-8245/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

30 августа 2017 г.

дело N А32-42119/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания Ткалич М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья жилищного комплекса "Солнечный"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2017 по делу N А32-42119/2013, принятое судьей Семененко Н.В.,

по иску общество с ограниченной ответственностью "Жилстройсервис" (ИНН 2312088903, ОГРН 1032307158575)

к товариществу собственников жилья жилищного комплекса "Солнечный" (ИНН 2311131112, ОГРН 1112311000097)

о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Жилстройсервис" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к товариществу собственников жилья жилищного комплекса "Солнечный" (далее - ТСЖ ЖК "Солнечный) о взыскании задолженности за коммунальные ресурсы в размере 149426,40 руб. за период с декабря 2012 по октябрь 2013 (с учетом принятых определением суда от 09.12.2015 уточнений размера исковых требований в соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации РФ).

В обоснование уточненных требований (л.д.119-121 т.2) истец указал, что в период с декабря 2012 по октябрь 2013 ответчик частично не оплачивал выставляемые истцом счета на оплату тепловой энергии, а именно объем потребленной горячей воды по тарифу на холодную воду, чем причинил материальный ущерб в размере 149426,40 руб., что подтверждается актами оказанных услуг, актом сверки взаиморасчетов.

Ответчик в возражениях на иск указал, что расположенная на крыше дома автономная котельная предназначена для теплоснабжения дом и является общедолевой собственностью. Представленный истцом расчет основан на тарифах относящихся к централизованному водоснабжению и не имеет отношения к котельной дома N 4 по ул. Архитектора Ишунина в г.Краснодаре. Контррасчет ответчик представить не может, т.к. вся информация находится у истца.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2017 исковые требования удовлетворены. Суд, с учетом выводов эксперта указал, что в период с 01.12.2012 по 30.09.2013 помещение котельной с оборудованием находилось в собственности ООО "Жилстройсервис", расходы на приобретение и содержание оборудования котельной понесены истцом, оборудование котельной использовалось для производства тепловой энергии, не находилось в составе общего имущества собственников помещений многоквартирного дома, истцом незначительно занижена стоимость коммунальных услуг оказанных истцом в спорный период составляющих 267623,79 руб.; надлежащее оформление истцом квитанций на оплату с раздельным указанием тепловой энергии и холодной воды на нужды горячего водоснабжении и отсутствие оснований для перерасчета коммунальных платежей за период с 01.12.2012 по 30.09.2013 в соответствии с п.54 Правил N 354 подтверждены экспертом. Указав, что ответчик не представил контррасчет суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения иска.

ТСЖ ЖК "Солнечный" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение суда, в иске отказать. Жалоба мотивирована тем что ТСЖ ЖК "Солнечный" создано на основании решения собственников дома N 4 по ул.Архитектора Ишунина в г.Краснодаре в январе 2011. В рамках дела N А32-10832/2013 из незаконного владения ООО "Жилстройсервис" истребованы нежилые помещения, оборудованные котельной. 01.08.2015 котельная передана ответчику. Крышная автономная котельная по проекту предназначена для теплоснабжения дома N 4 по ул.Архитектора Ишунина, является нецентрализованной. Расчет произведен истцом с нарушением п. 54 Правил N354, согласно которому в случае самостоятельного производства исполнителем коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения) с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, расчет размера платы для потребителей за такую коммунальную услугу осуществляется исполнителем исходя из объема коммунального ресурса (или ресурсов), использованного в течение расчетного периода при производстве коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (далее - использованный при производстве коммунальный ресурс), и тарифа (цены) на использованный при производстве коммунальный ресурс. Тарифы на коммунальный ресурс истцу не установлены. При производстве коммунальной услуги по отоплению и горячему водоснабжению дома N4 пл. Архитектора Ишунина используются газ, холодная вода и электроэнергия. Первичные документы (показания приборов учета потребленной энергии и холодной воды) за спорный период отсутствуют, ввиду их уничтожения истцом, в связи с чем, невозможно установить на стороне ответчика наличие либо отсутствие задолженности. Истец пользовался имуществом находящимся в общедолевой собственности в связи с чем, неосновательно обогатился.

ООО "Жилстройсервис" в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения. Истец указал, что ответчик принимал услуги в полном объеме, но отказывался от оплаты холодной воды для ГВС, считая, что стоимость холодной воды уже учтена в тарифе на теплоснабжение и выставление ее отдельной строкой в квитанциях на оплату незаконно. Письмом РЭК -Департамента цен и тарифов Краснодарского края от 11.09.2013 N 5-8471/13-06 разъяснено, что стоимость холодной воды, использованной на нужды горячего водоснабжения не включается в тариф на тепловую энергию. Доводы ответчика о невозможности представить контррасчет ввиду отсутствия первичных документов необоснован, т.к. представленные истцом первичные документы признаны судом достаточными для рассмотрения дела. Проведенной по делу судебной экспертизой установлено, что система теплоснабжения на горячее водоснабжение и отопление жилого дома N4 по ул.Архитектора Ишунина является закрытой и централизованной, а не автономной. Котельная обеспечивает теплоносителем 4 многоквартирных дома. В суде первой инстанции спор относительно типа системы теплоснабжения отсутствовал. Доказательства того, что крышная котельная является автономной, а система горячего водоснабжения нецентрализованной отсутствуют. Требования ответчика о неосновательном обогащении истца должны предъявляться путем подачи встречного иска либо с помощью иных способов правовой защиты.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что общим собранием собственников помещений многоквартирного дома N 4 по ул.Архитектора Ишунина, оформленного протоколом N 1 от 11.07.2010, принято решение о расторжении договора на управление указанным многоквартирным домом с ООО "Жилстройсервис" в связи с созданием товарищества собственников жилья "Солнечный" (л.д. 47-52 т.1).

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 09.11.2010 за ООО "Жилстройсервис" было зарегистрировано право собственности на нежилые помещения мансардного этажа N 7-9 литер над/А, общей площадью 92,97 кв.м., расположенных по адресу: г.Краснодар, ул.архитектора Ишунина, д.4 (л.д.19 т.1)

По договору аренды имущества с последующим выкупом от 02.07.2007 N 35-178/1, заключенному ЗАО СУ "Краснодарстрой" (арендодатель) и ООО "Жилстройсервис" (арендатор), истцу было передано во временное владение и пользование оборудование котельной, перечень которого приведен в приложении N 1 к договору, установленное в нежилых помещениях мансардного этажа N7-9 д.4 по ул.архитектора Ишунина в г.Краснодаре (п.1.1) л.д.66-71 т.1)).

Согласно подписанному ТСЖ "Солнечный" (потребитель) и ООО "Жилстройсервис" (поставщик услуг) временному соглашению от 21.04.2011, сроком действия 3 месяца с даты его подписания, потребитель обязался снимать показания квартирных приборов учета передавать их поставщику услуг и не позднее 25 числа следующего месяца производить оплату услуг за фактически потребленные собственниками помещений горячую воду и тепло по действующим тарифам (л.д. 236 т.1).

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2015 по делу N А32-10832/2013 отменено решение Арбитражного суда Краснодарского края от 01.12.2014 по указанному делу, принят новый судебный акт, которым удовлетворены исковые требования ТСЖ ЖК "Солнечный" об истребовании у ООО "Жилстройсервис" из незаконного владения нежилого помещения 7-9 здания литер над/А, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. имени Архитектора Ишунина, дом 4 и оборудования котельной, расположенного в нежилом помещении 7-9 здания литер над/А, расположенного по адресу: г.Краснодар, ул. имени Архитектора Ишунина, дом 4.

При рассмотрении указанного дела судом установлены следующие обстоятельства. Застройщиком многоквартирного жилого дома по адресу: г.Краснодар, ул. им.Архитектора Ишунина, д.4. являлось ЗАО "СУ Краснодарстрой". Согласно свидетельству о регистрации права серии 23-АА N 583201, выданного 29.12.2005 нежилые помещения 7-9 здания литер над/А, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул.им. Архитектора Ишунина, д. 4. зарегистрированы за управлением. ООО "Жилстройсервис" по договору аренды нежилых помещений с последующим выкупом от 02.07.2007 N32-178 приобрело у ЗАО "СУ Краснодарстрой", принадлежащие ему на праве собственности спорные нежилые помещения. 09.11.2010 на основании указанного договора купли-продажи право собственности на спорные помещения было зарегистрировано за ООО "Жилстройсервис". Учитывая недоказанность возведения спорных помещений застройщиком за счет собственных средств, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что спорные помещения, были построены за счет средств дольщиков дома 4 по ул. им.Архитектора Ишунина в г. Краснодаре и относятся к общей долевой собственности собственников помещений в многоквартирном доме, право собственности на которые, было незаконно зарегистрировано застройщиком- ЗАО "СУ Краснодарстрой" за собой. Поскольку ЗАО "СУ Краснодарстрой" не приобрело права собственности на спорные помещения, оно в силу статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации не вправе было распоряжаться этим имуществом путем заключения 30.04.2010 договора купли-продажи недвижимого имущества с ООО "Жилстройсервис". Установив, что находящаяся на крыше жилого дома, котельная с оборудованием, необходимая для эксплуатации жилого дома и предназначенная для обслуживания всех его помещений, относится к общему имуществу указанного выше многоквартирного дома право общей долевой собственности на которое принадлежит собственникам помещений в доме в силу закона вне зависимости от его регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, суд удовлетворил заявленное требование.

Ссылаясь на то, что в период с декабря 2012 по сентябрь 2013 истцом оказывались услуги по поставке горячего водоснабжения и отоплению МКЖ N 4 по ул.архитектора Ишунина в г.Краснодаре, с использованием крышной котельной находившейся в собственности истца, ООО "Жилстройсервис" обратилось с иском о взыскании задолженности в размере 149426,40 руб., образовавшейся в связи с неполной оплатой ответчиком услуг теплоснабжения.

Федеральный закон от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ) регулирует отношения, связанные с горячим водоснабжением, осуществляемым с использованием открытых систем теплоснабжения (горячего водоснабжения). Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 1 названного Закона положения закона, регулирующие производство, передачу, потребление теплоносителя, применяются к отношениям, связанным с производством, передачей, потреблением горячей воды при осуществлении горячего водоснабжения с использованием открытых систем теплоснабжения (горячего водоснабжения).

Согласно пункту 19.1 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении N 190-ФЗ) открытая система теплоснабжения (горячего водоснабжения) это технологически связанный комплекс инженерных сооружений, предназначенный для теплоснабжения и горячего водоснабжения путем отбора горячей воды из тепловой сети.

Согласно преамбуле Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 24.03.2003 N 115, открытая водяная система теплоснабжения - водяная система теплоснабжения, в которой вся сетевая вода или ее часть используется путем ее отбора из тепловой сети для удовлетворения нужд потребителей в горячей воде. Закрытая система - водяная система теплоснабжения, в которой не предусматривается использование сетевой воды потребителями путем ее отбора из тепловой сети. Под индивидуальным тепловым пунктом понимается тепловой пункт, предназначенный для присоединения систем теплопотребления одного здания или его части

В соответствии с пунктом 27 статьи 2 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее Закон N 416-ФЗ) централизованная система горячего водоснабжения - комплекс технологически связанных между собой инженерных сооружений, предназначенных для горячего водоснабжения путем отбора горячей воды из тепловой сети (далее - открытая система теплоснабжения (горячего водоснабжения) или из сетей горячего водоснабжения либо путем нагрева воды без отбора горячей воды из тепловой сети с использованием центрального теплового пункта (далее - закрытая система горячего водоснабжения).

В пункте 4.1 статьи 2 Закона N 190-ФЗ дано понятие теплоносителя - пар, вода, которые используются для передачи тепловой энергии. Теплоноситель в виде воды в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения) может использоваться для теплоснабжения и для горячего водоснабжения.

Согласно пункту 7 статьи 2 Закона N 416-ФЗ горячая вода - это вода, приготовленная путем нагрева питьевой или технической воды с использованием тепловой энергии, а при необходимости также путем очистки, химической подготовки и других технологических операций, осуществляемых с водой.

По смыслу приведенных понятий, установление самого факта осуществления теплоснабжения объекта, технологически подключенного к открытой системе теплоснабжения, предполагает наличие возможности для отбора горячей воды (теплоносителя) из централизованных тепловых систем теплоснабжающей организации.

При этом открытая система теплоснабжения относится к централизованным системам теплоснабжения (горячего водоснабжения), посредством которых потребитель (в том числе в объектах жилищного фонда) обеспечивается ресурсом для нужд горячего водоснабжения (пункт 27 статьи 2 ФЗ "О водоснабжении и водоотведении").

Согласно подп. 12 ст. 2 Закона N 416-ФЗ нецентрализованная система горячего водоснабжения - это сооружения и устройства, в том числе индивидуальные тепловые пункты, с использованием которых приготовление горячей воды осуществляется абонентом самостоятельно.

Приготовление горячей воды - нагрев воды, а также при необходимости очистка, химическая подготовка и другие технологические процессы, осуществляемые с водой (п. 20 ст. 2 Закона N 416-ФЗ).

Действия истца по нагреву холодной воды для нужд теплоснабжения МКД с использованием крышной котельной без отбора горячей воды из тепловой сети, отвечают понятию "приготовление горячей воды", установленному п. 20 ст. 2 Закона N 416-ФЗ, следовательно, отношения, связанные с осуществлением горячего водоснабжения с использованием закрытой системы горячего водоснабжения, регулируются названным Законом.

Согласно указанным истцом сведениям (л.д. 296 т.1) рабочим проектом N Ж1-02329-5-ОВ для отопления жилого комплекса "Солнечный" куда входит дом по ул.архитектора Ишунина, д.4, предусмотрена закрытая система отопления.

Исходя из изложенного, при определении объема потребленной тепловой энергии к спорным правоотношениям подлежит применению Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", Жилищный кодекс Российской Федерации, Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), а так же Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее Правила N 307, действовавшие в спорный период).

В соответствии с п. 1 ст. 13 Закона N 416-ФЗ по договору горячего или холодного водоснабжения (далее также - договор водоснабжения) организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

На основании п. 4 ст. 31 Закона N 416-ФЗ к регулируемым видам деятельности в сфере горячего водоснабжения при осуществлении горячего водоснабжения с использованием закрытых систем горячего водоснабжения относятся: 1) горячее водоснабжение, в том числе: а) приготовление воды на нужды горячего водоснабжения; б) транспортировка горячей воды; 2) подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе горячего водоснабжения.

В части 6 статьи 31 Закона N 416-ФЗ предусмотрено, что при приготовлении горячей воды с использованием нецентрализованных систем горячего водоснабжения, в том числе в многоквартирном доме, тариф на горячую воду (горячее водоснабжение) в соответствии с Законом N 416-ФЗ не устанавливается, плата за потребленную горячую воду рассчитывается в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.

Такой порядок установлен Правилами N 354, при этом расчет размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению производится с учетом пунктов 40 и 54 Правил N 354 по формулам, содержащимся в Приложении N 2 к Правилам N 354.

В соответствии с пунктом 55 Правил N 354 при отсутствии централизованного горячего водоснабжения и использовании для обеспечения потребности в горячем водоснабжении нагревательного оборудования, установленного в жилом помещении, плата за коммунальную услугу по горячему водоснабжению не взимается.

В этом случае объем холодной воды, а также электрической энергии, газа, тепловой энергии, используемых для подогрева холодной воды, оплачивается потребителем в составе платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, электроснабжению, газоснабжению и теплоснабжению.

Размер платы потребителя за коммунальную услугу по горячему водоснабжению (при отсутствии централизованного горячего водоснабжения) определяется в соответствии с формулой 20 приложения N 2 к Правилам N 354 как сумма двух составляющих: произведение объема потребленной потребителем горячей воды, приготовленной исполнителем, и тарифа на холодную воду; стоимость коммунального ресурса, использованного для подогрева холодной воды при производстве коммунальной услуги по горячему водоснабжению, отнесенная на потребителя в каждом жилом и нежилом помещении пропорционально объему горячей воды, потребленному за расчетный период в жилом или нежилом помещении.

В соответствии с пунктом 18 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее Правила N 307), действовавших в спорный период, при производстве тепловой энергии для отопления многоквартирного дома с использованием автономной системы отопления, входящей в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при отсутствии централизованного отопления), размер платы за отопление рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на топливо, используемое для производства тепловой энергии. При приготовлении горячей воды с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома (при отсутствии централизованного приготовления горячей воды) размер платы за горячее водоснабжение рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на холодную воду и топливо, используемые для приготовления горячей воды. Согласно п.19 Правил N 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется: а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам; б) для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Из переписки сторон следует, что между сторонами имелись разногласия по объему и стоимости потребленной в спорный период холодной воды для горячего водоснабжения (л.д. 12-18 т.1).

Проведенной по делу финансово-экономической экспертизой (заключение эксперта ООО "Центр экспертизы" Бабенко М.В. от 26.09.2016 N 58.09 (л.д.4-56 т.4) установлено, что порядок начисления коммунальных платежей, предъявленных ООО "Жилстройсервис" к оплате ТСЖ ЖК "Солнечный" соответствует тарифам Региональной энергетической комиссии за период с 01.12.2012 по 23.06.2013 и с 01.07.2013 по 30.09.2013; не соответствует тарифам РЭК за период с 24.06.2013 по 30.06.2013 ввиду их завышения. За период с 01.12.2012 по 30.09.2013 выявлено несоответствие количества коммунальных ресурсов, фактически использованным в исследуемом периоде. Общая стоимость коммунальных услуг, подлежащих начислению ООО "Жилстройсервис" к оплате ТСЖ ЖК "Солнечный" за период с 01.12.2012 г. по 30.09.2013 г., с учётом выявленных в результате экспертного исследования несоответствий, составила 267623,79 руб., что больше на 3 499,95 руб. стоимости фактически предъявленных к оплате коммунальных услуг (264 123,84 руб.) за исследуемый период (по вопросу N1).

Также при проведении экспертизы было установлено, что перерасчёт коммунальных платежей ТСЖ ЖК "Солнечный" за период с 01.12.2012 г. по 30.09.2013 г. в соответствии с п. 54 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354, с учетом расходов на содержание котельной и стоимости холодной воды, предъявленной ООО "Жилстройсервис", произвести не представляется возможным ввиду отсутствия оснований для такого перерасчёта (по вопросу N2).

Ответить на вопрос N 3 (соответствует ли стоимость коммунальных услуг, начисленных ООО "Жилстройсервис" за период с 01.12.2012 по 30.09.2013 к оплате ТСЖ ЖК "Солнечный" стоимости коммунальных платежей, определенных в соответствии с п.54 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 с учетом расходов на содержание котельной и стоимости холодной воды, предъявленной ООО "Жилстройсервис"), не представляется возможным, ввиду отсутствия оснований для перерасчета стоимости коммунальных платежей, определенных в соответствии с п.54 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее Правила N354).

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался выводами эксперта и указал на отсутствие контррасчета ответчика, а также недоказанность обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование своих возражений. При этом не приняты во внимание доводы ответчика о невозможности представления контррасчета ввиду отсутствия у ответчика первичных документов на основании которых он может быть осуществлен и необходимости истребовании их у истца, осуществлявшего поставку коммунального ресурса и эксплуатацию котельной в спорный период.

Кроме того ссылаясь на заключение эксперта, суд первой инстанции не учел следующее.

Из исследовательской части заключения эксперта следует, что при ответе на вопрос N 1 при определении соответствия порядка начисления коммунальных платежей тарифам РЭК, экспертом исследовались акты N 641 от 31.12.2012, N 28 от 31.01.2013, N 78 от 28.02.2013, N 143 от 31.03.2013, N 198 от 30.04.2013, N 255 от 31.05.2013, N279 от 30.06.2013, N 372 от 31.07.2013, N 422 от 31.08.2013, N482 от 30.09.2013 (л.д. 73-82 т.1), отчеты о суточных параметрах теплопотребления по тепловым вводам N1 и N2 по абоненту "Ишунина 4" жилой дом по тепловычислителю ВКТ 5 N 254 за периоды с декабря 2012 по сентябрь 2013 (л.д. 214-228 т.1). При расчете стоимости услуг эксперт использовал объем коммунального ресурса отраженного в данных актах и отчетах о суточных параметрах теплопотребления.

При этом, указанные первичные документы подписаны ООО "Жилстройсервис" в одностороннем порядке. Довод истца о том, что ответчик без замечаний принял услуги в полном объеме противоречит материалам дела и оспаривается ответчиком. Иная первичная документация, позволяющая бесспорно определить объем и стоимость поставленного коммунального ресурса в МКД N 4 по ул.архитектора Ишунина в спорный период экспертом не исследовалась и в материалах дела отсутствует.

При этом, как следует из исследовательской части заключения при ответе экспертом на вопрос 2 установлено, что согласно перечня строений, подключенных к котельной по ул. архитектора Ишунина, 4 (т.2 ст.149), кроме указанного МКД подключены еще 3 многоквартирных дома: ул.архитектора Ишунина/Константина Образцова 8/20 (отапливаемая площадь 10721), ул.Константина Образцова 22 (отапливаемая площадь 8966), ул. Константина Образцова 24 (отапливаемая площадь 1729). За период с 01.12.2012 по 30.09.2013 потребление котельной по ул. архитектора Ишунина, 4 ресурсов составило: газ - 405,437 тыс. м.куб.; холодной воды - 1538 куб.м.; электроэнергии (электричества) - 1073 кВт (л.д.150 т.2).

Данные о количестве каждого из ресурсов, использованных на производство тепловой энергии для каждого из подключенных к котельной МКД отсутствуют. Эксперт в исследовательской части сослался на информационное письмо ООО "Жилстройсервис" N 167 от 22.08.2016, согласно которому МКД, подключенные к котельной по ул. архитектора Ишунина, 4, в период с 01.12.2012 г. по 30.09.2013 г. оборудованы общедомовыми и индивидуальными приборами учета холодной, горячей воды и электроэнергии. Для производства тепловой энергии используются следующие виды коммунальных ресурсов: газ, электроэнергия, холодная вода на технологические нужды. Количество потребляемых ресурсов фиксируется счетчиками, установленными на вводе в котельную, которая, кроме МКД, находящегося по адресу: г. Краснодар, ул. Архитектора Ишунина, д.4, обслуживает и другие дома. Количество коммунальных ресурсов, использованных при производстве тепловой энергии на цели отопления и горячего водоснабжения на нужды многоквартирного жилого дома по адресу: г. Краснодар, ул. Архитектора Ишунина, д. 4 за период с 01.12.2012 г. по 30.09.2013 г. определить не представляется возможным, так как объем коммунальных ресурсов, использованных при производстве тепловой энергии на цели отопления и горячего водоснабжения, определяется счетчиками на все потребляемые объекты, т.е. по всем МКД. По данной же причине невозможно предоставить данные об удельном расходе коммунальных ресурсов на производство единицы тепловой энергии на цели отопления или единицы горячей воды на цели горячего водоснабжения по МКД по ул. Архитектора Ишунина, 4.

Исходя их изложенного, основаниями, препятствующими осуществлению перерасчета стоимости коммунальных платежей в соответствии с п.54 Правил 354 экспертом указаны:

-наличие централизованной, а не автономной системы теплоснабжения на горячее водоснабжение и отопление МКД по ул. архитектора Ишунина, 4 (однако, судом апелляционной инстанции установлено, что фактически приготовление горячей воды осуществляется с использованием нецентрализованной системы горячего водоснабжения в терминологии подп. 12 ст. 2 Закона N 416-ФЗ);

-отсутствие оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в МКД и расходов на его содержание с период с 01.12.2012 по 30.09.2013 (при этом вывод о принадлежности оборудования котельной к общей долевой собственности носит правовой характер, следовательно эксперт в этой части вышел за пределы своих полномочий, кроме того вывод эксперта противоречит обстоятельствам установленным судебными актами по делу N А32-10832/2013),

-отсутствие (невозможность представления в связи с отсутствием учета по каждому МКД подключенных к котельной) данных о количестве ресурсов, использованных при производстве тепловой энергии а также данных об удельном расходе коммунальных ресурсов (газ, электроэнергия) на производство единицы тепловой энергии на цели отопления или единицы горячей воды на цели горячего водоснабжения на нужды жилого дома, расположенного по адресу: г.Краснодар, ул.архитектора Ишунина, д.4, находящегося в управлении ТСЖ ЖК "Солнечный".

Т.о. фактическая невозможность осуществления перерасчета потребленного МКД по ул.архитектора Ишунана,4 коммунального ресурса в заявленный истцом период, обоснованно мотивирована экспертом отсутствием необходимых исходных данных, первичных документов и раздельного учета истцом ресурсов, израсходованных на цели отопления и горячего водоснабжения каждого их 4 жилых домов обслуживаемых с использованием крышной котельной, расположенной в МКД, находящемся под управлением ответчика.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На истца возлагается бремя доказывания объема поставленного коммунального ресурса и его стоимости, в то время как размер произведенной оплаты должен быть подтвержден ответчиком.

Сам по себе факт отсутствия контррасчета ответчика не может являться доказательством обоснованности требований истца.

Как следует из материалов дела, ответчиком производилась оплата за поставленные коммунальные ресурсы в признаваемом им размере. По данным истца из стоимости оказанных услуг на сумму 1102881,57 руб., оплата произведена в размере 844164,69 руб., долг составляет 149426,36 руб. В части размера платежей спора между сторонами нет.

Вместе с тем, надлежащих доказательств подтверждающих объем и стоимость коммунальных ресурсов потребленных в спорный период МКД по ул.архитектора Ишунана,4 истцом не представлено. С учетом результатов судебной экспертизы и совокупности представленных в дело доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что расчет цены иска не обладает признаком проверяемости и не подтвержден относимыми и допустимыми доказательствами, следовательно, доводы истца о наличии задолженности ответчика нельзя считать доказанными, правовых оснований для удовлетворения иска не имеется.

В силу п.3,4 ч.1 ст. 270 АПК РФ решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2017 подлежит отмене с принятием по делу нового решения об отказе в удовлетворении иска.

Судебные расходы относятся на истца в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2017 по делу N А32-42119/2013 отменить.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Жилстройсервис" (ИНН 2312088903, ОГРН 1032307158575) в пользу товарищества собственников жилья жилищного комплекса "Солнечный" (ИНН 2311131112, ОГРН 1112311000097) расходы по уплате государственной пошлине в сумме 3000 рублей.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова Т.Р. Фахретдинов