Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2017 г. N 09АП-28349/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19 февраля 2018 г. N Ф05-21533/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

11 сентября 2017 г.

Дело N А40-26179/17

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 сентября 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Свиридова В.А.

судей:	Захарова С.Л., Москвиной Л.А.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Батаевым В.В.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу ООО "Формула" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.04.2017 по делу N А40-26179/17 (93-231) судьи Позднякова В.Д.

по заявлению ООО "ФОРМУЛА" (ОГРН 1123926016114)

к Центральной энергетической таможне

о признании незаконным и отмене постановлений,

при участии:

от заявителя:	Атлас К.И. по дов. от 21.07.2016;
от ответчика:	Петухова Г.А. по дов. от 15.12.2016, Сухановская О.А. по дов. от 17.08.2017;

УСТАНОВИЛ:

ООО "ФОРМУЛА" (далее общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением об оспаривании постановлений Центральной энергетической таможни от 15.12.2016 N 10006000-261/2016, N 10006000-262/2016, N 10006000-263/2016 по делам об административных правонарушениях, ответственность за которые предусмотрена ч.1 ст.16.2 КоАП РФ.

Решением от 27.04.2017 арбитражный суд отказал в удовлетворении заявленных требований, мотивировав свои выводы законностью и обоснованностью оспоренного постановления, доказанностью наличия в действиях Общества состава вмененного ему административного правонарушения, а также соблюдением процедуры и срока давности привлечения к административной ответственности.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и удовлетворить заявленные требования, ссылаясь на то, что в действиях ООО "ФОРМУЛА" состав правонарушения отсутствует, отсутствует объективная сторона правонарушения, административным органом действия заявителя квалифицированы неправильно.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы, а также содержащиеся в ней требования считает необоснованными и не подлежащими удовлетворению, изложил свою правовую позицию по делу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст.ст.266, 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения заявителя и ответчика, считает, что оснований для отмены судебного акта не имеется, исходя из следующего.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 08.04.2016 на Астраханский энергетический таможенный пост ЦЭТ (далее -АЭТП ЦЭТ) декларантом ООО "Формула" была подана в электронном виде декларация на товары N 10006110/080416/0005885 (далее - ДТ) с целью помещения под таможенную процедуру "экспорт" товара - "средние дистилляты для специфических процессов переработки, температура начала кипения 31,0 гр. С, содержание серы 0,168 мас.%, 84% перегоняется при температуре 210 град. С (метод ASTM D86), 88% перегоняется при температуре 250 град. С (метод ASTM D86), предназначено для переработки специфическим процессом - риформингом ТУ 0258-012-30191397-2015 от 25.12.15, изготовитель ООО "НОВАТЕК"" в количестве 369 330 кг, код ТНВЭД ЕАЭС 2710 19 1100.

Отправителем товара, согласно гр.2 вышеуказанной ДТ, является ООО "Формула", получателем - АО "ОРЛЕН ЛЕТУВА" (Литва). Выпуск товара по ДТ был осуществлен 08.04.2016.

По результатам проведенного таможенного контроля в виде проверки документов и сведений в соответствии со ст. 24 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" принято решение по классификации товара по ТНВЭД ЕАЭС N РКТ-10006000-16/000001 от 14.06.2016, в соответствии с которым товар, представленный к таможенному контролю по ДТ N10006110/080416/0005885 в соответствии с приложенным сертификатом качества N R129921-2 от 07.04.2016, обладающий физико- химическими свойствами, отраженными в сертификате качества, представляет собой продукт - смесь углеводородов, имеющую широкий фракционный состав (включающую в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающую свойствами, характерными для газовых конденсатов/сырой нефти, фракционный состав по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86): температура начала кипения 31°С, 10 об.% перегоняется при температуре 61°С, 50 об.% перегоняется при температуре 110°С, 84 об.% перегоняется при температуре 210°С, 90 об.% перегоняется при температуре 284°С, при температуре 350°С перегоняется 96,5 об.%, при температуре 99°С перегоняется 40 об.%, при температуре 137°С перегоняется 70 об.%, при температуре 188°С перегоняется 80 об.%, при температуре 284°С перегоняется 90 об.%, плотность при 15°С по методу ASTM D 1298 - 0,7278 г/м3, содержание серы по методу ГОСТ Р 51947 - 0,168 мас.%, концентрация солей по методу ASTM D 3230 -1,0 мг/л., продукт может быть использован в качестве сырья для дальнейшей переработки и должен классифицироваться в подсубпозиции 2709 00 900 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Решением N 10006000/280616/0000071 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ от 28.06.2016 ЦЭТ скорректированы графы 31,33,47 ДТ.

Согласно сертификату качества N R129921-2 от 07.04.2016, выданному испытательной лабораторией АО "Инспекторат Р" (филиал в г.Калининграде) установлены следующие значения: температура начала кипения 31°С, 10 об.% перегоняется при температуре 61°С, 50 об.% перегоняется при температуре 110°С, 84 об.% перегоняется при температуре 210°С, при температуре 250°С перегоняется 88 об.%, 90 об.% перегоняется при температуре 284°С, 95 об.% перегоняется при температуре 332°С, 96 об.% перегоняется при температуре 341°С, при температуре 350°С перегоняется 96,5 об.%, плотность при 15°С по методу ASTM D 1298 - 0,7278 г/м3, содержание серы по методу ГОСТ Р 51947 - 0,168 мас.%, концентрация солей по методу ASTM D 3230 -1,0 мг/л.

Исходя из результатов исследования, следует, что товар, обладающий физико-химическими свойствами, отраженными в сертификате качества, представляет собой продукт техногенного производства, в который входит легкая, средняя и тяжелая фракция углеводородов, и имеет физико-химические характеристики (фракционная разгонка, плотность, содержание серы, содержание хлористых солей), характерные для газовых конденсатов/сырой нефти - сырой нефтепродукт и может быть использован в качестве сырья для дальнейшей переработки.

Соответственно, товар не может быть классифицирован как средние дистилляты для специфических процессов переработки.

Факты, что указанный сертификат выдан на объект - товар, загруженный в вагоны N N 50012715, 50732197, 50433408, 50669316, 50770692, 54739628, 51395960, содержит ссылку "протокол испытаний касается только образцов, подвергнутых испытанию" свидетельствуют о том, что он является источником сведений о характеристиках товара, вывозимого Обществом за экспорт.

Заявление декларантом в ДТ N 10006110/080416/0005885, сведений о товаре, отличном от товара, предъявленного к таможенному контролю, свидетельствует о наличии в действиях ООО "Формула" признаков административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 16.2 КоАП России.

В соответствии с п.2.17 контракта N 93/ВН-МТ от 31.03.2016 по запросу поставщика покупатель представляет документы, необходимые для подтверждения факта экспорта, в частности акты слива и другие документы, в целях идентификации товара. В рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий у ООО "Формула" были выявлены акт приема N 50 от 14.04.2016 и протокол испытаний А3_16_536, оформленные на фирменном бланке компании "ОРЛЕН Литва", которые дополнительно подтверждают, что к таможенному контролю по ДТ N 10006110/080416/0005885 был предъявлен товар - смесь углеводородов, имеющая широкий фракционный состав (включающая в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающая свойствами, характерными для газовых конденсатов.

Фракционный состав нефти и нефтепродуктов показывает содержание в них различных фракций, выкипающих в определенных температурных пределах. Фракцией называется доля нефти, выкипающая в определенном интервале температур.

Наиболее часто фракции подразделяются по следующим интервалам температур начала и окончания кипения: бензиновые фракции - от 28 до 200°С, дизельные фракции - от 200 до 350°С, мазуты от 350 и выше, гудроны - выше 500°С. В некоторых случаях между бензиновыми и дизельными выделяются промежуточные фракции, например, лигроиновая фракция (нафта) с пределами выкипания от 140 до 180°С, керосиновая фракция с пределами выкипания от 180 до 220°С.

Температура начала кипения смеси обусловлена видом самого легкокипящего эмпонента в совокупности с его концентрацией, температура конца кипения -температурой кипения тяжелых, высококипящих компонентов смеси.

Сертификатом качества N R129921-2 от 07.04.2016 установлено, что фракционный состав пробы характеризуется интервалом выкипания от 31 до 350°С, в том числе при 210°С перегоняется 84%об., при 250°С перегоняется 88%об., при 350°С перегоняется 96,5%об.

Такой фракционный состав присущ природному углеводородному сырью (газовому конденсату).

14.09.2016 по делу об АП вынесено определение о назначении товароведческой (стоимостной) экспертизы в отношении товара, явившегося предметом административного правонарушения, производство которой поручено экспертам ЭКС г.Москва ЦЭКТУ. Согласно заключению эксперта N 22/036302/2016 от 01.11.2016 свободная рыночная стоимость товара - смеси углеводородов, имеющей широкий фракционный состав (включающий в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающую свойствами, характерными для газовых конденсатов/сырой нефти, с фракционным составом, установленным в рамках ведомственного контроля по ДТ 10006110/080416/0005885 и отраженным в решении по классификации товара по ТНВЭД ЕАЭС N РКТ - 10006000-16/000001 от 14.06.2016, в количестве 369 330 кг, на территории Российской Федерации, по состоянию на 08.04.2016, составила 6 340 812, 56 рублей.

13.04.2016 на АЭТП ЦЭТ декларантом ООО "Формула" была подана в электронном виде декларация на товары N 10006110/130416/0006222 (далее - ДТ) с целью помещения под таможенную процедуру "экспорт" товара - "средние дистилляты для специфических процессов переработки, температура начала кипения 35 гр. С, содержание серы 0,17 мас.%, 82% перегоняется при температуре 210 град. С (метод ASTM D86), 86% перегоняется при температуре 250 град.С (метод ASTM D86), предназначенного для переработки специфическим процессом - риформингом ТУ 0258-012-30191397-2015, изготовитель ООО "НОВАТЕК"" в количестве 168 838 кг, код ТНВЭД ЕАЭС 2710 19 110 0.

Отправителем товара, согласно гр.2 вышеуказанной ДТ, является ООО Формула", получателем - АО "ОРЛЕН ЛЕТУВА" (Литва).

Выпуск товара по ДТ был осуществлен 13.04.2016.

По результатам проведенного таможенного контроля в виде проверки документов и сведений в соответствии со ст.24 Федерального закона от 27Л 1.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" принято решение по классификации товара по ТНВЭД ЕАЭС N РКТ-10006000-16/000002 от 14.06.2016, в соответствии с которым товар, представленный к таможенному контролю по ДТ N10006110/130416/0006222 в соответствии с приложенным сертификатом качества NR129921-4 от 12.04.2016, обладающий физико-химическими свойствами, отраженными в сертификате качества, представляет собой продукт - смесь углеводородов, имеющую широкий фракционный состав (включающую в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающую свойствами, характерными для газовых конденсатов/сырой нефти, фракционный состав по методу SO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86): температура начала кипения 35°С, 10 об.% перегоняется при температуре 68°С, 50 об.% перегоняется при температуре 112°С, 82 об.% перегоняется при температуре 210°С, 90 об.% перегоняется при температуре 284°С, при температуре 350°С перегоняется 96 об.%, при температуре 93°С перегоняется 30 об.%, при температуре 143°С перегоняется 70 об.%, при температуре 198°С перегоняется 80 об.%, при температуре 284°С перегоняется 90 об.%, плотность при 15°С по методу ASTM D 1298 - 0,7301 г/м3, содержание серы по методу ГОСТ Р 51947 - 0,17 мас.%, концентрация солей по методу ASTM D 3230 -1,0 мг/л, продукт может быть использован в качестве сырья для дальнейшей переработки и должен классифицироваться в подсубпозиции 2709 00 900 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Решением N 10006000/280616/0000071 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ от 28.06.2016 ЦЭТ скорректированы графы 31,33,47 ДТ.

Согласно сертификату качества N R129921-4 от 12.04.2016, выданному испытательной лабораторией АО "Инспекторат Р" (филиал в г.Калининграде) установлены следующие значения: температура начала кипения 35°С, 10 об.% перегоняется при температуре 68°С, 50 об.% перегоняется при температуре 112°С, 60% перегоняется при температуре 126°С, 70% перегоняется при температуре 143°С, 82 об.% перегоняется при температуре 210°С, при температуре 250°С перегоняется 86 об.%, 90 об.% перегоняется при температуре 284°С, при 350°С перегоняется 96 об.%, плотность.ри 15°С по методу ASTM D 1298 - 0,7301 г/м3, содержание серы по методу ГОСТ Р 51947 - 0,17 мас.%, концентрация солей по методу ASTM D 3230 - 1,0 мг/л.

Исходя из результатов исследования следует, что товар, обладающий физико-химическими свойствами, отраженными в сертификате качества, представляет собой продукт техногенного производства, в который входит легкая, средняя и тяжелая фракция углеводородов, и имеет физико-химические характеристики (фракционная разгонка, плотность, содержание серы, содержание хлористых солей), характерные для газовых конденсатов/сырой нефти - сырой нефтепродукт и может быть использован в качестве сырья для дальнейшей переработки.

Соответственно, товар не может быть классифицирован как средние дистилляты для специфических процессов переработки.

Факты, что указанный сертификат выдан на объект - товар, загруженный в вагоны N N 50274000, 51593176, 54724844 содержит ссылку "протокол испытаний касается только образцов, подвергнутых испытанию", свидетельствуют о том, что он является уточником сведений о характеристиках товара, вывозимого Обществом за экспорт.

Заявление декларантом в ДТ N 10006110/130416/0006222, сведений о товаре, отличном от товара, предъявленного к таможенному контролю, свидетельствует о наличии в действиях ООО "Формула" признаков административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 16.2 КоАП России.

Фракционный состав нефти и нефтепродуктов показывает содержание в них различных фракций, выкипающих в определенных температурных пределах. Фракцией называется доля нефти, выкипающая в определенном интервале температур.

Наиболее часто фракции подразделяются по следующим интервалам температур начала и окончания кипения: бензиновые фракции - от 28 до 200°С, дизельные фракции - от 200 до 350°С, мазуты от 350 и выше, гудроны - выше 500°С. В некоторых случаях между бензиновыми и дизельными выделяются промежуточные фракции, например, лигроиновая фракция (нафта) с пределами выкипания от 140 до 180°С, керосиновая фракция с пределами выкипания от 180 до 220°С.

Температура начала кипения смеси обусловлена видом самого легкокипящего компонента в совокупности с его концентрацией, температура конца кипения -температурой кипения тяжелых, высококипящих компонентов смеси.

Сертификатом качества N R129921-4 от 12.04.2016 установлено, что фракционный состав пробы характеризуется интервалом выкипания от 35 до 350°С, в том числе при 210°С перегоняется 82 об.%, при 250°С перегоняется 86 об.%, при 350°С перегоняется 96 об %.

Такой фракционный состав присущ природному углеводородному сырью (газовому конденсату).

14.09.2016 по делу об АП вынесено определение о назначении товароведческой (стоимостной) экспертизы в отношении товара, явившегося предметом административного правонарушения, производство которой поручено экспертам ЭКС г. Москва ЦЭКТУ. Согласно заключению эксперта N 22/036306/2016 от 02.11.2016 свободная рыночная стоимость товара - смеси углеводородов, имеющей широкий фракционный состав (включающий в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающую свойствами, характерными для газовых конденсатов/сырой нефти, с фракционным составом, установленным в рамках ведомственного контроля по ДТ 10006110/130416/0006222 и отраженным в решении по классификации товара по ТНВЭД ЕАЭС N РКТ - 10006000-16/000002 от 14.06.2016, в количестве 168 838 кг, на территории Российской Федерации, по состоянию на 13.04.2016, составила 2 898 681,70 рубль.

27.05.2016 на АЭТП ЦЭТ декларантом ООО "Формула" была подана в электронном виде декларация на товары N 10006110/270516/0008767 (далее - ДТ) с целью помещения под таможенную процедуру "экспорт" товара - "средние дистилляты для специфических процессов переработки, температура начала кипения 38,0 гр. С, содержание серы 0,034 мас.%, 76,5% перегоняется при температуре 210 град. С (метод ASTM D86), 82% перегоняется при температуре 250 град.С (метод ASTM D86), предназначено для переработки специфическим процессом - риформингом ТУ 0258-Q12-30191397-2015, изготовитель ООО "НОВАТЕК"" в количестве 149 799 кг, код ЛВЭДЕАЭС 2710 19 110 0.

Отправителем товара, согласно гр. 2 вышеуказанной ДТ, является ООО "Формула", получателем - АО "ОРЛЕН ЛЕТУВА" (Литва).

Выпуск товара по ДТ был осуществлен 27.05.2016.

По результатам проведенного таможенного контроля в виде проверки документов и сведений в соответствии со ст.24 Федерального закона от 27.11.2010 N 311- ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" принято решение по классификации товара по ТНВЭД ЕАЭС N РКТ-10006000-16/000003 от 14.06.2016, в соответствии с которым товар, представленный к таможенному контролю по ДТ N10006110/270516/0008767 в соответствии с приложенным сертификатом качества NR130613-2 от 26.05.2016, обладающий физико-химическими свойствами, отраженными в сертификате качества, представляет собой продукт - смесь углеводородов, имеющую широкий фракционный состав (включающую в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающую свойствами, характерными для газовых конденсатов/сырой нефти, фракционный состав по методу ISO 3405 (эквивалентному методу ASTM D 86): температура начала кипения 33°С, 10 об.% перегоняется при температуре 62°С, 50 об.% перегоняется при температуре 121°С, 76,5 об.% перегоняется при температуре 210°С, 90 об.% перегоняется при температуре 314°С, при температуре 350°С перегоняется 94 об.%, при температуре 94°С перегоняется 30 об.%, при температуре 134°С перегоняется 60 об.%, при температуре 159°С перегоняется 70 об.%, при температуре 314°С перегоняется 90 об.%, плотность при 15°С по методу ASTM D 1298 - 0,7301 г/м3, содержание серы по методу ГОСТ Р 51947 - 0,17 мас.%, концентрация солей по методу ASTM D 3230 -1,0 мг/л, продукт может быть использован в качестве сырья для дальнейшей переработки и должен классифицироваться в подсубпозиции 2709 00 900 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Решением N 10006000/280616/0000071 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ от 28.06.2016 ЦЭТ скорректированы графы 31,33,47 ДТ.

Согласно сертификату качества N R130613-2 от 26.05.2016, выданному испытательной лабораторией АО "Инспекторат Р" (филиал в г.Калининграде) установлены следующие значения: температура начала кипения 38°С, 10 об.% перегоняется при температуре 62°С, 50 об.% перегоняется при температуре 121°С, 60% перегоняется при температуре 134°С, 70% перегоняется при температуре 159°С, 76,5 об.% перегоняется при температуре 210°С, при температуре 250°С перегоняется 82 об.%, 90 об.% перегоняется при температуре 314°С, при 350°С перегоняется 94 об.%, 96 об.% перегоняется при температуре 366°С, плотность при 15°С по методу ASTM D 1298 -0,7371 г/м3, содержание серы по методу ГОСТ Р 51947 - 0,034 мас.%, концентрация солей по методу ASTM D 3230 - 1,0 мг/л.

Исходя из результатов исследования следует, что товар, обладающий физико-химическими свойствами, отраженными в сертификате качества, представляет собой продукт техногенного производства, в который входит легкая, средняя и тяжелая фракция углеводородов, и имеет физико-химические характеристики (фракционная разгонка, плотность, содержание серы, содержание хлористых солей), характерные для газовых конденсатов/сырой нефти - сырой нефтепродукт и может быть использован в качестве сырья для дальнейшей переработки.

Соответственно, товар не может быть классифицирован как средние дистилляты - для специфических процессов переработки.

Факты, что указанный сертификат выдан на объект - товар, загруженный в вагоны N N 50385822, 50993427, 50931765 содержит ссылку "протокол испытаний касается только образцов, подвергнутых испытанию" свидетельствуют о том, что он является источником сведений о характеристиках товара, вывозимого Обществом за экспорт.

Заявление декларантом в ДТ N 10006110/270516/0008767, сведений о товаре, отличном от товара, предъявленного к таможенному контролю, свидетельствует о наличии в действиях ООО "Формула" признаков административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 16.2 КоАП России.

В соответствии с п.2.17 контракта N 93/ВН-МТ от 31.03.2016 по запросу поставщика покупатель представляет документы, необходимые для подтверждения факта экспорта, в частности акты слива и другие документы, в целях идентификации товара. В рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий у ООО "Формула" были выявлены акты приема N N 104, 105 от 02.06.2016 и протокол испытаний А3_16_828, оформленные на фирменном бланке компании "ОРЛЕН Литва", которые дополнительно подтверждают, что к таможенному контролю по ДТ N 10006110/270516/0008767 был предъявлен товар - смесь углеводородов, имеющая широкий фракционный состав (включающая в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающая свойствами, характерными для газовых конденсатов.

Фракционный состав нефти и нефтепродуктов показывает содержание в них различных фракций, выкипающих в определенных температурных пределах. Фракцией называется доля нефти, выкипающая в определенном интервале температур.

Наиболее часто фракции подразделяются по следующим интервалам температур начала и окончания кипения: бензиновые фракции - от 28 до 200°С, дизельные фракции - от 200 до 350°С, мазуты от 350 и выше, гудроны - выше 500°С. В некоторых случаях между бензиновыми и дизельными выделяются промежуточные фракции, например, лигроиновая фракция (нафта) с пределами выкипания от 140 до 180°С, керосиновая фракция с пределами выкипания от 180 до 220°С.

Температура начала кипения смеси обусловлена видом самого легкокипящего компонента в совокупности с его концентрацией, температура конца кипения -температурой кипения тяжелых, высококипящих компонентов смеси.

Сертификатом качества N R130613-2 от 26.05.2016 установлено, что фракционный состав пробы характеризуется интервалом выкипания от 38 до 366°С, в JM числе при 210°С перегоняется 76,5 об.%, при 250°С перегоняется 82 об.%, при 350°С перегоняется 94 об %.

Такой фракционный состав присущ природному углеводородному сырью (газовому конденсату).

14.09.2016 по делу об АП вынесено определение о назначении товароведческой (стоимостной) экспертизы в отношении товара, явившегося предметом административного правонарушения, производство которой поручено экспертам экспертно-криминалистической службы г. Москва Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (далее - ЭКС г.Москва ЦЭКТУ). Согласно заключению эксперта N 22/036303/2016 от 02.11.2016 свободная рыночная стоимость товара - смеси углеводородов, имеющей широкий фракционный состав (включающий в себя бензиновую, керосиновую, дизельную фракции и мазут) и обладающую свойствами, характерными для газовых конденсатов/сырой нефти, с фракционным составом, установленным в рамках ведомственного контроля по ДТ ХЮ6110/270516/0008767 и отраженным в решении по классификации товара по ТНВЭД ЕАЭС N РКТ - 10006000-16/000003 от 14.06.2016, в количестве 149 799 кг, на территории Российской Федерации, по состоянию на 27.05.2016, составила 2 632 811,80 рублей.

По данным фактам, уполномоченным по особо важным делам отдела административных расследований Центральной энергетической таможни 02.12.2016 составлены протоколы N N 10006000-261/2016, 10006000-262/2016, 10006000-263/2016 по ч.1 ст. 16.2 КоАП РФ.

На основании указанных протоколов заместителем начальника Центральной энергетической таможни 15.12.2016 вынесены оспариваемые постановления N N 10006000-261/2016, 10006000-262/2016, 10006000-263/2016 о привлечении ООО "ФОРМУЛА" к административной ответственности по ч.1 ст.16.2 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере ? (одной второй) размера стоимости товаров, явившихся предметами административного правонарушения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 210 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд, в судебном заседании, проверяет законность и обоснованность оспариваемого постановления, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое постановление, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства и обстоятельства дела, считает, что судом первой инстанции выполнены предписания ст.210 АПК РФ, правильно и полно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, применены нормы материального права, подлежащие применению и на их основе, сделаны соответствующие материалам дела выводы об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Поддерживая данный вывод суда, апелляционная коллегия исходит из следующего.

Нарушений процедуры привлечения общества к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемых постановлений в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, судами не выявлено, гарантии защиты Обществу как лицу, привлекаемому к административной ответственности, обеспечены. Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст.4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию, за исключением случаев, предусмотренных статьей 16.4 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратного размера стоимости товаров, явившихся предметами административного правонарушения, с их конфискацией или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

Согласно пункту 3 статьи 52 ТК ТС в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза.

В соответствии со статьей 181 ТК ТС при помещении под таможенную процедуру таможенному органу представляется декларация на товары, в которой указываются основные сведения о товаре, в том числе их классификационный код по ТН ВЭД ЕАЭС. ТН ВЭД ЕАЭС согласно статье 51 ТК ТС основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (далее -Гармонизированная система) и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств и утверждается Комиссией Таможенного союза.

Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (далее - Конвенция о Гармонизированной системе), разработанной под руководством Совета таможенного сотрудничества (Всемирная таможенная организация), участницей которой является, в том числе, Российская Федерация. Российская Федерация является членом международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования (далее - ГС) товаров с 1 января 1997 года. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза основывается на ГС.

В соответствии со статьей 7 Конвенции к ГС разрабатываются пояснения и прочие рекомендации для обеспечения единообразного подхода к классификации товаров в разных странах. Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС - один из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС.

Пояснения содержат толкования позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции JTH ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 6 Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности ЕАЭС утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522, ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно, ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2.

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с последующими ОПИ.

Следует отметить, что пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС - один из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС. Пояснения содержат толкования позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 7 Пояснений к товарной позиции 2709 "Нефть сырая и нефтепродукты сырые, полученные из битуминозных пород", даже если сырая нефть/газовый конденсат подвергался процессу обессоливания, то он не утрачивает свойства сырой нефти, и будет рассматриваться как товары товарной позиции 2709 ТН ВЭД ЕАЭС. Переработка товара на ЭЛОУ (удаление хлористых солей и воды), с точки зрения ТН ВЭД не относится к технологическим процессам переработки товара, изменяющим свойства сырой нефти/газового конденсата.

Нефть/газовые конденсаты и сырые нефтепродукты имеют значительные отличия фракционного состава от иных нефтепродуктов. Например, для газовых конденсатов характерно следующее: - количество летучей части газового конденсата составляет, как правило, около 95%;

Фракционный состав товара не характерен для продуктов нефтяных дистиллятов продуктов переработки нефти/газового конденсата) - продуктов, представляющих по составу одну из фракций нефти (газового конденсата) или смесь двух фракций, например, легкой и средней, средней и тяжёлой.

Согласно Паспортам количества летучей части товара составляет более 95 об.%, а выход бензиновой фракции составляет 76,5-84,0 об.%. Также в товаре присутствуют мазутовые фракции, выкипающие свыше 350°С.

Характерным показателем для сырой нефти/газового конденсата и сырых нефтепродуктов является содержание хлористых солей, которые удаляются в процессе обессоливания нефти на промыслах и нефтеперерабатывающих предприятиях (до уровня 1-4 мг/дм3), и практически отсутствуют в нефтепродуктах. Наличие хлористых солей не позволяет использовать товарный нефтепродукт по прямому назначению. Удаление хлористых солей происходит на электрообессоливающих установках (ЭЛОУ), при этом не происходит изменение фракционного состава нефти/газового конденсата, а ишь происходит уменьшение их содержания (с 40-200 мг/л до 1-4 мг/л). Если в комплекс с ЭЛОУ входит ректификационная колонна, то нефть и газовый конденсат можно "разделять" с целью получения фракций для последующей переработки или использования в качестве товарной продукции.

В данном случае, руководствуясь результатами испытаний, проведенных лабораторией АО "Инспекторат Р", можно сделать однозначный вывод, что имела место только первичная переработка сырья - нефти и газового конденсата - с целью обессоливания и удаления воды и механических примесей.

Именно полное отсутствие хлористых солей свидетельствует о том, что нефтепродукт подвергался техногенной переработке.

Таким образом, экспортируемый товар обладает более широким фракционным составом, в котором наряду с легкой и средней фракцией присутствует тяжелая фракция углеводородов, что нехарактерно для нефтяных дистиллятов, а характерно для газовых конденсатов/сырой нефти. Плотность, содержание серы и хлористых солей, 1риведенные в сертификатах качества АО "Инспекторат Р", характерны для газовых конденсатов/сырой нефти.

В связи с выявлением неверной классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, ЦЭТ были приняты решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 14.06.2016 N N РКТ-10006000-16/000001, РКТ-10006000-16/000002, РКТ- 10006000-16/000003, согласно которым, товар подлежит классификации в подсубпозицию 2709.0 900 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, ООО "Формула" 08.04.2016, 13.04.2016, 27.05.2016 совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.2 КоАП России.

С учетом требований ч.3 ст.4.1 КоАП РФ административное наказание назначено Центральной энергетической таможней в пределах санкции, предусмотренной ч.1 ст.16.2 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.04.2017 по делу N А40-26179/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.А. Свиридов

Судьи

С.Л. Захаров Л.А. Москвина