Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2017 г. N 09АП-43232/17

г. Москва

05 октября 2017 г.

Дело N А40-2349/17

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 октября 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Гармаева Б.П.,

Судей: Титовой И.А., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дудко Ю.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ГСК " Пл. Дегунино" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 10.07.17 по делу N А40-2349/17, принятое судьей Масловым С.В.(150-84), по иску ПАО Национальный Банк "Траст" (ОГРН 1027800000480, 105066, г. Москва, ул. Спартаковская, д. 5, корп. 1) к ГСК "Платформа Дегунино" (ОГРН 1037739396826, 127410, г. Москва, Путевой пр-д, Проектируемый пр-д 5350), о понуждении к исполнению инвестиционного контракта N 53 от 20.04.1999 г., третьи лица: Правительство Москвы, Департамент экономической политики и развития г. Москвы, Департамент городского имущества г. Москвы, ООО "Еврогрупп Девелопмент",

при участии в судебном заседании:

от истца: Навасардян А.Ю. по доверенности от 19.08.2016 г., Мальцев Д.В. по доверенности от 18.07.2017 г.,

от ответчика: не явился, извещен.

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ПАО Национальный Банк "Траст" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ГСК "Платформа Дегунино" об обязании подписать Дополнительное соглашение N 3 к Инвестиционному контракту N 53 от 20.04.1999 года (реестровый. N 14-000003-5201-0050-00000-99) в редакции соглашения N 0.1/53- 04 от 17.03.2004 г., дополнительного соглашения N 2 от 23.10.2012 г.) на реализацию инвестиционного проекта по строительству гаража-стоянки с техцентром, магазином запасных частей и автосалоном по адресу: Проектируемый проезд N 5350, платформа Дегунино, в предлагаемой им редакции (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2017 г. исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, ГСК " Пл. Дегунино" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт.

Заявитель ссылается на то, что истцом в настоящем деле представлен не технический план или кадастровый паспорт, а технический паспорт БТИ, не предусмотренный действующим законодательством, на основании которого распределение площадей не должно производиться.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца требования и доводы апелляционной жалобы отклонил за необоснованностью, решение суда первой инстанции просил оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Представители ответчика и третьих лиц в судебное заседание не явились, будучи извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав представителя истца, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 20.04.1999 г. между Правительством Москвы, ГСК "Пл. Дегунино" и ООО "Трансгидрострой" заключен контракт N 53 на реализацию инвестиционного проекта строительства гаража-стоянки на территории СВАО г. Москвы, расположенного по адресу: Отрадное, пр. проезд 5350. По условиям соглашения N 01/53 от 17.03.2004 г., подписанного сторонами контракта, инвестор отказался от дальнейшего инвестирования и в целях завершения строительства объекта, функции инвестора по контракту принял на себя ГСК "Платформа Дегунино".

Согласно условиям контракта, ответчик обязался внести денежные средства, направленные на осуществление строительства, а также капитальные вложения в виде затрат на строительство собственными силами (п. 3.1 Контракта); обеспечить инвестирование и строительство собственными, привлеченными и заемными средствами для осуществления строительства Объекта, также ответчик выполнял функции генерального подрядчика (п. 4.2.1 Контракта).

В соответствии с положениями п. 3.3 контракта, право требовать передачи результата строительства возникают лишь при условии окончательной реализации Инвестиционного контракта.

В соответствии со ст. 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого- либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно

Условиями п. 2.3. Дополнительного соглашения N 1/53-04 от 17.03.2004 г. к Инвестиционному контракту N 53 от 20.04.1999 г., усматривается, что Объект строительства, возводимый по Инвестиционному контракту, должен быть сдан в эксплуатацию в срок не позднее 2-х лет со дня подписания настоящего соглашения, т.е. до 16.03.2006 г.

10.05.2007 г. между ГСК "Платформа Дегунино" и ООО "Еврогрупп Девелопмент" был заключен Договор N 01/ГСК/ЕвроГруппДевелопмент соинвестирования строительства многоэтажного гаража-стоянки с техцентром, автосалоном, магазином автозапчастей и офисными помещениями по адресу: Москва, СВАО, Проектируемый проезд 5350, в соответствии с условиями которого ООО "Еврогрупп Девелопмент", выступая в качестве Соинвестора, приобрело права и обязанности инвестора в отношении всех офисных площадей объекта, возводимого в результате реализации инвестиционного проекта

17.05.2007 г. ООО "Еврогрупп Девелопмент" в качестве Соинвестора осуществило полную оплату приобретенных прав и обязанностей в размере 205 900 800,00 рублей, что подтверждается платежным поручением N 1 от 17.05.2007 года.

07 августа 2007 г. между ГСК "Платформа Дегунино" и ООО "Управляющая Компания "Премьер Эссет Менеджмент", действовавшим в качестве Доверительного Управляющего (Д.У.) Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Согласие и Развитие", был заключен Инвестиционный договор N 001, в соответствии с которым Фонд приобрел права и обязанности Соинвестора в отношении указанного выше объекта, а именно 246 машиномест, возводимых в результате реализации инвестиционного проекта.

В сентябре - октябре 2007 года на основании Договоров уступки права требования N 001 от 04.09.2007 г., N 002 от 09.10.2007 г., N 003 от 09.10.2007 г. Фонд переуступил приобретенные им права и обязанности в пользу ООО "Еврогрупп Девелопмент".

Таким образом, к концу 2007 года ООО "Еврогрупп Девелопмент" осуществил инвестиции в права и обязанности по Инвестиционному контракту и приобрел все права, выгоды и доходы по Инвестиционному контракту N 53 от 20 апреля 1999 года.

Указанные обстоятельства были установлены в рамках дела N А40-147353/12, в связи с чем, с учетом положений ст. 69 АПК РФ являются преюдициальными и не подлежат повторному доказыванию.

При этом п. 7.4 Инвестиционного контракта предусматривает, что в случае прекращения по своей инициативе исполнения функций Инвестора последний компенсирует Администрации затраты, связанные с переоформлением этих функций на другую организацию. При этом инвестор сохраняет право на получение в собственность им самим или по его указанию третьими лицами такого количества машиномест, которое пропорционально сумме уже вложенных им средств.

С учетом положений указанного пункта, Распоряжением Правительства Москвы от 05.06.2012 N 284-РП "О мерах по дальнейшей реализации инвестиционного проекта по адресу: Проектируемый проезд N 5350, платформа Дегунино (Северо- Восточный административный округ)" имущественная доля ГСК "пл. Дегунино" в построенном гараже-стоянке с техцентром, магазином запасных частей и автосалоном по адресу: Проектируемый проезд N 5350, была уменьшена до 2% машиномест.

Впоследствии, 23.10.2012 г. между Правительством Москвы (администрация), ГСК "Платформа Дегунино" (инвестор) и ООО "Еврогрупп Девелопмент" (соинвестор) было подписано дополнительное соглашение N 2 к Инвестиционному контракту, согласно которому стороны согласились с частичной уступкой прав по Инвестиционному контракту, от инвестора к соинвестору с установлением следующего 4 распределения площади построенного гаража-стоянки с техцентром, магазином запасных частей и автосалоном по адресу: администрации - 10 % машиномест и 40% общей площади нежилых помещений; инвестору - 2 % машиномест; соинвестору - 88% машиномест, 60% общей площади нежилых помещений и 100% площадей техцентра автосалона

В материалы дела представлено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N RU777175000-005127, выданное МОСГОССТРОИНАДЗОРОМ 19.09.2013 г., однако объект в эксплуатацию введен не был, Акт о результатах реализации инвестиционного контракта между сторонами Инвестиционного контракте не подписан.

Поскольку ООО "Еврогрупп Девелопмент", вступая в качестве соинвестора, получало финансирование по займам, который выдавались за счет кредитов, предоставляемых ПАО НБ "ТРАСТ", 23 июля 2015 г. между ООО "Еврогрупп Девелопмент" и Истцом был заключен Договор залога имущественных прав и недвижимого имущества право собственности на которое будет приобретено в будущем.

Договор залога был заключен в обеспечение исполнения компанией Oldehove Holdings Limited обязательств по Договору займа 22 декабря 2008 г., заключенного между компанией С.Р.Р. Б.В. (C.R.R. B.V. - первоначальный кредитор), и компанией Oldehove Holdings Limited (заемщик), на сумму займа - 3 350 000 000 руб., права требования по которому от первоначального кредитора перешли к ПАО НБ "ТРАСТ" на основании Договора на передачу нот и новаций Договора займа и всех остальных финансовых инструментов от 18.06.2015 г.

Предметом указанного договора является залог всех принадлежащих Залогодателю имущественных прав по Инвестиционному контракту N 53 от 20.04.1999 г. с дополнительным соглашением N 0.1/53-04 от 17.03.2004 г., дополнительным соглашением N2/53-04 от 31.03.2004, дополнительным соглашением N2 от 23.10.2012 г., заключенному между Правительством Москвы (Администрация), Гаражно- строительным кооперативом "Платформа Дегунино" (Инвестор) и ООО "Еврогрупп Девелопмент" (Соинвестор), предметом которого является реализация инвестиционного проекта по строительству гаража-стоянки с техцентром, магазином запасных частей и автосалоном по адресу: Проектируемый проезд N5350, платформа Дегунино с техническо-экономическими показателями, указанными в заключении Мосгосэкспертизы от 06.06.1997 N 20-П57-МГЭ, а также все, возникающие в будущем права Залогодателя по Инвестиционному контракту (далее по тексту все перечисленное - "Предмет залога").

Указанным Договором залога предусмотрен и залог обусловленного пунктом 3.3. Инвестиционного контракта имущественного права Залогодателя на получение в собственность при распределении площадей законченного строительством объекта следующего недвижимого имущества: Машиноместа - 88%; нежилые помещения (офисные) - 60%; нежилые помещения (техцентр автосалона - в редакции дополнительного соглашения N 2 от 23.10.2012)-100%; нежилые помещения (техцентр, магазин запчастей и автосалон) 100%.

В связи с неисполнением ООО "Еврогрупп Девелопмент" обязательств по Договору залога Банка "ТРАСТ" (ПАО) обратился с иском к ООО "Еврогрупп Девелопмент" о переводе имущественных прав по Инвестиционному контракту N 53 от 20.04.1999 г., заключенному между Правительством Москвы, Гаражно-строительным кооперативом "Платформа Дегунино" и ООО "Еврогрупп Девелопмент", предметом которого является реализация инвестиционного проекта по строительству гаража- стоянки с техцентром, магазином запасных частей и автосалоном по адресу: Проектируемый проезд N 5350, платформа Дегунино.

В материалы дела представлено определение Арбитражного суда Московской области от 31.05.2016 гг. по делу N N А41-13957/2016, которым было утверждено мировое соглашение между ООО "Еврогрупп Девелопмент" и Банком "ТРАСТ" (ПАО), согласно которому к Банку перешли имущественные права Соинвестора по Инвестиционному контракту N53 от 20.04.1999 г., заключенному между Правительством Москвы, Гаражно-строительным кооперативом "Платформа Дегунино" и ООО "Еврогрупп Девелопмент".

Банк "ТРАСТ" (ПАО) 03.06.2016 года исх. письмом N ГО-60-1757 обратился в Департамент городского имущества города Москвы с просьбой согласовать Акт о результатах частичной реализации инвестиционного проекта согласно инвестиционному контракту от 20.04.1999 N 53 (реестровый N 14-000003-5201-0050- 00000-99) (в редакции Соглашения от 17.03.2004 N 0.1/53-04 и дополнительного соглашения от 23.10.2012 N 2) по строительству многоэтажного гаража-стоянки с техцентром, магазином запасных частей, офисными помещениями и автосалоном по адресу: Москва, Алтуфьевское шоссе, д. 35, корп. 1 (строительный адрес: Москва, СВАО, район Отрадное, Проектируемый проезд N5350, пл. Дегунино).

30.08.2016 г. Департамент экономической политики и развития города Москвы направил в адрес фактических сторон инвестиционного контракта - ГСК "Платформа Дегунино" и Банк "ТРАСТ" (ПАО) на согласование проекты распоряжения Правительства Москвы о внесении изменений в Распоряжение Правительства Москвы от 05.06.2012 N 284-РП "О мерах по дальнейшей реализации инвестиционного проекта по адресу: Проектируемый проезд N 5350, платформа Дегунино (Северо-Восточный административный округ)" и соответствующего ему Дополнительного соглашения N3 к Инвестиционному контракту N53 от 20.04.1999 г.

Банк "ТРАСТ" (ПАО) согласовало указанные документы, подписало дополнительное соглашение и направило его 08.09.2016 г. в Департамент.

Материалами дела усматривается отказ конкурсного управляющего ГСК "Платформа Дегунино" в согласовании проектов указанных документов и подписании Дополнительного соглашения N 3 к Инвестиционному контракту, обусловленный тем, что им предъявлено в АС г. Москвы в деле о банкротстве ГСК "Платформа Дегунино" заявление об оспаривании Дополнительного соглашения N 2 от 23.10.2012 г. к Инвестиционному контракту.

24.10.2016 г. Банком "ТРАСТ" (ПАО) было получено уведомление Департамента от 19.10.2016 г. об отказе конкурсного управляющего от подписания Дополнительного соглашения N 3 к Инвестиционному контракту и необходимости обращения в суд в целях устранения нарушения прав и законных интересов соинвестора, которым в настоящее время является Банк "ТРАСТ" (ПАО).

22.11.2016 г. Определением АС г. Москвы по делу N А40-198052/14 по делу о банкротстве ГСК "Платформа Дегунино" конкурсному управляющему ГСК было отказано в удовлетворении заявления о признании недействительным Дополнительного соглашения N2 от 23.10.2012 г. к Инвестиционному контракту. Определение вступило в силу с момента оглашения резолютивной части решения.

Однако ответчиком подписание Дополнительного соглашения N 3 не произведено.

В соответствии с п. 4.3.8 Инвестиционного контракта на ГСК "Платформа Дегунино" лежит обязанность передать в Правительство Москвы пакет документов, необходимый для оформления площадей в собственность всех участников контракта (п. 4.3.9 контракта), т.е. произвести обмер площадей, подписать Акт о реализации Инвестиционного контракта со своей стороны и со стороны соинвестора и направить в Правительство (п. 4.3.8 контракта) для подписания Акта о реализации.

Только после этого, по условиям Инвестиционного контракта, у Правительства Москвы в силу ст. 4 контракта возникает обязанность принять объект строительства на баланс от ГСК и в течение 2-х месяцев с момента принятия объекта на баланс подписать Акт о результатах реализации, являющегося основанием для государственной регистрации прав участников контракта на помещения.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно указал на то, что действия ответчика нарушают права и законные интересы Банка "ТРАСТ" (ПАО) и Правительства Москвы, препятствуют подписанию Акта реализации инвестиционного контракта и регистрации права собственности сторон на принадлежащие им помещения, ответчик уклоняется от выполнения обязанностей, предусмотренных п. 4.3.8 и 4.3.9 Инвестиционного контракта.

Инвестиционный контракт N 53 от 20.04.1999 г. в редакции Дополнительного соглашения N 2 от 23.10.2012 г. является договором простого товарищества (с учетом п. 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем").

Таким образом, с учетом требований п. 3 ст. 551 ГК РФ, участники Инвестиционного контракта N 53 от 20.04.1999 имеют право в судебном порядке требовать исполнения указанного договора.

На основании указанного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об удовлетворении иска.

Ссылка заявителя на то, что истцом в настоящем деле представлен не технический план или кадастровый паспорт, а технический паспорт БТИ, не предусмотренный действующим законодательством, на основании которого распределение площадей не должно производиться, подлежит отклонению с учетом представленных в материалы дела вступивших в законную силу преюдициальных судебных актов.

Учитывая изложенное, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.07.17 по делу N А40-2349/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.П. Гармаев

Судьи

И.А. Титова В.Я. Гончаров