Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2017 г. N 20АП-5426/17

г. Тула

23 октября 2017 г.

Дело N А62-1671/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 17.10.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 23.10.2017.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Грошева И.П., судей Селивончика А.Г. и Егураевой Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Илюхиной С.В., при участии в судебном заседании: при участии в судебном заседании: от акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" - представителей Демьянова С.В. (доверенность N 70 от 10.04.2017), Савицкого К.О. (доверенность N 200 от 22.08.2017), от общества с ограниченной ответственностью "Леспромснаб" - представителя Самунь И.И. (доверенность от 27.07.2017), генерального директора Хромых А.А.(протокол N 10/2015 общего собрания ООО "Леспромснаб" от 24.11.2015, личность установлена на основании паспорта), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Смоленской области апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Леспромснаб" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2017 по делу N А62-1671/2017 (судья Каринская И.Л.), установил следующее.

Акционерное общество "АтомЭнергоСбыт" (далее - АО "АтомЭнергоСбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Леспромснаб" (далее - ООО "Леспромснаб", ответчик) о взыскании задолженности за октябрь 2016 года в сумме 837 408 руб. 76 коп., а также расходов по уплате государственной пошлины в размере 19 748 руб.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2017 исковые требования удовлетворены.

ООО "Леспромснаб" обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт - об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование поданной жалобы указывает, что в акте о безучетном потреблении электрической энергии отсутствуют сведения о несоответствии пломбы на приборе учета, пломбе госповирителя. Поясняет, что не был уведомлен о предстоящей проверке и не принимал в ней участие. Полагает, что нарушение одной из пломб, которыми опломбирован счетчик электроэнергии, является несущественным, поскольку не свидетельствует о вмешательстве в его работу. Поясняет, что повреждение нулевого провода не свидетельствует о безучетном потреблении электрической энергии, поскольку он мог быть поврежден в ходе проверки. Указывает, что размер требований, содержащийся в полученной ответчиком претензии, превышает размер исковых требований.

В судебном заседании апеллянт поддержал доводы жалобы по изложенным в ней основаниям, настаивал на ее удовлетворении.

Представитель АО "АтомЭнергоСбыт" возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, извещено надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, заседание проводилось в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Кодекса.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен контракт энергоснабжения от 01.06.2014 N 67101476 (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства Российской Федерации (т.1, л.д.58).

Согласно пунктам 6.1 - 6.5 договора расчетным периодом является календарный месяц, оплата электрической энергии потребителем осуществляется платежными поручениями на расчетный счет гарантирующего поставщика. Стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств в кассу или на расчетный счет банка гарантирующего поставщика.

В соответствии с п. п. 2.2.1 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерений, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще 1 (одного) раза в месяц), а также для проведения мероприятий по введению частичного и (или) полного ограничения режима потребления электроустановок потребителя.

В соответствии с пунктом 2.3.4. договора потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

Потребитель обязан осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления (пункт 2.3.5 договора).

В соответствии с пунктом 2.3.10 договора потребитель обязан информировать гарантирующего поставщика и владельца электрических сетей о нарушениях схемы учета, неисправностях в работе, выходе из строя, утрате расчетных приборов и систем учета, нарушениях защитных и пломбирующих устройств расчетных приборов и систем учета, измерительных трансформаторов, расположенных на объектах потребителя.

В соответствии с пунктом 4.1 договора фактический объем поставленной (проданной) электрической энергии (мощности) потребителю определяется исходя из показаний приборов учета (в том числе входящих в состав измерительных комплексов, систем учета) либо расчетным способом в порядке, предусмотренном приложением N 3 к договору.

Согласно пунктам 4.7, 4.9 договора для расчета объема потребления электрической энергии (мощности) в отсутствие прибора учета, вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442. В случае безучетного потребления электрической энергии (мощности) (потребление электроэнергии с нарушением целостности изоляции и контактных соединений соединительных проводов измерительных цепей, подключенных к приборам учета, нарушением целостности пломб и(или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), наклеек-индикаторов, повреждением корпуса приборов учета, истечением срока поверки приборов учета, присоединение энергопринимающих устройств в точках поставки, указанных в настоящем договоре, минуя приборы учета) объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) рассчитывается в соответствии постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В приложении N 1 к договору сторонами определены планируемый объем потребления ответчиком электроэнергии и ожидаемая величина заявленной мощности на 2014 год: за период с июня по декабрь объем электроэнергии определен 1000 кВтч в месяц.

Пунктом 10.1 договора установлено, что договор вступает в силу с 01.06.2014 и считается заключенным на неопределенный срок и может быть изменен или расторгнут по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации и другими нормативными правовыми актами.

27.07.2016 сотрудниками ПАО "МРСК Центра" производилась плановая инструментальная проверка приборов учета электроэнергии объектов ООО "Леспромснаб", в результате которой выявлено, что имел место срыв пломбы на камере силового трансформатора, разорвана пломба антимагнитная, перекушен нулевой провод от счетчика, в связи с чем составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии от 27.07.2016 N 67-000872 (т.1, л.д. 85).

Согласно справке-расчету по акту о безучетном потреблении N 67-000872 объем неучтенной электрической энергии за период с 01.07.2016 по 27.07.2016 составил 135 200 кВтч. Расчет объема неучтенного потребления электроэнергии по акту от 27.07.2016 N 67-000872 произведен в соответствии с пунктами 172, 195, подпункта а) пункта 1 приложения N 3 постановления Правительства Российской Федерации N 442. Истцом ответчику выставлен счет-исправление N 1 от 31.12.2016 за октябрь 2016 года на общую сумму 837 408,76 руб. (т.1, л.д. 80, 81).

Претензия об уплате указанного долга оставлена ответчиком без удовлетворения (т.1, л.д. 77, 78).

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования суд первой инстанции, руководствуясь статьями 539-544 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктами 145, 149, 172, 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442) пришел к выводу о том, что факт безучетного потребления электрической энергии является доказанным и удовлетворил исковые требования в заявленном ко взысканию размере.

Вместе с тем при принятии обжалуемого решения судом не учтено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 2 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.

В соответствии со статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442).

В силу пункта 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в соответствии с требованиями, установленными пунктом 193 данных положений.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442, в редакции действовавшей на момент его составления (27.07.2016), при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из представленного в дело акта о безучетном потреблении электрической энергии от 27.07.2016 N 67-000872 не усматривается, что при его составлении присутствовал уполномоченный представитель потребителя. Сведений о лице, допустившем представителей ПАО "МРСК Центра" к прибору учета указанный акт также не содержит. В акте также отсутствуют сведения о том, что при его составлении присутствовали двое незаинтересованных лиц. Доказательств надлежащего извещения ответчика о времени и месте проведения проверки материалы дела также не содержат.

При таких обстоятельствах указанный акт не отвечает критерию допустимости доказательств (статья 68 АПК РФ), вследствие чего не может быть положен в основание судебного акта о взыскании безучетного потребления электрической энергии.

В отсутствие действий ответчика свидетельствующих о признании обстоятельств отраженных в акте о безучетном потреблении электрической энергии от 27.07.2016 N 67-000872, допущенные при его составлении недостатки являются невосполнимыми. Акт фактически составлен в одностороннем порядке.

Довод истца о том, что ответчик был извещен о предстоящей проверке по электронной почте (т.1, л.д. 160-166), несостоятелен, в силу следующего.

В соответствии с частью 3 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также документы, подписанные электронной подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены АПК РФ, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или договором либо определены в пределах своих полномочий Верховным Судом Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение может быть направлено, в том числе посредством электронной почты, факсимильной и другой связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано (например, в форме размещения на сайте хозяйственного общества в сети "Интернет" информации для участников этого общества, в форме размещения на специальном стенде информации об общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и т.п.).

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, данным в пункте 67 постановления от 23.06.2015 N 25, бремя доказывания факта направления (осуществления) сообщения и его доставки адресату лежит на лице, направившем сообщение.

Представленный истцом в материалы дела скриншот (снимок экрана) не позволяет установить ни факт направления соответствующего сообщения ответчику, ни факт его вручения последнему. Сообщение также не содержит сведений о лице его направившем и получившем. Более того, указанный скриншот не позволяет установить содержание сообщения.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что истец являясь субъектом предпринимательской деятельности и профессиональным участником рынка сбыта электрической энергии мог и должен был составить акт о безучетном потреблении с соблюдением установленных законом правил. Риск несовершения указанных действий и непредставления суду соответствующих доказательств лежит на истце в силу статьи 2 ГК РФ и части 2 статьи 9 АПК РФ.

При таких обстоятельствах исковые требования не подлежат удовлетворению.

Учитывая изложенное, решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2017 по делу N А62-1671/2017 следует отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления и апелляционной жалобы относятся на стороны в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 13.07.2017 по делу N А62-1671/2017 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с акционерного общества "АтомЭнергоСбыт" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Леспромснаб" в счет возмещения судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.П. Грошев

Судьи

А.Г. Селивончик Н.В. Егураева