Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2017 г. N 08АП-13545/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 6 марта 2018 г. N Ф04-6288/17 настоящее постановление отменено

город Омск

09 ноября 2017 г.

Дело N А46-9486/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 ноября 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Аристовой Е.В., Глухих А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Набиевым М.З., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13545/2017) общества с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" на решение Арбитражного суда Омской области от 31 августа 2017 года по делу N А46-9486/2017 (судья Глазков О.А.), по иску общества с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" (ОГРН 1075503004587) к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Омск" (ОГРН 1165543076478) об урегулировании разногласий по проекту дополнительного соглашения к договору поставки газа, обязании заключить дополнительное соглашение к договору поставки газа,

при участии в судебном заседании:

представителя общества с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" Родина А.В. по доверенности N 29 от 10.10.2016 сроком действия три года,

представителя общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Омск" Прохорова А.А. по доверенности N 1 от 09.01.2017 сроком действия по 31.12.2017,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Теплогенерирующий комплекс" (далее - ООО "ТГКом", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Омск" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Омск", ответчик) об урегулировании разногласий по проекту дополнительного соглашения от 01.12.2016 к договору поставки газа от 15.09.2014 N 36-4-0021, обязании ответчика заключить дополнительное соглашение от 01.12.2016 к договору поставки газа от 15.09.2014 N 36-4-0021 в редакции истца.

Решением Арбитражного суда Омской области от 31.08.2017 по делу N А46-9486/2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом ООО "ТГКом" в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы её податель указывает, что установленный пунктом 11 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа), 30-дневный срок не ограничивает период, в течение которого заинтересованное лицо может обратиться в арбитражный суд для урегулирования преддоговорного спора, а определяет момент возникновения данного права. Принимая решение, суд должен был учесть конкретные обстоятельства дела, а именно невозможность для котельной, работающей на газе, прекратить потребление газа на период разрешения преддоговорного спора, поскольку это связано с прекращением производства и подачи тепла потребителям в декабре, в условиях Сибири.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО "Газпром межрегионгаз Омск" просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "ТГКом" поддержал требования апелляционной жалобы, представитель ООО "Газпром межрегионгаз Омск" высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность судебного акта, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, 15.09.2014 закрытым акционерным обществом "Газпром межрегионгаз Омск" (правопредшественник ООО "Газпром межрегионгаз Омск" (л.д. 40-42), поставщик) и ООО "ТГКом" (покупатель) заключен договор поставки газа N 36-4-0021 (л.д. 54-59), по условиям которого поставщик обязался поставлять с 18.08.2014 по 31.12.2014, а покупатель обязался принимать и оплачивать газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами (далее - ОАО "Газпром"), и/или газ, добытый организациями, не являющимися аффилированными лицами акционерного общества "Газпром" и/или организаций - собственников региональных систем газоснабжения либо созданными во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 17 ноября 1992 г. N 1403 "Об особенностях приватизации и преобразования в акционерные общества государственных предприятий, производственных и научно-производственных объединений нефтяной, нефтеперерабатывающей промышленности и нефтепродуктообеспечения" (кроме организаций, являющихся собственниками региональных систем газоснабжения).

На основании пункта 8.1 спорного договора, последний считается заключенным с даты его подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств. Действие договора распространяется на отношения сторон, возникшие с 18.08.2014.

Все изменения и дополнения к настоящему договору будут считаться действительными и рассматриваться как его неотъемлемая часть, если они совершены в письменной форме путем подписания дополнительного соглашения к настоящему договору уполномоченными представителями сторон и содержат прямую ссылку на данный договор, за исключением случаев, прямо предусмотренных настоящим договором (пункт 10.3 договора поставки газа N 36-4-0021 от 15.09.2014).

23.11.2015 сторонами заключено дополнительное соглашение к договору поставки газа N 36-4-0021 от 15.09.2014 (л.д. 61-66), которым пункт 8.1 указанного договора изложен в следующей редакции: настоящий договор считается заключенным с даты его подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств. Обязательства в части поставки и получения (отбора) газа по договору подлежат исполнению сторонами с 18.08.2014 по 31.12.2016. Спорный договор дополнен пунктом 8.2 согласно которому, в случае если ни одна из сторон до окончания срока действия договора не заявит о его расторжении, действие договора автоматически пролонгируется на следующий год.

Как указывает истец, ООО "Газпром межрегионгаз Омск" направило в адрес ООО "ТГКом" проект дополнительного соглашения от 01.12.2016 к договору поставки газа от 15.09.2014 N 36-4-0021. Рассмотрев проект указанного соглашения ООО "ТГКом" 25.01.2017 направило в адрес ООО "Газпром межрегионгаз Омск" указанное соглашение, подписанное с протоколом разногласий. 17.04.2017 в адрес истца поступил, подписанный ответчиком протокол согласования разногласий, в котором ООО "Газпром межрегионгаз Омск" не были приняты имеющиеся у ООО "ТГКом" разногласия по дополнительному соглашению, за исключением пункта 11, принятого в редакции протокола разногласий. 31.05.2017 ООО "ТГКом" направило в адрес ООО "Газпром межрегионгаз Омск" письмо в котором указало, что полагает договор поставки газа от 15.09.2014 N 36-4-0021 действующим без спорных условий, содержащихся в протоколе согласования разногласий. В ответ на указанное письмо ООО "Газпром межрегионгаз Омск" сообщило ООО "ТГКом" (письмо от 01.06.2017) о том, что полагает договор поставки газа от 15.09.2014 N 36-4-0021 заключенным на условиях поставщика (л.д. 12-29).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО "ТГКом" в суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований явился поводом для обращения истца с жалобой, при оценке доводов которой апелляционный суд учел следующее.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В силу части 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

На основании части 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение и т.п.).

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Статьей 8 Закона N 69-ФЗ предусмотрено, что Правительство Российской Федерации в области газоснабжения осуществляет полномочия в соответствии с Федеральным конституционным законом от 17.12.1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации", в том числе: устанавливает порядок формирования и утверждения перспективного баланса добычи и реализации газа в Российской Федерации, исходя из ресурсов газа, технических возможностей систем газоснабжения и прогноза потребности в энергетических ресурсах; утверждает правила поставки газа, правила пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению, федеральную программу газификации в Российской Федерации; определяет ценовую политику, устанавливает принципы формирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке по газотранспортным и газораспределительным сетям.

Согласно части 1 статьи 18 Закона N 69-ФЗ поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

В соответствии с предусмотренными Законом N 69-ФЗ полномочиями, Правительством Российской Федерации утверждены Правила поставки газа, согласно пункту 1 которых закрепленные в них положения обязательны для всех юридических лиц, участвующих в поставке газа через трубопроводные сети.

Пунктом 5 Правил поставки газа установлено, что поставка газа производится на основании договора, заключаемого между поставщиком и покупателем в соответствии с требованиями ГК РФ, федеральных законов, данных Правил и иных нормативных правовых актов. договор поставки газа должен соответствовать требованиям параграфа 3 главы 30 ГК РФ.

Согласно части 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Пункт 11 Правил поставки газа устанавливает, что согласие на заключение договора поставки газа или договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте. При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа. Отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации). В случае, если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

Между тем, учитывая, что договор поставки газа N 36-4-0021 от 15.09.2014 сторонами заключён, и в силу условий пункта 8.2 договора в редакции дополнительного соглашения от 23.11.2015 является действующим, апелляционный суд считает, что условия, выдвинутые истцом в качестве разногласий по дополнительному соглашению от 10.12.2016 к названному договору, фактически представляют собой требование об изменении условий действующего договора поставки газа.

Согласно частям 1, 2 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По правилам статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. При этом изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В силу положений части 2 статьи 451 ГК РФ при факте существенного изменения обстоятельств стороны могут заключить соглашение о приведении договора в соответствие с такими изменениями или о расторжении договора. Если стороны не достигли указанных соглашений, то по требованию заинтересованной стороны судом договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 451 ГК РФ, - может быть изменен, но при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

На основании вышеприведенных нормативных положений апелляционный суд считает, что по смыслу статьи 451 ГК РФ изменение обстоятельств, при которых стороны исходили при заключении договора, является существенным, если они обладают характеристикой неустранимых или трудно устранимых. При этом апелляционный суд исходит из того, что обязанность доказывания наличия таких существенных изменений обстоятельств, при которых стороны заключали договор, в сравнении с обстоятельствами, возникшими после заключения договора, лежит на стороне, требующей изменения договора.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьей 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что истцом не доказано наличие обстоятельств, являющихся основанием для изменения действующего между сторонами договора поставки газа N 36-4-0021 от 15.09.2014.

При таких обстоятельствах, отказав в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции принял правомерное решение.

Доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции на основании изложенного выше.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 31 августа 2017 года по делу N А46-9486/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

Е. В. Аристова А. Н. Глухих