Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2017 г. N 15АП-16776/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19 марта 2018 г. N Ф08-28/18 настоящее постановление отменено

город Ростов-на-Дону

28 ноября 2017 г.

дело N А32-40166/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Невретдиновым А.А.,

при участии:

от истца - Новикова О.Ю. по доверенности от 11.09.2017;

от ответчика - Карака Ю.С. по доверенности от 01.11.2016;

от третьего лица - Панюта А.В. по доверенности от 23.12.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.08.2017 по делу N А32-40166/2016

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань"

к обществу с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Колос"

при участии третьего лица: публичного акционерного общества "Кубаньэнерго"

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Кубаньэнергосбыт" в лице Тимашевского филиала обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края к ООО "Агрофирма "Колос" о взыскании задолженности по договору энергоснабжения N 710912 от 22.12.2014 г. о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 13 041 345 руб. 56 коп. и 92 481 руб. расходов по госпошлине (с учетом уточнений).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.08.2017 исковые требования удовлетворены.

ООО "Агрофирма "Колос" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение суда, в иске отказать. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что судом не установлено важное обстоятельство имеющие значение для дела, а именно отсутствие в штате ООО "Агрофма "Колос" работников с февраля по 04.10.2016 г. Единственным работником в организации в период с 11.02.2016 г. по 04.10.2016 года был генеральный директор Кубышин Дмитрий Сергеевич; судом не учтено, что в период с февраля 2016 по 04.10.2016 года ООО "Агрофирма "Колос" фактически не осуществляло деятельность; судом не учтено, что представителем потребителя на момент составления актов безучетного потребления электроэнергии являлся генеральный директор ООО "Агрофирма "Колос" Кубышин Дмитрий Сергеевич; судом не учтено обстоятельство того, что акты о безучетном потребление электроэнергии составлены в отсутствии представителя потребителя. Факт безучетного потребления электрической энергии ООО "Агрофирма "Колос" не доказан, т.к. представленные истцом акты являются не достоверными и недопустимыми доказательствами. ООО "Агрофирма "Колос" не получала от истца уведомления о составлении актов о безучетном потреблении электрической энергии. ООО "Агрофирма "Колос" не получало извещения потребителя о предстоящей проверке в соответствии с требованиями пункта 177 Основных положений N 442. Отсутствует возможность осуществления вмешательства в прибор учета без повреждения пломб сетевой организации, в связи с чем, нарушение наклейки завода изготовителя без повреждения пломбы сетевой организации не является основанием для признания показаний узла учета недостоверными.

В судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель истца апелляционную жалобу не признал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 22.12.2014 года между сторонами по настоящему делу заключен договор энергоснабжения N 710912, предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных условиями контракта (пункт 2.1). В приложении N указаны точки поставки электроэнергии, в частности - "Бригада N 1" ст. Батуринская; "СМУ" ст. Батуринская; "Арт. скважина. МТФ N 2" ст. Батуринская; "Сад. Бригада" ст. Батуринская.

Согласно пунктам 3.2.8 договора потребитель обязался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

В силу пункта 3.2.18 договора потребитель обязался беспрепятственно допускать уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц).

В соответствии с пунктом 3.3.1. договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерений, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще 1 (одного) раза в месяц), а также для проведения мероприятий по введению частичного и (или) полного ограничения режима потребления электроустановок потребителя.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 22.06.2016 г. представителями третьего лица в присутствии представителя ответчика Кельина А.Д., а также в присутствии двух незаинтересованных лиц при осмотре точки поставки "Бригада N 1" ст. Батуринская было выявлено следующее: "нарушена пломба (наклейка) входного контроля, нарушена наклейка завода изготовителя".

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.06.2016 N 13080705, подписанный незаинтересованными лицами. Представитель потребителя от подписи отказался. На основании данного акта произведен и составлен расчет неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии за период с 09.07.2015 по 22.06.2016 составил 649 340 кВт/ч, а стоимость неучтенной электроэнергии с учетом уточнения составила 4 704 222 рублей 72 коп.

Также 22.06.2016 г. в результате проверки электрооборудования на объекте ответчика: "Сад бригада" ст. Батуринская, установлено, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии, а именно "нарушена пломба (наклейка) входного контроля, нарушена наклейка завода изготовителя; нарушена наклейка завода изготовителя и государственного поверителя. Установка постороннего устройства (микросхемы) не предусмотренного заводом изготовителем".

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.06.2016 N 13080714, подписанный незаинтересованными лицами. Представитель потребителя от подписи отказался. На основании данного акта произведен и составлен расчет неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии за период с 25.04.2016 по 22.06.2016 составил 107 368 кВт/ч, а стоимость неучтенной электроэнергии составила 816 394 рубля 89 коп.

22.06.2016 г. была проведена проверка точки поставки "Арт. скважина. МТФ N 2" ст. Батуринская. По итогам проверки было выявлено "нарушение пломбы (наклейки) входного контроля, нарушение наклейки завода изготовителя". Составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.06.2016 N 13080715, подписанный незаинтересованными лицами. Представитель потребителя от подписи отказался.

На основании данного акта произведен и составлен расчет неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии за период с 22.06.2015 по 22.06.2016 составил 164 419 кВт/ч, а стоимость неучтенной электроэнергии с учетом уточнения составила 1 015 620 рублей 87 коп.

Аналогичная проверка проведена 22.06.2016 г. в точке учета "СМУ" ст. Батуринская, установлено, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии, а именно "нарушена пломба (наклейка) входного контроля, нарушена наклейка завода изготовителя". В результате составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 22.06.2016 N 13080716, подписанный незаинтересованными лицами. Представитель потребителя от подписи отказался.

На основании данного акта произведен и составлен расчет неучтенной электроэнергии, в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии за период с 10.12.2015 по 22.06.2016 составил 901 480 кВт/ч, а стоимость неучтенной электроэнергии с учетом уточнения составила 6 505 107 рублей 08 коп.

Таким образом, общая стоимость безучетно потребленной электроэнергии составила 13 041 345 руб. 56 коп.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

С учетом выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии 22.06.2016, к спорному периоду подлежат применению Правила функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее- Правила N 442).

Согласно пункту 167 Правил N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно - диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Правил N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и постановлением порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктами 192 и 193 Правил N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В силу пункта 193 Правил No 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно - технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Контроль за надлежащим исполнением абонентом своего обязательства воздержаться от повреждения расчетных приборов учета, изменения схемы включения приборов учета или хищения электроэнергии обеспечивается надлежащим исполнением энергоснабжающей организацией своей обязанности по пломбированию приборов учета, в том числе измерительных трансформаторов тока (пункт 2.11.18 Правил N 6).

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

В апелляционной жалобе ответчик указывает, что в период с февраля 2016 г по октябрь 2016 г. ООО Агрофирма "Колос" фактически не осуществляло деятельность, единственным работником организации был генеральный директор Кубышин Д.С. Данный довод противоречит материалам дела. В соответствии с приобщенными к материалам дела сведениями о расходе электроэнергии ООО Агрофирма "Колос" осуществляло ежемесячное потребление электроэнергии в точках учета, предусмотренных договором энергоснабжения. Так в июне 2016 г. в указанные точки поставки отпущено 80 279 кВт.ч., а в июле 2016 - 134 259 кВт.ч. Отпуск электроэнергии подтвержден представителями сетевой организации, показания приборов учета предоставлялись представителем ответчика. Представитель ответчика Куприй Р.А. получал расчетные документы для оплаты потребленной электроэнергии, о чем свидетельствуют предоставленные в материалы дела расписки. Ежемесячно осуществлялась оплата потребленной электроэнергии.

Факт нарушения пломб (наклеек) входного контроля, нарушения наклеек завода изготовителя ответчиком не отрицается, подтверждается свидетельскими показаниями, фотоматериалами и актами о неучтенном потреблении электрической энергии.

По смыслу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), охватывается понятием безучетного потребления электроэнергии.

Характеристики и описание специальных знаков визуального контроля регламентированы Положением о порядке проведения ревизии и маркирования специальными знаками визуального контроля средств учета электрической энергии, утвержденном Минтопэнерго России 16.09.1998 и Госстандартом России 03.10.1998.

Согласно пункту 1.3. названного положения и приложению N 1 к нему маркирование средств учета, подлежащих ревизии, осуществляется специальными знаками визуального контроля, изготовленными по специальной технологии по техническим условиям, утверждаемым государственным энергетическим надзором Министерства топлива и энергетики Российской Федерации и РАО "ЕЭС России". Специальный знак представляет собой специальную голограмму, изготовленную на диэлектрической основе, разрушаемой при физическом воздействии.

Следовательно, при повреждении голограммы истец не должен доказывать, что оно вызвано вмешательством в работу прибора учета. Ответчик должен доказать, что пломба (наклейка) на момент проверки не имела повреждений, либо повреждена по причинам не связанным с физическим воздействием. Однако такие доказательства в материалах дела отсутствуют.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.08.2017 по делу N А32-40166/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

Н.Н. Мисник Т.Р. Фахретдинов