Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2017 г. N 09АП-54865/17

г. Москва

07 декабря 2017 г.

Дело N А40-60367/17

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "УГЛЕМЕТ- ТРЕЙД" на определение Арбитражного суда г.Москвы от 20.09.2017 г.

по делу N А40-60367/17, вынесенное судьёй Е.Н.Кондрат, о включении в реестр требований кредиторов ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" (ОГРН 1117746411397, ИНН 7704783294) требование PORTLAND OVERSEAS LTD в размере 4 538 991, 73 руб. - в третью очередь реестра требований кредиторов должника, в деле о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ",

при участии в судебном заседании:

от PORTLAND OVERSEAS LTD- Винокуров К.Г. дов. от 16.06.2017 г.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г.Москвы 03.04.2017 г. поступило заявление кредитора ООО "УГЛЕМЕТ-ТРЕЙД" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" (ОГРН 1117746411397, ИНН 7704783294).

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 19.05.2017 г. по делу N А40-60367/17-70-81"Б" в отношении ООО "ТД "Элсиб Инвест" (ОГРН 1117746411397, ИНН 7704783294, место нахождения: 119019, г.Москва, пер.Афанасьевский Б., 8, стр.3) введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждён Дмитриев Д.О. (ИНН 421715881803, СНИЛС 138-502-801 51), член Союз "СОАУ "Альянс" (ОГРН СРО 1025203032062, ИНН СРО 5260111600, место нахождения: 603000, г.Нижний Новгород, ул.Ильинская, д.69, к.10). Сообщение о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 93 от 27.05.2017 г., стр.74.

23.06.2017 г. в Арбитражный суд г.Москвы поступило заявление компании PORTLAND OVERSEAS LTD о включении в реестр требований кредиторов должника ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" в размере 4 538 954,37 руб.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 20.09.2017 г. включено в реестр требований кредиторов ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" (ОГРН 1117746411397, ИНН 7704783294) требование PORTLAND OVERSEAS LTD в размере 4 538 991,73 руб. - в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись с определением суда, ООО "УГЛЕМЕТ-ТРЕЙД" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 20 сентября 2017 года по делу N А40-603 67/2017 о включении в реестр требований кредиторов ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" требования PORTLAND OVERSEAS LTD в размере 4 538 991,73 рублей, и разрешить вопрос по существу, отказав PORTLAND OVERSEAS LTD в требовании о включении в реестр требований кредиторов ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ".

В жалобе заявитель указывает, что, отклоняя довод относительно наличия признаков злоупотребления правом, суд первой инстанции указал, что они не подтверждены материалами дела. Данный вывод сделан судом первой инстанции при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, поскольку в материалах дела имеется достаточно доказательств, свидетельствующих о злоупотреблении правом при заключении сделок по предоставлению займов, как со стороны ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", так и со стороны PORTLAND OVERSEAS LTD.

В материалах дела имеются следующие доказательства: бухгалтерский баланс на 30.06.2017 г.; акт от 31.12.2014 г.; акт от 31.12.2015 г.; акт от 31.12.2016 г. и акт от 18.07.2017 г., которые в совокупности с нижеперечисленными действиями руководителя ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", и руководителя PORTLAND OVERSEAS LTD, свидетельствуют о злоупотреблении правом при заключении и исполнении сделок по предоставлению займов.

Так, из информации, отраженной в вышеуказанных документах, следует, что у ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" отсутствовала реальная возможность возврата займов, как на момент предоставления займов, так и в последующие годы, поскольку из представленных документов следует, что у ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" отсутствовали необходимые активы и ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" являлось убыточным.

Об указанных обстоятельствах не мог не знать руководитель ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", поскольку руководитель ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" в силу своих должностных обязанностей должен знать о финансовом состоянии управляемого им юридического лица.

Кроме того, на момент заключения договоров займа, у ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" имелись и другие обязательства по возврату крупных займов, взятых у иных юридических и физических лиц.

О неплатежеспособности не мог не знать и руководитель PORTLAND OVERSEAS LTD, поскольку, в соответствии с п.89 Приказа Минфина РФ от 29.07.1998 г. N34н "Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ", годовая бухгалтерская отчетность организации является открытой для заинтересованных пользователей: банков, инвесторов, кредиторов, покупателей, поставщиков и др., которые могут знакомиться с годовой бухгалтерской отчетностью и получать ее копии с возмещением затрат на копирование, с учётом чего, руководитель PORTLAND OVERSEAS LTD должен был проявить должную осмотрительность при совершении сделок по предоставлению займов ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", которое изначально не имело возможности по возврату данных займов, запросив сведения о бухгалтерской отчетности ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" как у руководителя ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", так и в Территориальном органе Федеральной службы государственной статистики по месту нахождения ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ".

Кроме того, судом первой инстанции не дана оценка доводу о наличии в действиях руководителя ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" признаков злоупотребления правом в связи с заключением договоров займов в обход закона с нарушением положений п.4 ст.30 Федерального закона от 08.02.1998 г. N14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", содержащих указание на необходимость принятия решения о ликвидации общества в случае, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала.

При этом, из сведений, содержащихся в бухгалтерском балансе ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" на 30.06.2017 г., имеющемся в материалах дела, и с учетом положений п.4 Порядка определения стоимости чистых активов, утвержденного приказом Минфина России от 28.08.2014 г. N84н "Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов", стоимость чистых активов ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" на 2014-2017 гг. составляла меньше размера его уставного капитала в размере 50 000 рублей, в связи с чем руководитель ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" должен был ликвидировать ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", рассчитавшись с имеющимися кредиторами, а не заключать сделки по получению займов, влекущие увеличение кредиторской задолженности, тем самым действуя во вред кредиторам, имеющимся у ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" на момент предоставления займов.

О данных обстоятельствах было известно руководителю ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", но он, вопреки требованию п.4 ст.30 Федерального закона от 08.02.1998 г. N14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", т.е. действуя в обход закона с противоправной целью, вместо принятия решения о ликвидации ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", принимал решения о заключении сделок по займам с компанией PORTLAND OVERSEAS LTD, которые для ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" являлись заведомо невозвратными в связи с убыточностью ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", что свидетельствует о недобросовестном осуществлении гражданских прав (злоупотреблении правом), как со стороны ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", так и со стороны компании PORTLAND OVERSEAS LTD, которая должна была осведомиться о платежеспособности заёмщика (ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ"), в т.ч., из общедоступных источников, прежде чем выдавать займы, а также проявить должную осмотрительность при заключении данных сделок.

Все это свидетельствует о злоупотреблении правом при заключении сделок по предоставлению займов между ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" и PORTLAND OVERSEAS LTD.

С учетом вышеизложенных обстоятельств, договоры займов, при заключении которых допущено нарушение положений ст.10 Гражданского кодекса РФ, являются ничтожным в силу ст.168 Кодекса, в связи с чем, требование компании PORTLAND OVERSEAS LTD, основанное на недействительных договорах займов, не подлежит включению в реестр требований кредиторов общества ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ".

Конкурсный кредитор PORTLAND OVERSEAS LTD предоставил письменные возражения на апелляционную жалобу, в которых просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 20.09.2017 г. оставить в силе, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

ООО "ТД "Элсиб Инвест" также предоставило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение Арбитражного суда г.Москвы от 20.09.2017 г. оставить в силе, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителя PORTLAND OVERSEAS LTD, поддержавшего свою правовую позицию, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что требования кредитора основаны на задолженности ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ", возникшей в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договорам займа, заключенным с кредитором.

01.11.2013 г. и 10.04.2015 г. между Компанией PORTLAND OVERSEAS LTD (заимодавец) и ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" (заемщик) были заключены договоры займа.

В соответствии с п.2.1 договора займа от 01.11.2013 г., займодавец передает денежные средства в размере 45 000 долларов США в собственность заемщика, а заемщик принимает эти денежные средства и обязуется возвратить заемщику полученный заем.

В соответствии с п.2.1 договора займа от 10.04.2015 г., займодавец передает денежные средства в размере 49 000 долларов США в собственность заемщика, а заемщик принимает эти денежные средства и обязуется возвратить заемщику полученный заем.

Как предусмотрено п.п.2.2 договоров займа, заемщик обязуется осуществить гашение займа не позднее 3 (трех) лет с даты его предоставления.

Исходя из положений абз.2 п.1 ст.807 Гражданского кодекса РФ, договор займа является реальным, поскольку считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Подтверждением факта заключения договора, в силу п.2 ст.808 Гражданского кодекса РФ, может служить расписка заемщика, иной документ, удостоверяющие передачу заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Намерения сторон по договору займа создать характерные для данной сделки правовые последствия обусловлены фактами передачи заимодавцем и получения заемщиком денежных средств, являющихся предметом договора займа.

Таким образом, для установления обязанности заемщика вернуть денежные средства, переданные ему по названному договору, надлежит установить факт передачи ему заимодавцем данных денежных средств.

В соответствии с п.п.3.3. договоров займа, датой предоставления займа считается день списания суммы займа с банковского счета займодавца. Займодавец в устной форме уведомляет заемщика о дате списания суммы займа. По требованию заемщика займодавец обязан предоставить ему документальное подтверждение о дате списания в пользу заемщика суммы займа с банковского счета займодавца.

Как следует из доводов требования и не опровергается должником, займодавцем на счет ООО "ТД "ЭЛСИБ ИНВЕСТ" были перечислены заемные денежные средства в общей сумме 125 000 000 руб. Факт перечисления денежных средств на счет заемщика подтверждается банковскими документами, а именно: мемориальными ордерами и дебетовыми авизо к ним.

Документы, представленные в подтверждение перечисления заемных денежных средств по договорам, в частности, дебетовые авизо, содержат ссылку на договоры займа, сумму платежа и плательщика. Документы надлежащим образом заверены, содержат перевод, в соответствии с положениями ст.81 Основ законодательства РФ о нотариате.

Таким образом, представленными в материалы дела документами подтверждается факт перечисления займа по договорам займа, что также не опровергается должником.

В силу п.1 ст.810 Гражданского кодекса РФ, заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Согласно ст.309 Гражданского кодекса РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. В соответствии со ст.310 Гражданского кодекса РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п.26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 г. N35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в силу п.п.3-5 ст.71 и п.п.3-5 ст.100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Заявителем PORTLAND OVERSEAS LTD сумма задолженности по договорам займа была рассчитана в рублях по курсу на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения (19.05.2017 г.). Расчет суммы задолженности в рублевом эквиваленте составил 4 538 991, 73 руб.

Расчет, представленный кредитором, проверен судом и справедливо признан обоснованным.

В соответствии с абз.1 и 4 п.1 ст.4 Федерального закона N127-ФЗ от 26.10.2002 г., при рассмотрении заявления о включении требования в реестр требований кредиторов должника состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком РФ, на дату введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве, в которой заявлено требование кредитора.

Возражения на требование кредитора правомерно признаны судом необоснованными, доводы возражений опровергаются материалами дела и представленным документами. Доводы относительно наличия признаков злоупотребления правом также документально не подтверждены. Доказательств обратного, в порядке ст.65 АПК РФ, в материалы дела не представлены.

В соответствии с пп.1, 2 п.2 ст.24 Федерального закона от 10.12.2003 г. N173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, обязаны представлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию; вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям.

Центральным банком РФ во исполнение Закона N173-ФЗ принята Инструкция, которой установлены порядок представления резидентами и нерезидентами в уполномоченные банки документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядок оформления паспортов сделок, а также порядок учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением.

Порядок оформления, закрытия, переоформления паспорта сделки, представления резидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов, формирования и ведения ведомости банковского контроля, перевода паспорта сделки в другой уполномоченный банк и особенности учета валютных операций по аккредитивам предусмотрен разделом II Инструкции.

В соответствии с п.5.2 Инструкции, требования раздела II распространяются на контракты (кредитные договоры), сумма обязательств по которым равна или превышает в эквиваленте 50 000 долларов США.

Как следует из материалов дела и условий договоров займа от 01.11.2013 г. и от 10.04.2015 г. размер денежных средств, предоставленных по каждому из договоров, не превышает размер, установленный п.5.2 указанной выше Инструкции.

Таким образом, доводы возражений в указанной части правомерно признаны судом необоснованными, договоры займа от 01.11.2013 г. и от 10.04.2015 г. не требовали оформления паспортов в соответствии с Законом о валютном регулировании и валютном контроле.

Требование заявлено в установленный ст.71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" срок, до истечения срока закрытия реестра кредиторов, подтверждено надлежащими доказательствами: договором займа от 01.11.2013 г., договором займа от 10.04.2015 г., мемориальными ордерами, дебетовым авизо.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, доводы апелляционной жалобы направлены по существу на переоценку доказательств по делу, в связи с чем отсутствуют основания для отмены или изменения обжалуемого определения.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 20.09.2017 г. по делу N А40-60367/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "УГЛЕМЕТ- ТРЕЙД" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова А.С. Маслов