Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2017 г. N 10АП-15594/17

г. Москва

18 декабря 2017 г.

Дело N А41-36548/17

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2017 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Марченковой Н.В.,

судей Диаковской Н.В., Панкратьевой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Старчиковым А.В.,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Меркато" - Маркин Г.Н. по доверенности от 20.04.2016 б/н;

от Шереметьевской таможни - Калинина И.Е. по доверенности от 12.05.2017 N 04-08/21886,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Меркато" на решение Арбитражного суда Московской области от 11.09.2017 по делу N А41-36548/17, принятое судьей Гапеевой Р.А.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Меркато" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Шереметьевской таможни (далее - таможня) от 19.04.2017N 10005000-701/2016 о привлечении общества к ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде 602 184 рублей штрафа.

Решением Арбитражного суда Московской области от 11.09.2017 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе общество просит решение суда отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм права, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления. Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель таможни в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив апелляционную жалобу, отзыв на нее, материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 АПК РФ установил следующие обстоятельства.

Таможней 14.02.2016 зарегистрирована декларация на товары (далее - ДТ) N 10005022/140216/0007783, поступившие по авианакладной N 555-69621381 в адрес общества.

Согласно графам 8, 9, 14 указанной ДТ получателем, декларантом и лицом, ответственным за финансовое урегулирование является общество.

Согласно сведениям, указанным в графе 31 ДТ N 10005022/140216/0007783, заявленный товары представляют собой предметы одежды, обувь, бумажную печатную продукцию, изделия мужские трикотажные, ремни для взрослых из натуральной кожи, предметы одежды из натуральной кожи, пакеты бумажные, ткани, аксессуары к одежде, куртки мужские, пальто женские, костюмы мужские, пиджаки мужские, брюки мужские, платья женские, юбки женские, брюки женские, рубашки мужские, блузы женские, чехлы для одежды.

В ходе таможенного контроля товаров, заявленных по ДТ N 10005022/140216/0007783, в целях проверки сведений о заявленных в ДТ товарах, принято решение о проведении таможенного досмотра.

В акте таможенного досмотра от 16.02.2016 N 10005022/220216/000467 в результате досмотра, проведенного на складе временного хранения в присутствии представителей декларанта обнаружены в 78 коробках одежда мужская и женская, обувь мужская и женская, аксессуары к одежде в индивидуальных полиэтиленовых упаковках, товарные каталоги, фактический вес брутто 882 кг вместе с тарой и упаковкой, нетто 641,318 кг.

По результатам, сопоставления сведений, заявленных обществом в ДТ N 10005022/140216/0007783, со сведениями, указанными в акте таможенного досмотра N 10005022/220216/000467 выявлены товары, незадекларированные в ДТ N 10005022/140216/0007783.

Согласно АТД N 10005022/220216/000467 незадекларированный в ДТ товар представляет собой следующее:

костюмы мужские на пластиковых вешалках, в полиэтиленовых пакетах, с маркировками на ярлыках и бирках: "LAGO D,ORO IMMAGINE MADE IN ITALY 1255 A72200S 100% WOOL" - 3 шт., размеры 50-52. вес нетто 3,8 кг, костюм мужской на пластиковой вешалке, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "LAGO D,ORO IMMAGINE MADE IN ITALY 1255 A72200S 100% WOOL" -1 шт. размер 52, вес нетто 1,3 кг., костюм мужской, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "UNICOS MADE IN ITALY 1065/3091, A856/122 100% WV" -1 ШТ. РАЗМЕР 56. вес нетто ТО 1,2 кг., костюм мужской на пластиковой вешалке, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "UNICOS MADE IN ITALY 1065/3091, 496041 100% WV" - 1 шт. размер 52. вес нетто 1,2 кг., костюм мужской на пластиковой вешалке, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "UNICOS MADE IN ITALY 1065/3091, A811/286 100% WV" - 1 шт. РАЗМЕР 64. вес нетто 1,5 кг., костюм мужской, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "UNICOS MADE IN ITALY 1065/3006, A858/79 100% WV" -1 шт. размер 66, вес нетто 1,2 кг., костюм мужской, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "UNICOS MADE IN ITALY 1065/3091, 3320 100% WV" - 1 шт. РАЗМЕР 50. вес нетто 1,2 кг., костюм мужской, в полиэтиленовом пакете, с маркировками на ярлыках и бирках: "UNICOS MADE IN ITALY 1065, A759/13 100% WV" - 1 шт. РАЗМЕР 48. вес нетто 1,2 кг, упаковочные бумажные конверты с маркировками: "MA.AL.BI. 1947 MANIFATTURE ALTO BIELLESE" - 5 шт., вес нетто 0,382 кг, чехол-сумка с маркировками: "LUIGI BIANCHI MANTOVA, SU MISURA" - 1 шт., вес нетто 0,216 кг, трусы женские разных расцветок, упакованы в индивидуальные полиэтиленовые пакеты с маркировками на ярлыках и бирках: "NSN LR THONG "CUTIE" BOW NEVER03ZLBW, COSABELLA, MADE IN ITALY, 76% POLYAMIDE, 12% ELASTANE, 10% VISCOSE, 2% COTTON", количество 8 шт., вес нетто 0,136 кг, трусы женские разных расцветок, упакованы в индивидуальные полиэтиленовые пакеты с маркировками на ярлыках и бирках: "NSN LR HOTPANTS "HOTTIE" NEVER07ZL, COSABELLA, MADE IN ITALY, 76% POLYAMIDE, 12% ELASTANE, 10% VISCOSE, 2% COTTON", количество 8 шт., вес нетто 0,176 кг, каталоги бумажные с общими маркировками: "COSABELLA", количество 40 шт., вес нетто 3,193 кг, открытки с маркировками "COSABELLA", количество 40 шт., вес нетто 0,312 кг, бумажные бланки с маркировками: "COSABELLA", КОЛИЧЕСТВО 40 шт., вес нетто 0,407 кг, постеры с маркировками: "COSABELLA", КОЛИЧЕСТВО 5 шт., вес нетто 1,245 кг, обувь - полупары, верх из комбинированного материала (кожа, текстильный материал), подошва из полимерного материала с общими маркировками: "FAKE BY, MADE IN ITALY" размер 39, и индивидуальными маркировками с указанием артикулов: "ART. LOW 032", "ART. LOW 033", "ART. LOW 035", "ART. LOW 036", "ART. LOW 037", "ART. LOW 038", "ART. LOW 039", "ART. LOW 040", "ART. LOW 041", "ART. LOW 043", "ART. LOW 044", "ART. LOW 045", "ART. LOW 046", "ART. LOW 047", "ART. LOW 048", "ART. LOW 050", "ART. LOW 052", "ART. LOW 053", "ART. LOW 054", "ART. LOW 055", "ART. LOW 057", "ART. LOW 058", "ART. LOW 060", "ART. LOW 063", "ART. LOW 066", "ART. LOW 067", "ART. LOW 068", "ART. LOW 069", "ART. MID 074", "ART. MID 075", "ART. MID 076", "ART. MID 077", "ART. MID 078","ART. MID 079", "ART. MID 081","ART. MID 082","ART. MID 083","ART. MID 085", "ART. MID 086", "ART. MID 087,"ART. MID 089,"ART. MID 091","ART. MID 092", "ART. MID 093", "ART. MID 095","ART. MID 098", "ART. RUNNING 108", "ART. RUNNING 110", "ART. RUNNING 111","ART. RUNNING 112","ART. RUNNING 113", "ART. RUNNING 115", "ART. RUNNING 116","ART. RUNNING 117","ART. RUNNING 119","ART. RUNNING 12Iй,"ART. RUNNING 122", количество 57 шт., упакованы в полиэтиленовые пакеты, вес нетто 20, 4 кг, общим весом брутто - 45,0 кг.

Товары, явившиеся предметом административного правонарушения, изъяты согласно протоколу изъятия вещей и документов от 09.03.2016 и переданы в камеру хранения вещественных доказательств таможни по акту приема-передачи от 09.03.2016.

В рамках производства по делу 17.03.2016 вынесено определение о назначении товароведческой экспертизы товара, явившегося предметом правонарушения по делу об административном правонарушении N 10005000-701/2016, производство которой поручено экспертам ЭИО N 1 ЦЭКТУ ФТС России.

Согласно заключению эксперта ЭИО N 1 ЦЭКТУ ФТС России N 28/011765/2016 от 07.04.2016, органолептическим методом исследования установлено, что представленные на экспертизу образцы товара, а именно: костюмы мужские, белье нательное женское (трусы), полупары обуви, печатная продукция, чехол для хранения и переноса одежды, упаковочные пакеты, общим количеством 214 изделий, не имеют видимых признаков характерных для предметов, бывших в употреблении, а именно: потертостей и (или) загрязнений;

общая рыночная стоимость на территории Российской Федерации товара, а именно: костюмов мужских, белья нательного женского (трусы), печатной продукции, чехла для хранения и переноса одежды, упаковочных пакетов, общим количеством 157 изделий по состоянию на 14.02.2016 составляет 1 204 184 рубля 20 копеек.

определить рыночную стоимость поступивших на исследование полупар в количестве 57 штук - не представляется возможным так как в свободную (рыночную) продажу обувь по 1 (одной) штуке от пары не поступает.

В ходе производства по делу об административном правонарушении, в связи с тем, что полную стоимость товара, явившегося предметом административного правонарушения установить не представилось возможным, определением от 11.04.2016 назначена повторная экспертиза товара, производство которой было поручено ООО "Центру независимой экспертизы и оценки "Аспект".

Согласно полученному заключению эксперта ООО "ЦНЭО "Аспект" от 15.04.2016 N 83 следует, что представленные на экспертизу товары не имеют признаков характерных для предметов бывших в употреблении и являются новыми, общая рыночная стоимость товара в Российской Федерации (общим количеством 214 изделий согласно протоколу изъятия вещей от 09.03.2016) по состоянию на 14.02.2016 составляет 1 204 368 рублей 00 копеек.

В связи с этим таможня 08.04.2016 составила в отношении общества протокол об административном правонарушении и 19.04.2017 вынесла постановление N 10005000-701/2016 к ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ, в виде 602 184 рублей штрафа.

Отказывая обществу в удовлетворении требования о признании незаконным и отмене названного постановления таможни, суд первой инстанции признал доказанным наличие в действиях общества состава вмененного ему административного правонарушения, порядок привлечения его к административной ответственности - соблюденным.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда отмене с принятием по делу нового судебного акта ввиду следующего.

Частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ установлена ответственность за недекларирование товаров и (или) транспортных средств, когда лицом фактически не выполняются требования таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть (не заявляется часть однородного товара либо при декларировании товарной партии, состоящей из нескольких товаров, в таможенной декларации сообщаются сведения только об одном товаре или к таможенному оформлению представляется товар, отличный от того, сведения о котором были заявлены в таможенной декларации).

В соответствии с частью 3 статьи 189 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, законности оспариваемых решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц, возлагается на органы и лиц, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие).

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно пункту 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.11.2013 N 79 "О некоторых вопросах применения таможенного законодательства" санкциями статей 16.1, 16.2, 16.18 - 16.21 КоАП РФ размер административного штрафа ставится в зависимость от стоимости товаров, явившихся предметом административного правонарушения.

В апелляционной жалобе общество указывает, что таможенным органом при изъятии 09.03.2017 допущена ошибка в определении предметов недекларирования по ДТ N 10005022/140216/0007783, которая в дальнейшем проследовала в производство по делу об административном правонарушении (далее - АТД) N 10005000-701/2016, где должностные лица также не оценивали законность действий и предметы административного правонарушения. Таможенными органами и судом первой инстанции была допущена неполнота производства с нарушением прав лица, привлекаемого к административной ответственности, а судом норм материального и процессуального права вопреки доводам общества, что подтверждается непосредственно самими материалами дела.

Изучив материалы административного дела в порядке статьи 71 АПК РФ, в том числе протокол изъятия 09.03.2017, акт таможенного досмотра N 10005000-701/2016, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Судом первой инстанции без указания кода товара по ТН ВЭД В АЭС и N товара по ДТ, а также таможенным органом указано количество товаров

Мужские костюмы - 10 шт.

Упаковочные бум конверты - 5 шт.

Чехол сумка - 1 шт.

Трусы женские - 8 + 8=16 шт.

Каталоги бумажные - 40+40 = 80 шт.

Бумажные бланки 40 шт. + постеры 5 шт. = 45 шт.

Обувь-полупары 57 шт.

Количество костюмов в ДТN 10005022/140216/0007783.

Товар N 18 код 6203110000 см. дополнение к гр. 31

6+6+11+69+4+1+4+6+4+20+25+13=169 шт. по товару N 18

Товар N 19 КОД 6203110000 см. дополнение к гр.31

1 шт.

Общий итог - 170 шт. костюмов.

Однако они не соответствуют по номенклатуре и по ассортименту: торговая марка, наименование, артикул и т.д.

1. CASTELLO D'ORO, количество в ДТ - 127 шт., в АТД - 127 шт., изъятие 09.03.2016 не производилось.

2. Factoria Castangia, количество в ДТ - 0 шт., в АТД - 3 шт., изъятие 09.03.2016 не производилось.

3. GUABELLO, количество в ДТ - 0 шт., в АТД - 2 шт., изъятие 09.03.2016 не производилось.

4. ING LORO PIANA & С. количество в ДТ - 0 шт., а АТД - 1 шт., изъятие 09.03.2016 не производилось.

5. JM ICON количество в ДТ 3 шт., в АТД 3 шт., изъятие 09.03.2016 не производилось.

6. L'AGO D'ORO количество по ДТ - 29 шт., а АТД - 28 шт., но изъяли 09.03.2016 - 4 шт. этой торговой марки незаконно.

7. LUIGI BIANCHI MANTOVA SU MISURA количество по ДТ - 0 шт., а АТД - 9 шт., изъятие 09.03.2016 - 0 шт.

8. SARTORIA CASTANGIA CASA FONDATA NEL 1850 количество по ДТ - 0 шт., в АТД - 1 шт., изъятие 09.03.2016 - 0 шт.

9. UNICO'S количество в ДТ 6 шт, в АТД 7 шт., изъятие 09.03.2016 - 6 шт. Законно изъята только 1 товара.

10. UOMO LUXURY количество в ДТ 1 шт., в АТД 2 шт., Изъятие 09.03.2016 - 0 шт.

11. UOMO SPA количество в ДТ - 0 шт, а АТД -1 шт, изъятие 09.03.2016 - 0 шт.

12. VITALE BAR. CAN. количество в ДТ - 0 шт., в АТД - 1шт, изъятие 03.09.2016 - 0шт.

13. VITALE BARBERIS CANONICO в ДТ - 0 шт., в АТД - 1 шт., изъятие 09.03.2016 - 0 шт.

14. CASTANGIA DAL 1850 в ДТ - 4 шт., а АТД -0 шт, изъятие не проводилось.

Отдельно выявлено несоответствие и передекларивание в большем количестве иных товаров, из-за чего таможенный орган потребовал разделить товары на товарные партии и формально отказал в выпуске всех товаров по ДТ N 10005022/140216/0007783.

По брюкам.

количество в ДТ, количество в АТД изъятие 09.03.2016

LUIGI BIANCHI MANTOVA SU MISURA	19	2	0
CASTANGIA	0	1	0
ING LORO PIANA & C.	0	1	0
VITALE BARBERIS CANONICO	0	1	0
CASTANGIA DAL 1850	1 (часть кост)		0
UNICO'S	1 (часть кост)		0
COSABELLA	20 (част кост)		0

По пиджакам.

кол в ДТ кол. АТД Изъятие 09.03.2016

CASTELLO D'ORO	101	101	0
ING LORO PIANA & C.	0	1	0
L'AGO D'ORO	31	31	0
LUIGI BIANCHI MANTOVA SU MISURA	19	1	0
L'UOMO SPA	0	1	0
VITALE BARBERIS CANONICO	0	1	0
UNICO'S	1	0	0

Отдельный товар N 33-44 под общим наименованием "обувь повседневная" (дополнение к графе 31 товаров N 33-44) обществом заявлено суммарно по количеству 170 шт. (обувь в паре как единица товара, т.е. суммарно 340 шт.). В акте таможенного досмотра 237 шт. полупар, но уже как полупары за единицу товара, но не парная обувь.

Изъято 09.03.2017 - 57 шт. полупар обуви. Не изъято 10 полупар как единиц товаров, не включенных в предметы правонарушения для базы начисления административного штрафа.

Судом первой инстанции в решении установлено 57 шт. полупар обуви, в постановлении таможни от 19.04.2017 - 57 шт., 10 шт. отсутствует.

Код товара по ТН ВЭД ЕАЭС не определялся при производстве по делу, учитывая наличие 44 товарных позиций с различными кодами ТН ВЭД ЕЭАС.

Таким образом, без установления кода по ТН ВЭД ЕАЭС по количеству обуви из товаров N 31-44 под общим названием обувь изъяли таможенные органы 09.03.2016 на 10 пар меньше в сравнении между ДТ и АТД.

Однако, доказательств того, что это совершенно идентичные товары, материалы дела не содержат.

Для целей назначения административного наказания в виде штрафа должен быть выполнен критерий кратности стоимости именно незадекларированных товаров, установленный статьей 3.5 КоАП РФ.

Решением ЕАЭС Комиссии таможенного союза от 20.05.2010 N 257 "Об Инструкциях по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных декларации" под номером 1 в гр.31 ДТ указываются:

наименование (торговое, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о производителе (при наличии сведений о нем), товарных знаках, марках, моделях, артикулах, сортах, стандартах и иных технических и коммерческих характеристиках, а также сведения о количественном и качественном составе декларируемого товара;

сведения о характеристиках и параметрах товара в единицах измерения, отличных от основной или дополнительной единицы измерения (количество и условное обозначение), в том числе в соответствии с классификатором дополнительных характеристик и параметров, используемых при исчислении таможенных пошлин, налогов, а также дата выпуска (изготовления) товара в случае, если такие сведения необходимы для исчисления и взимания таможенных пошлин, налогов, а также иных платежей, подлежащих уплате при реимпорте, и (или) обеспечения соблюдения запретов и ограничений".

В настоящем случае обществом были указаны сведения о торговой марке костюмов, качественном составе, а также размерах, артикулах и иных признаках. В Гр. 31 ДТ они указаны по списку как "Группа товаров и пор. N ". Задекларированные костюмы были изъяты 09.03.2016 и в настоящий момент являются предметами административного правонарушения, рыночная стоимость из которых рассчитана и вменена в ответственность обществу, тогда как доказательств изъятия части незадекларированных товаров, материалы дела не содержат.

С учетом представленных первичных доказательств таможенным органом были изъяты в качестве предметов правонарушения костюмы следующих торговых марок:

Товар N 18 К ГРАФЕ 31 ДТ (Описание и характеристики товара) см. дополнение к Товару N 18

Группа товаров - 2

КОСТЮМЫ МУЖСКИЕ 100% ШЕРСТЬ РОСТ 176 СМ, ОБХВАТ ГРУДИ 104 СМ. ОБХВАТ ШЕИ 42 СМ Марка: UNiCO'S. Изг.: ITTIERRE SPA. Товарный знак: UNICO'S. Кол-во: 6 ШТ. Размеры: 54 Арт.: N/A

Группа товаров - 3

КОСТЮМЫ МУЖСКИЕ 100% ШЕРСТЬ РОСТ 182 СМ, ОБХВАТ ГРУДИ 112 СМ. ОБХВАТ ШЕИ 44 СМ Марка L'AGO D'ORO. Изг.: ITTIERRE SPA. Товарный знак: L'AGO D'ORO. Кол-во: 11 ШТ. Размеры: 58 Арт.: N/A

Группа товаров - 5

КОСТЮМЫ МУЖСКИЕ 100% ШЕРСТЬ РОСТ 188 СМ. ОБХВАТ ГРУДИ 120 СМ. ОБХВАТ ШЕИ 46 СМ Марка: L'AGO D'ORO. Изг.: ITTIERRE SPA. Товарный знак: L'AGO D'ORO. Кол-во: 4 ШТ. Размеры: 62 Арт.: N/A

Группа товаров - 7

КОСТЮМЫ МУЖСКИЕ 80% ШЕРСТЬ. 20% МОХЕР РОСТ 176 СМ. ОБХВАТ ГРУДИ 100 СМ. ОБХВАТ ШЕИ 41 СМ Марка:

L'AGO D'ORO. Изг.: ITTIERRE SPA. Товарный

знак: L'AGO D'ORO. Кол-во: 4 ШТ. Размеры. 52 Арт.: N/A

Группа товаров - 8

КОСТЮМЫ МУЖСКИЕ 84% ШЕРСТЬ. 16% МОХЕР РОСТ 182 СМ, ОБХВАТ ГРУДИ 108 СМ, ОБХВАТ ШЕИ 43 СМ Марка:

L'AGO D'ORO. Изг.: ITTIERRE SPA. Товарный

знак: L'AGO D'ORO. Кол-во: 6 ШТ. Размеры: 56 Арт.: N/A

Группа товаров - 9

КОСТЮМЫ МУЖСКИЕ 85% ШЕРСТЬ. 15% ШЕЛК РОСТ 188 СМ, ОБХВАТ ГРУДИ 120 СМ, ОБХВАТ ШЕИ 46 СМ Марка: L'AGO D'ORO. Изг.. ITTIERRE SPA. Товарный знак: L'AGO D'ORO. Кол-во: 4 ШТ. Размеры: 62 Арт.: N/A

Товар N 18 код ТН ВЭД ЕАЭС 6203110000 торговой марки L'AGO DfORO изъято 4 шт. при 28 шт. заявленных в ДТ и 28 обнаруженных в Акте таможенного досмотра, т.е. незадекларированных костюмов торговой марки L'AGO D'ORO не было. А из костюмов торговой марки UNICO'S, при указанных в ДТ 6 шт., в АТД было обнаружено 7 шт, но изъято 6 шт., вместо 1 шт., как незадекларированных.

Итого 6 шт. костюмов торговой марки L'AGO D'ORO незаконно включены в состав предметов АП.

Незадекларированные костюмы, но обнаруженные и не изъятые, не стали предметами административного правонарушения следующих торговых марок:

Factoria Castangia - 3 шт, GUABELLO - 2 шт., ING LORO PIANA & С. -1 шт., LUIGI BIANCHI MANTOVA SU MISURA - 9 шт., SARTORIA CASTANGIA CAS A FOND ATA NEL 1850-1 шт., UOMO LUXURY задекларировано 1 шт, обнаружено 2 шт в АТД, QMO SPA-1 шт, VITALE BAR. CAN. - 1 шт., VITALE BARBERIS CANONICO- 1шт., VITALE BAR. CAN. -1 шт., VITALE BARBERIS CANONICO - 1шт.

И только торговой марки UNICO'S из 6 задекларированных и 7 обнаруженных и отраженных в АТД был законно изъят незадекларированный товар в количестве - 1 шт.

Незадекларированные и задекларированные, но изъятые товары, имеют разную таможенную и рыночную стоимость в связи с различной репутацией на рынке, что имеет значение для определения рыночной стоимости товаров при назначении административного штрафа.

Таким образом, таможенным органом не определены должным образом предметы административного правонарушения и не выполнен критерий оценки определения рыночной стоимости действительных предметов административного правонарушения по части 1 статьи 16.2 КоАП РФ из-за допущенной должностным лицом ошибки 09.03.2016 при составлении протокола изъятия товаров в пор. ст.27.10 КоАП РФ.

Поскольку размер штрафа, назначенного таможней на основании указанных заключений, нельзя признать обоснованным, нельзя признать законным и оспариваемое постановление таможни о назначении обществу административного штрафа в размере 602 184 рублей.

Таким образом, указанный в протоколе изъятия от 09.03.2016 товар, надлежащим образом задекларированный обществом не может быть предметом административного правонарушения и для определения рыночной стоимости товаров при назначении административного штрафа.

Согласно экспертным заключениям ООО "ЦНЭО "Аспект" от 15.04.2016 N 83 и ЭИО N 1 ЦЭКТУ ФТС России N 28/011765/2016 от 07.04.2016 рыночная стоимость изделий по состоянию на 14.02.2016 составляет 1 204 184 рубля 20 копеек.

Рыночная стоимость изъятых по делу об административном правонарушении товаров за исключением костюмов (конверты, открытки, трусы женские, обувь) согласно указанным заключениям составляет 38 768 рублей 20 копеек.

В связи с этим назначенный постановлением таможни от 19.04.2017 N 10005000-701/2016 штраф является обоснованным только в части 19 384 рублей 10 копеек (1/2*38 768 рублей 20 копеек).

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 11.09.2017 по делу N А41-36548/17 отменить в части отказа в удовлетворении заявления ООО "Меркато" о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении N 10005000-701/2016 от 19.04.2017, о привлечении ООО "Меркато" к административной ответственности в виде штрафа в размере, превышающем 19 384,10 рублей.

Признать постановление по делу об административном правонарушении N 10005000-701/2016 от 19.04.2017 незаконным в части определения размера суммы штрафа, превышающую 19 384,10 рублей, а именно 582 799,90 рублей.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.В. Марченкова

Судьи

Н.В. Диаковская Н.А. Панкратьева