Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2017 г. N 08АП-15407/17

город Омск

20 декабря 2017 г.

Дело N А46-4096/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 декабря 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 декабря 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей Глухих А.Н., Ивановой Н.Е.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Набиевым М.З.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-15407/2017) Махрова Андрея Станиславовича на решение Арбитражного суда Омской области от 10 октября 2017 года по делу N А46-4096/2017 (судья Савинов А.В.), по иску общества с ограниченной ответственностью "Связьтелеком" (ИНН 5504203993, ОГРН 1085543011058) к Махрову Андрею Станиславовичу, при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: индивидуального предпринимателя Белоконенко Оксаны Викторовны (ИНН 550720889043, ОГРНИП 315554300048044), индивидуального предпринимателя Потейко Ольги Борисовны (ИНН 550601655906, ОГРНИП 309554315200282), о взыскании убытков,

при участии в судебном заседании:

от Махрова Андрея Станиславовича - представитель Терещенко В.В. по доверенности N 55 АА 1665119 от 26.04.2017 сроком действия десять лет;

от общества с ограниченной ответственностью "Связьтелеком" - представители Чепко Е.А. по доверенности б/н от 09.03.2017 сроком действия один год; Гриценко-Пауль Е.Н. по доверенности б/н от 09.03.2017 сроком действия один год,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Связьтелеком" (далее - ООО "Связьтелеком", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к Махрову Андрею Станиславовичу (далее - ответчик) о взыскании убытков в размере 1 487 590 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены индивидуальный предприниматель Белоконенко Оксана Викторовна (далее - ИП Белоконенко О.В.) и индивидуальный предприниматель Потейко Ольга Борисовна (далее - ИП Потейко О.Б.).

Решением Арбитражного суда Омской области от 10 октября 2017 года по делу N А46-4096/2017 исковые требования удовлетворены.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ответчик обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование жалобы её податель указывает, что представленные в дело аудиторские документы не являются надлежащими доказательствами, поскольку установленные в них признаки недобросовестных действий ответчика не имеют нормативного обоснования и представляют собой мнение специалистов; реальность выполнения услуг аудиторами не проверялась; необходимость и обоснованность заключения договора от 01.12.2015 не производилась. Полагает, что представленные ответчиком акты оказанных услуг являются надлежащими доказательствами, подтверждающими исполнение спорной сделки. Отмечает, что истец, ссылаясь на фиктивность и сомнительность сделки по заключению договора от 01.12.2015, тем не менее, не оспаривает ее в порядке статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

От ООО "Связьтелеком" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель Махрова А.С. поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Представители ООО "Связьтелеком" поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Третьи лица, надлежащим образом извещённые о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу в порядке статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ в отсутствие представителей указанных лиц по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев апелляционную жалобу, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

27.08.2008 межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области в качестве юридического лица зарегистрировано ООО "Связьтелеком" за основным государственным регистрационным номером 1085543011058.

Согласно решению N 7 от 01.12.2015 единственного участника ООО "Связьтелеком" с 01.12.2015 директором общества назначен Махров А.С.

Решением единственного участника ООО "Связьтелеком" N 9 от 02.02.2017 полномочия директора общества Махрова А.С. прекращены с 03.02.2017.

Как указывает истец, после прекращения Махровым А.С. своих полномочий обществу в результате проведения аудиторской проверки стало известно о заключении 01 декабря 2015 года ООО "СвязьТелеком" в лице директора Махрова А.С. и ИП Белоконенко О.В. договора возмездного оказания консалтинговых услуг.

Согласно подготовленной ИП Потейко О.Б аудиторской справке от 22.03.2017 указанная сделка повлекла для общества убытки в общей сумме 1 487 590 руб.

Аналогичные выводы содержатся в отчете аудитора ООО "Аудиторско-консалтинговая фирма "Аудит экспресс" от 10.04.2017.

В соответствии с выводами аудиторов денежные средства в указанном размере перечислены в пользу ИП Белоконенко О.В. за период с 01.01.2016 по 31.01.2017 при отсутствии встречного исполнения обязательств по оказанию услуг.

Истец указывает, что доказательств целесообразности совершения ответчиком данной сделки при осуществлении ООО "Связьтелеком" хозяйственной деятельности, а также доказательств ее реального исполнения у общества не имеется.

Ссылаясь на то, что в результате заключения Махровым А.С. с ИП Белоконенко О.В. договора возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015, обществу причинены убытки в сумме 1 487 590 руб. в размере уплаченных по договору денежных средств, истец обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, самостоятельно определив способы их судебной защиты (статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причинённых ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чьё право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу пунктов 1, 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причинённые им юридическому лицу.

Пунктом 4 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) установлено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Согласно пункту 2 статьи 44 Закона N 14-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

В гражданском законодательстве закреплена презумпция добросовестности участников гражданских правоотношений (пункт 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации). Не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Как следует из разъяснений пунктов 1, 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" (далее - постановление N 62), в силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за её одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.).

Согласно пункту 4 постановления N 62 добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо.

ООО "Связьтелеком", предъявляя требование о взыскании с Махрова А.С. в пользу общества убытков, полагает, что последние причинены в результате заключения договора возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015 с ИП Белоконенко О.В. без предоставления равноценного встречного исполнения, а также без экономической целесообразности для общества.

При вынесении обжалуемого судебного акта суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обоснованно пришёл к выводу о наличии предусмотренных гражданским законодательством общих оснований для взыскания убытков, причинённых в рассматриваемом случае обществу.

Заключение обществом в лице директора Махрова А.С. договора возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015 и перечисление денежных средств в сумме 1 487 590 руб. в пользу ИП Белоконенко О.В. подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

В обоснование заявленных требований истцом представлены аудиторская справка от 22.03.2017 по оценке добросовестности при осуществлении финансово-хозяйственных операций ООО "Связьтелеком", отчет аудитора ООО "Аудиторско-консалтинговая фирма "Аудит экспресс" от 10.04.2017.

Как следует из справки от 22.03.2017, за период с января 2016 года по январь 2017 года между ООО "Связьтелеком" и ИП Белоконенко О.В. были подписаны акты оказанных услуг (т. 1, л.д. 29-40), проанализировав которые, аудитор пришел к выводу о том, что из указанных актов не представляется возможным определить какого рода, в какой области и в каком объеме были оказаны консалтинговые услуги.

Также аудитором сделан вывод о том, что сумма услуг, указанная в актах не обусловлена договорными обязательствами, поскольку стоимость услуг по договору возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015 (1500 руб. за один час работы) не отражена в актах.

Согласно отчету аудитора от 10.04.2017 по результатам анализа исследуемых консалтинговых услуг на предмет нахождения необычных значений в генеральной совокупности общих затрат установлено, что в 2016 году доля консалтинговых услуг в составе всех затрат ООО "Связьтелеком" составила 31, 8 %. С учетом того, что видом деятельности общества является деятельность в области электросвязи, аудитор пришел к выводу о том, что наибольшая доля консалтинговых услуг необычна по объему в денежном выражении в структуре всех расходов для того вида деятельности, которым занимается ООО "Связьтелеком", что является одним из признаков недобросовестных действий, которые могут быть совершены для извлечения незаконной выгоды.

В обозначенном выше отчёте аудитор также ссылался на отсутствие технического задания к договору, программы, перечня консалтинговых услуг; указал на отсутствие в актах оказанных услуг информации о составе и характере консалтинговых услуг, отсутствие иных доказательств оказания услуг. В связи с чем, сделан вывод о наличии признаков отсутствия реального исполнения договора.

Согласно пояснениям ответчика договор возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015 исполнялся ИП Белоконенко О.В. посредством привлечения подрядчиков - физических лиц Кириченко И.В. и Сафиюлина И.Р. на основании договоров подряда N 4 от 01.12.2015 и N 6 от 01.12.2015, заключенных между ИП Белоконенко О.В. и указанными физическими лицами (т. 4, л.д.16-23). По условиям названных договоров стоимость работ составляет 1000 руб./час.

В обоснование реального исполнения сделки ответчиком в материалы дела представлены акты об оказании услуг, подписанные между ИП Белоконенко О.В. и Кириченко И.В., Сафиюлиным И.Р., отчеты о проделанной работе, составленные указанным физическими лицами (т. 4, л.д.24-75)

Оценив представленные ответчиком доказательства, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что указанные документы не опровергают выводы аудиторов.

Во-первых, как установлено судом, ООО "Связьтелеком" был заключен договор на предоставление консультационных услуг, ведению бухгалтерского учета и сдаче бухгалтерской и налоговой отчётности от 01.10.2015 N 1/2015 с ООО "Финансовая компания "Вариант", директором которого является Белоконенко О.В. Указанное следует из отчета от 10.04.2017 и справки от 22.03.2017, лицами, участвующими в деле, не оспаривается. В деле имеются акты о выполнении работ по указанному договору за март, апрель, май, июнь, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2016 года, январь 2017 года (т. 4, л.д.95-105)

При этой ответчиком не обоснована хозяйственная целесообразность заключения обществом еще договора на оказание консалтинговых услуг, предмет которого не позволяет с достоверностью установить конкретные действия исполнителя (или деятельность), равно как и цель его заключения.

Как указано в справке от 22.03.2017, тот факт, что ведение бухгалтерского учета ООО "Связьтелеком" возложено по договору от 01.10.2015 N 1/2015 на ООО "Финансовая компания "Вариант", директором которого является Белоконенко О.В., заключение договора с ИП Белоконенко О.В. на крупную сумму делает агентов взаимозависимыми лицами и приводит к дополнительному контролю ИФНС.

Во-вторых, ответчиком не обоснована необходимость привлечения подрядчиков - физических лиц Кириченко И.В. и Сафиюлина И.Р. на основании договоров подряда N 4 от 01.12.2015 и N 6 от 01.12.2015.

По условиям договора подряда N 4 от 01.12.2015 Кириченко И.В. обязалась оказать ООО "Связьтелеком" услуги по приему и распределению входящих звонков, обработке входящей корреспонденции, заключению договоров с клиентами, претензионной работе, ведению переговоров и другое.

По условиям договора подряда N 6 от 01.12.2015 Сафиюлин И.Р. обязался оказать ООО "Связьтелеком" услуги по обеспечению работы устройств и средств связи, контролю правильности эксплуатацию устройств и средств связи, выполнение работ по монтажу оборудования и другое.

Учитывая наличие у ООО "Связьтелеком" штатных сотрудников, что ответчиком не оспаривается, у суда вызывает сомнения необходимость привлечения указанных выше лиц для оказания услуг, связанных непосредственно с деятельностью общества. Кроме того, в деле отсутствуют сведения о привлечении соответствующих специалистов ранее, вместе с тем, общество осуществляет деятельность в сфере связи с 2008 года.

В-третьих, следует принять во внимание разницу между стоимостью услуг по договорам подряда N 4 от 01.12.2015 и N 6 от 01.12.2015 (1000 руб./час) и стоимостью услуг, согласованной в договоре возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015 (1 500 руб./час).

Поэтому, даже если исходить из наличия производственной необходимости в привлечении специалистов, ответчик не обосновал экономическую обоснованность привлечения указанных лиц на указанных условиях, в частности, тем, что расценки соответствуют средней сложившейся на рынке соответствующего вида услуг, обусловлены особой квалификацией специалистов и т.п.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ответчиком надлежащим образом не доказана хозяйственная целесообразность совершения спорной сделки, а также то, что ее заключение было вызвано конкретными обстоятельствами, и не заключение сделки могло бы повлечь неблагоприятные последствия для общества.

В связи с чем, суд считает пояснения ответчика в соответствующей части неубедительными и недоказанными.

Поскольку имеющиеся в деле доказательства подтверждают факт совершения Махровым А.С. действий по заключению договора возмездного оказания консалтинговых услуг от 01.12.2015, перечислению в пользу ИП Белоконенко О.В. денежных средств по указанному договору в сумме 1 487 590 руб., при недоказанности того, что цель заключения сделки была достигнута и отвечала интересам Общества, уплаченные по договору следует квалифицировать как убытки, поскольку исполнение договора связано с отчуждением имущества общества.

Таким образом, исковые требования удовлетворены судом правомерно.

Удовлетворение требования о взыскании с директора убытков не зависит от того, имелась ли возможность возмещения имущественных потерь юридического лица с помощью иных способов защиты гражданских прав, например, путём применения последствий недействительности сделки, истребования имущества юридического лица из чужого незаконного владения, взыскания неосновательного обогащения, а также от того, была ли признана недействительной сделка, повлёкшая причинение убытков юридическому лицу. Однако в случае, если юридическое лицо уже получило возмещение своих имущественных потерь посредством иных мер защиты, в том числе путём взыскания убытков с непосредственного причинителя вреда (например, работника или контрагента), в удовлетворении требования к директору о возмещении убытков должно быть отказано (пункт 8 постановления N 62).

В связи с чем, суд отклоняет указание заявителя жалобы на то, что без оспаривания сделки по основаниям недействительности истец не доказал причинение убытков обществу. Факт осведомлённости единственного участника общества о совершении сделки не имеет значения применительно к основаниям привлечения ответчика к ответственности в виде взыскания убытков. Сокрытие сделки не следует рассматривать как необходимый элемент для взыскания убытков.

Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы свидетельствовали о необоснованности и незаконности обжалуемого судебного акта, апелляционная жалоба не содержит.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по апелляционным жалобам по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный су

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 10 октября 2017 года по делу N А46-4096/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.И. Еникеева

Судьи

А.Н. Глухих Н.Е. Иванова