Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 декабря 2017 г. N 03АП-6506/17

г. Красноярск

28 декабря 2017 г.

Дело N А69-860/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 27 декабря 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 декабря 2017 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Парфентьевой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,

при участии:

от истца - акционерного общества "Кызылская ТЭЦ": Ковешниковой О.В., представителя по доверенности от 01.06.2017 N 31, Шульминой Е.А., представителя по доверенности от 22.05.2017 N 3/2017,

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Энергострой":

Пелешукова В.Ф., по доверенности от 30.11.2017, Крапивина Д.Н., представителя по доверенности от 30.11.2017,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергострой" (ИНН 1717008397, ОГРН 1021700728136)

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от 27 сентября 2017 года по делу N А69-860/2017, принятое судьёй Хертек А.В.

установил:

акционерное общество "Кызылская ТЭЦ" (ОГРН 1071701000359, ИНН 1701041247, далее - АО "Кызылская ТЭЦ", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Энергострой" (ИНН 1717008397, ОГРН 1021700728136, далее - ООО "Энергострой", ответчик) о взыскании задолженности за потребленную тепловую энергию по договору на временное теплоснабжение от 20.10.2016 N 293/1 за период с 01.01.2017 по 28.02.2015 в размере 503 831 рубля 59 копеек.

Определениям Арбитражного суда Республики Тыва от 06.07.2017 и от 30.08.2017 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Республики Тыва и государственное бюджетное учреждение Республики Тыва "Госстройзаказ".

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 27 сентября 2017 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, указал, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

-письмом от 08.02.2017 ответчик повторно уведомил истца о том, что в связи с завершением 20.12.2016 строительства и ввода 30.12.2016 объекта в эксплуатацию и передаче жилого дома заказчику обязательства по оплате за потребленную тепловую энергию за период с 01.01.2017 по 30.04.2017 переходят от ООО "Энергострой" к собственнику 120 квартирного жилого дома в микрорайоне Спутник,.

-ответчик выполнял строительные работ на объекте, обогреваемом за счет поставляемой истцом тепловой энергии в интересах третьего лица, свидетельствующие с 30.12.2016 обогреваемом за счет поставляемой истцом тепловой энергии объект, 120 квартирный жилой дом в микрорайоне Спутник г. Кызыла был передан третьему лицу

-третье лицо несет перед истцом бремя финансовых обязательств по оплате тепловой энергии, так как на нем лежит обязанность создать ответчику необходимые условия для выполнения работ.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2017 года апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 05.12.2017, отложено на 27.12.2017.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет").

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121-123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие представителей третьих лиц.

Представитель истца в отзыве пояснил, что договор N 293/1 на временное теплоснабжение от 20.10.2016 заключен на срок, который определяется с момента подключения строительного объекта "120 квартирный жилой дом в микр. Спутник г, Кызыла" к системе централизованного теплоснабжения и действует по 30.04.2017. Каких-либо соглашении об изменении срока действия указанного договора сторонами не заключалось. АО "Кызылская ГЭЦ" в соответствии с УСЛОВИЯМИ договора обеспечивало подачу тепловой энергии на строительный объект "120 квартирный жилой дом в микр. Спутник г. Кызыла". Подписание акта приемки законченного строительства и выдача разрешения на ввод в эксплуатацию не освобождают ООО "Энергострой" от обязанности произвести оплату, за тепловую энергию, поставленную в период действия договора. За тепловую энергию за более ранний период ответчик нес бремя финансовых обязательств в рамках договора N 293/1 на временное теплоснабжение от 20.10.2016. Доказательства, подтверждающие обращение в адрес ЛО "Кызылская ГЭ11" до 08.02.2017 не представлены. В нарушение условий договора ООО "Энергострой" порядок расторжения, предусмотренный договором, соблюден не был.

В судебном заседании удовлетворено ходатайство истца о приобщении дополнительных документов в подтверждение момента заселения дома гражданами - постановления Мэрии г. Кызыла от 21.04.2017 N 407; выписок из ЕГРН с 1 квартиры по 10 квартиру, с 11 квартиры по 20 квартиру, с 21 квартиры по 30 квартиру, с 31 квартиры по 40 квартиру, с 41 квартиры по 50 квартиру, с 51 квартиры по 60 квартиру, с 61 квартиры по 70 квартиру, с 71 квартиры по 80 квартиру, с 81 квартиры по 90 квартиру, с 91 квартиры по 100 квартиру, с 101 квартиры по 110 квартиру, с 111 квартиры по 120 квартиру; список зарегистрированных и проживающих г. Кызыл, мкр. Спутник, ул. Убсу-Нурская, д.6; проект индивидуального теплового пункта.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между истцом и ответчиком заключен договор от 20.10.2016 N 293/1 на временное теплоснабжение, предметом которого является временная подача "Энергоснабжающей организацией" "Абоненту" тепловой энергии, теплоносителя, а также оплата "Абонентом" принятой тепловой энергии на условиях, определяемых договором, а также обеспечение "Абонентом" условий безопасной эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии и теплоносителя (п. 1.1).

По всем вопросам, не оговоренным договором стороны договорились руководствоваться нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, актами регулирующих органов в области государственного регулирования тарифов, Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок N 115 от 24.03.2003), Правилами коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя, правилами учета отпуска тепловой энергии, нормативными актами.

В пункте 2.1 договора стороны согласовали ориентировочный отпуск тепловой энергии теплоносителя исходя из наличия ресурсов в соответствии с установленными тепловыми нагрузками согласно приложения N 3.

В пункте 5 договора установлены правила учета и контроля теплопотребления. В том числе установлено, что учет количества отпущенной тепловой энергии производится по допущенным в эксплуатацию приборам учета, установленным на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей, если дополнительным соглашением не будет установлено иное.

При отсутствии коммерческих приборов учета, количество тепловой энергии и теплоносителя определяется по приборам учета, установленным на теплоисточниках с последующим распределением пропорционально максимальным часовым нагрузкам присоединенных потребителей, согласно "Методике определения тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения"(утв. приказом Минстроя от 06.05.2000 N 105).

Стоимость тепловой энергии согласована в пункте 6.2 договора и составляет 1292,09 рублей без НДС за 1 Гкал с 01.07.2016 по 31.12.2016, и 5,33 рублей без НДС за 1 м. теплоносителя с 01.07.2016 по 31.12.2016.

Оплата поставляемой в расчетном месяце теплоэнергии производится денежными средствами на основании выставляемых "Энергоснабжающей организацией" "Абоненту" платежных документов или платежным поручением.

Авансовый платеж за потребление тепловой энергии в размере 100% от общего потребления с момента подключения до окончания действия договора производится "Абонентом" самостоятельно платежным поручением на расчетный счет ОАО "Кызылская ТЭЦ" по тарифам, утвержденным Службой по тарифам Республики Тыва (7.1. и 7.2 договора).

Согласно пункту 9.1 договора, он состоит из основного текста и приложений к нему (N 1, N 2, N 3). Договор заключается на срок до 30.04.2017 г.

Для расторжения договора Абоненту необходимо: произвести акт сверки расчетов и полностью погасить задолженность, отключить свои тепловые сети и теплопотребляющие установки от внешней сети, представить в договорной отдел копию двустороннего акта об отключении и опломбировании запорной арматуры на подающем и обратном трубопроводах на границе балансовой принадлежности Абонента. С момента составления акта, начисление платы за потребляемую тепловую энергию прекращается (п. 9.3 договора).

Истец просит взыскать с ответчика долг за потребленную тепловую энергию, начиная с 01.01.2017 по 28.02.2017.

Сторонами согласовано приложение N 1, приложение N 2, приложение N 3 - перечень объектов и расчет годового отпуска тепловой энергии, объект - строительство жилого дома, рассчитаны и согласованы уровни нагрузок на отопление, горячее водоснабжение и тепловые потери.

АО "Кызылская ТЭЦ" обществу с ограниченной ответственностью "Энергострой" начислено в январе 2017 за теплоэнергию 280,255 Гкал, теплоноситель 21,427 Гкал, на сумму 427 430,11 руб., в феврале 2017 за теплоэнергию 223,250 Гкал., теплоноситель 19,354 Гкал на сумму 340 503,45 руб., всего 767 933 рубля 56 копеек.

26.11.2012 между Министерством строительства и модернизации коммунального хозяйства Республики Тыва (Заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью "Энергострой" (Подрядчик) заключен государственный контракт на строительство объектов N 134.

Предмет контракта N 134 определен пунктом согласно которому ООО "Энергострой" по заданию "Заказчика" выполняет работы по строительству объекта "120-квартирный жилой дом в Восточном квартале г. Кызыла Республики Тыва (стр.N 3), Республика Тыва, г. Кызыл, микрорайон Спутник, 1 квартал, на земельном участке, границами которого являются улицы Магистральная, Убсу-Нурская, Звездная и Полигонная.

Работы по настоящему контракту ООО "Энергострой" должен начать и завершить в соответствии с графиком выполнения работ, являющимся его неотъемлемой частью (Приложение N 2).

Министерство строительства и модернизации коммунального хозяйства Республики Тыва на основании соглашения от 01.04.2013 передало функции заказчика по государственному контракту от 26.11.2012 N 134 Государственному казенному учреждению Республики Тыва "Госстройзаказ".

Дополнительным соглашением от 31.12.2014 стороны установили срок окончания работ до 30.03.2016.

По акту приемки законченного строительством объекта от 20.12.2016 приемочная комиссия приняла 120 квартирный жилой дом в микрорайоне Спутник.

Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 30.12.2016 Мэрия г. Кызыла разрешила ввод в эксплуатацию объекта - 120 квартирный жилой дом в восточном квартале г. Кызыла.

Письмом от 08.02.2017 N 17 "Энергострой" уведомило АО "Кызылская ТЭЦ" о расторжении с 01.02.2017 договора N 293/1 от 20.10.2016 в связи с завершением строительства и вводом объекта в эксплуатацию.

Письмом от 10.02.2017 N 752 АО "Кызылская ТЭЦ" предложило ООО "Энергострой" для расторжения договора выполнить следующие условия: произвести акт сверки расчетов и полностью погасить задолженность, согласовать дату и время для составления акта об отключении, отключить свои тепловые сети и теплопотребляющие установки от внешней сети, представить в договорной отдел копию двустороннего акта об отключении и опломбировании запорной арматуры на подающем и обратном трубопроводах на границе балансовой принадлежности Абонента.

В период с января по февраль 2017 год истец осуществлял на указанное помещение отпуск тепловой энергии.

Для оплаты потребленной тепловой энергии АО "Кызылская ТЭЦ" выставило ООО "Энергострой" счета-фактуры: N11-012017 от 31.01.2017, N 11-022017 от 28.02.2017, акты приема - передачи тепловой энергии от 31.01.2017 г. N 922 и от 28.02.2017 г., всего на общую сумму 767 933 рубля 56 копеек. С учетом имеющейся у ООО "Энергострой" переплаты задолженность составила 503 831 рубль 59 копеек.

15.03.2017 "Кызылская ТЭЦ" направило ООО "Энергострой" претензию с требованием о погашении задолженности в размере 503 831 рубля 59 копеек.

Непогашение указанной задолженности ответчиком послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно частей 1, 2 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Материалами дела подтверждается факт заключения между сторонами договора на временное теплоснабжение от 27.09.2016 (л.д. 10 т.1) сроком до 15 мая 2017 года.

Истец предъявляет ответчику задолженность в сумме 503 831 рубль 59 копеек за период январь - февраль 2017 года.

Арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что решение подлежит отмене по следующим мотивам.

Согласно Указаниям по применению и заполнению форм, утвержденных Постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 N 71а, форма N КС-11 "Акт приемки законченного строительством объекта" является документом приемки законченного строительством объекта производственного и жилищно-гражданского назначения всех форм собственности при их полной готовности в соответствии с утвержденным проектом, договором подряда (контрактом), подписывается при приемке объекта представителями заказчика от представителей исполнителя работ (генерального подрядчика), является основанием для оплаты всех выполненных исполнителем работ в соответствии с договором (контрактом).

Одновременно данным Постановлением утверждена форма N КС-14 "Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией". Как следует из Указаний по ее применению, акт является документом по приемке и вводу законченного строительством объекта производственного и жилищно-гражданского назначения в эксплуатацию и зачисления его в состав основных фондов (основных средств), а также является основанием для окончательной оплаты всех выполненных исполнителем работ в соответствии с договором (контрактом).

Таким образом, форма N КС-11 подписывается при приемке объекта у исполнителя работ только представителями заказчика на основании документов исполнителя работ, подтверждающих соответствие принимаемого объекта утвержденному проекту, нормам, правилам и стандартам, а также на основании заключений органов надзора.

Форма N КС-14 применяется в случае, когда приемку объекта у исполнителя работ осуществляет приемочная комиссия, состав которой назначается заказчиком - при приемке объекта от исполнителя (подрядчика), либо инвестором - при приемке объекта от заказчика. Акт подписывается представителями исполнителя работ (генерального подрядчика) и заказчика или другим лицом, на это уполномоченным инвестором, а также членами приемочной комиссии и является основанием для зачисления объекта в состав основных фондов (основных средств).

Федеральным законом от 04.06.2011 N 123-ФЗ "О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" часть 2 статьи 153 Жилищного кодекса Российской Федерации дополнена пунктом 6, предусматривающим, что обязанность по внесению платы за жилое помещение и коммунальные услуги возникает у лица, принявшего от застройщика (лица, обеспечивающего строительство многоквартирного дома) после выдачи ему разрешения на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию помещения в данном доме по передаточному акту или иному документу о передаче, с момента такой передачи.

Из содержания данной нормы права усматривается, что застройщик передает завершенные строительством объекты после выдачи ему разрешения на ввод их в эксплуатацию, а до ввода их в эксплуатацию является обязанным лицом по уплате поставленных коммунальных ресурсов.

Более того, в пункте 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 22 "О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения, занимаемого гражданами в многоквартирном доме по договору социального найма или принадлежащего им на праве собственности" указано, что обязанность по внесению платы за содержание жилого помещения и коммунальные услуги у лица, принявшего жилое помещение от застройщика, после выдачи последнему разрешения на ввод многоквартирного дома в эксплуатацию возникает с момента передачи жилого помещения по передаточному акту или иному документу о передаче (пункт 6 части 2 статьи 153 ЖК РФ).

По акту приемки законченного строительством объекта от 20.12.2016 приемочная комиссия приняла 120 квартирный жилой дом в микрорайоне Спутник (л.д. 74 т.1).

Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от 30.12.2016 Мэрия г. Кызыла разрешила ввод в эксплуатацию объекта - 120 квартирный жилой дом в восточном квартале г. Кызыла (л.д. 73 т.1).

Таким образом, обязанность застройщика по оплате спорного коммунального ресурса прекращена в связи с передачей последним жилого дома заказчику и вводом его в эксплуатацию.

Довод истца о том, что акт приемки от 20.12.2016 не является передаточным актом (иным передаточным документом) не основан на нормах права и противоречит представленным в дело доказательствам.

В пункте 14 Акта приемки указано, что предъявленный к приемке до выполнен в соответствии с проектом, отвечает санитарно-эпидемиологическим, экологическим, пожарным, строительным нормам и правилам и государственным стандартам и вводится в действие.

Акт приемки подписан членами комиссии - ГКУРТ "Госстройзаказ", ОАО "Тувагражданпроект", Министерством строительства Республики Тыва.

В материалы дела представлена также справка о стоимости выполненных работ от 20.12.2016 (л.д. 77 т.1).

Вывод суда первой инстанции о том, что введение жилого дома в эксплуатацию само по себе не свидетельствует о завершении ответчиком всех строительных и монтажных, а также пусконаладочных работ по смонтированным в жилом доме тепловым энергоустановкам и допуске данных энергоустановок в установленном порядке в эксплуатацию, противоречит пункту 10 акта приемки от 20.12.2016 о том, что внешние наружные коммуникации холодного и горячего водоснабжения, канализации, теплоснабжения, газоснабжения, энергоснабжения и связи обеспечивают нормальную эксплуатацию объекта и приняты пользователями - городскими эксплуатационными организациями. Никаких исключений в акте приемки не содержится.

Довод истца о том, что ответчик является стороной договора теплоснабжения, поэтому должен оплачивать поставленный ресурс, подлежит отклонению, как противоречащий пункту 6 части 2 статьи 153 Жилищного кодекса Российской Федерации. В этой же связи отклоняется ссылка на договор от 15.03.2017, заключенный ответчиком с МУП "Енисей" на временное обслуживание многоквартирного дома сроком до 19.04.2017. Данное обстоятельство не имеет правового значения. Кроме того, ответчик пояснил, что данный договор был впоследствии расторгнут.

Довод о том, что заселение граждан началось не ранее марта 2017 года не имеет правого значения, поскольку объект введен в эксплуатацию в декабре 2016 года.

Ссылка истца на пункт 9.3 договора теплоснабжения, а именно - на процедуру одностороннего расторжения по инициативе абонента, предусматривающую отключение сетей и теплопотребляющих установок от внешней сети, подлежит отклонению также по основаниям, указанным выше.

Кроме того, истцом не обоснована необходимость такого отключения и нарушение своих прав таким неотключением. Само по себе то, что теоретически возможно произвести такое отключение при отрицательным температурах 9 дом сдан в декабре 2016 года), в том числе с использованием дренирования, спуска теплоносителя, не означает, что обязанность оплаты ресурса после ввода дома в эксплуатацию сохраняется за ответчиком.

Акт сверки не может являться основанием для удовлетворения иска, является документом, отражающим начисление и поступление денежных средств без учета обстоятельств конкретных правоотношений.

При изложенных обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения исковых требований.

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

В силу части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является неправильное применение норм материального права.

В связи с тем, что нормы материального права применены судом первой инстанции неправильно, решение подлежит отмене на основании части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

С учетом изложенного расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска относятся на истца, за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат взысканию с истца в пользу ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от 27 сентября 2017 года по делу N А69-860/2017 отменить. Принять по делу новый судебный акт. В иске отказать.

Взыскать с акционерного общества "Кызылская ТЭЦ" (ОГРН 1071701000359, ИНН 1701041247) в пользу общества ограниченной ответственностью "Энергострой" (ИНН 1717008397, ОГРН 1021700728136) 3000 рублей расходов по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи

А.Н. Бабенко О.Ю. Парфентьева