Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2017 г. N 09АП-54330/17

город Москва

26 декабря 2017 г.

Дело N А40-146647/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 декабря 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 декабря 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.Р. Валиева, Н.И. Левченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ГБУ г. Москвы "Жилищник района Бирюлево Западное"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 сентября 2017 года по делу N А40-146647/17, принятое судьей Панфиловой Г.Е.

по иску ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ"

к ответчику ГБУ ГОРОДА МОСКВЫ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА БИРЮЛЕВО ЗАПАДНОЕ"

третье лицо - ПАО "МОЭСК"

о взыскании 606 160, 85 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Савельева Т.М. (по доверенности от 17.08.2017)

от ответчика: Зиятдинов М.Н. (по доверенности от 03.08.2017)

от третьего лица: извещено, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением о взыскании с ГБУ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА БИРЮЛЕВО ЗАПАДНОЕ" 606.160 руб. 85 коп. из них: 598 440,96 руб. основной долг за период с 19.04.2014 по 26.11.2014 по договору энергоснабжения электрической энергии (мощности) с энергосбытовой организацией N 92911772 от 30.11.2006, неустойку за период с 26.06.2017 по 07.08.2017 в размере 7 719,89 руб., пени в соответствии со ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", начисленные на сумму долга в размере 598 440,96 руб. за период с 08.08.2017 по день фактического исполнения обязательства, исходя из ключевой ставки Банка России.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2017 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель - ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить, представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей сторон, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции Как следует из материала дела, между ПАО "Мосэнергосбыт" (Истец) и ГБУ г. Москвы "Жилищник района Бирюлево Западное" (Ответчик) заключен договор энергоснабжения электрической энергии (мощности) с энергосбытовой организацией N 92911772 от 30.11.2006.

По договору энергоснабжения ПАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а Абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

Согласно пункту 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Оплата электроэнергии производится в соответствии с Приложением N 13 к Договору "Порядок оплаты приобретаемой электрической энергии мощности)".

Согласно п. 3 Приложения N 13 окончательный расчет стоимости произведенной электроэнергии производится в срок до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

26.11.2014 работниками ПАО "МОЭСК" проведены проверки потребления электрической энергии в отношении потребителя ГБУ г. Москвы "Жилищник района Бирюлево Западное", в ходе которых обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в следующем:

- изменение схемы учета электроэнергии ПУ N 856621, диск вращается в обратном направлении;

- несоответствие трансформаторов тока измерительного комплекса, расчетному. На приборе учета отсутствует пломба энергосбытовой организации;

О чем составлены Акты проверок узлов учета электроэнергии, в которых отражены нарушения.

Согласно "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 14.05.2012 N 442" (далее - Правила N 442, Основные положения) под безучетным потреблением понимается - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Выявление факта безучетного потребления, подтвержденного актом о неучтенном потреблении электрической энергии, составленным в порядке, предусмотренном разделом X настоящего документа.

В соответствии с пунктами 192 и 193 основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления выразившегося в отсутствии пломб сетевой или сбытовой организации, составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии N 88/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014, N 89/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014, N 90/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованными доводы заявителя жалобы и считает решение подлежащим отмене по следующим основаниям.

К исковому заявлению приложена Копия Акта N 88/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014 ОАО "МОЭСК" в котором зафиксировано безучетное потребление по адресу ул. Медынская, д. 1, к. 3 с 19.04.2014 г. по 26.11.2014 Г., данный акт составлен без участия специалистов ГБУ "Жилищник района Бирюлево Западное", о составлении данного акта информация в ГБУ "Жилищник Бирюлево Западное" отсутствовала. Данный Акт составлен в отношении ГУП г. Москвы "ДЕЗ района Бирюлево Западное". ГУП г. Москвы "ДЕЗ района Бирюлево Западное" прекратил, свою деятельность 12.11.2014 г., то есть на момент составления акта данная организация уже не существовала.

В соответствии с п. 6.4. договора энергоснабжения от 30.11.2006 г. N 92911772 ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" в праве по мере необходимости производить проверку потребления Абонентом (с учетом Субабонента) электрической энергии (мощности), с составлением Акта. В рамках реализации данного права ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" в отношении ГБУ "Жилищник района Бирюлево Западное" составил Акт от 03.03.2015 N029068 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором зафиксировано безучетное потребления по адресу ул.Медынская, д. 1, к. 3 с 19.04.2014 г. по 02.03.2015 г. на основании данного акта ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" был выставлен счет от 09.04.2015 г. N 511 на сумму 283.636 руб. 08 коп. данный счет был оплачен 17.09.2015 г. что подтверждается платежным поручением от 11.09.2015 г. N 1302.

Также к исковому заявлению приложена Копия Акта N 89ЛООРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014 ОАО "МОЭСК" в котором зафиксировано без учетное потребления по адресу ул. Медынская, д. 5, к. 4 с 19.04.2014 г. по 26.11.2014 г., данный Акт также составлен в отношении ГУП г. Москвы "ДЕЗ района Бирюлево Западное", который прекратил, свою деятельность 12.11.2014 г.

ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" в отношении ГБУ "Жилищник района Бирюлево Западное" составил Акт от 03.03.2015 N 029074 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором зафиксировано безучетное потребление по адресу ул. Медынская, д. 5, к. 4 с 19.04.2014 г. по 02.03.2015 г. на основании данного акта ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" был выставлен счет от 09.04.2015 г. N 510 на сумму 221.860 руб. 08 коп. Данный счет был оплачен 17.09.2015 г., что подтверждается платежным поручением от 11.09.2015 г. N 1310.

К исковому заявлению приложена Копия Акта N 90/ЮОРУ-МУЭ-ю oт 26.11.2014 ОАО "МОЭСК" в котором зафиксировано безучетное потребление по адресу ул. Медынская, д. 5, к. 2 с 19.04.2014 г. по 26.11.2014 г., данный Акт также составлен в отношении ГУП г. Москвы "ДЕЗ района Бирюлево Западное", который прекратил, свою деятельность 12.11.2014 г.

ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" в отношении ГБУ "Жилищник района Бирюлево Западное" составил Акт от 03.03.2015 N 029073 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором зафиксировано безучетное потребление по адресу ул.Медынская, д. 5, к. 2 с 19.04.2014 г. по 02.042015 г. на основании данного акта ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" был выставлен счет от 09.04.2015 г. N 512 на сумму 278.881 руб. 20 коп. данный счет был оплачен 17.09.2015 г., что подтверждается платежным поручением от 11.09.2015 г. N 1303.

Таким образом, из представленных документов следует, что положенные в основание иска акты о неучтенном потреблении электрической энергии N 88/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014, N 89/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014, N 90/ЮОРУ-МУЭ-ю от 26.11.2014 составлены в отношении юридического лица которое прекратило деятельность 12.11.2014.

Кроме того, имеются акты о неучтенном потреблении электрической энергии составленные по тем же адресам, в отношении тех же точек поставки электроэнергии за аналогичный период, которые оплачены ответчиком.

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Поскольку представленные дополнительные доказательства имеют правовое значение для разрешения рассматриваемого спора, а также учитывая, что согласно п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции; в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в части 2 статьи 268 Кодекса, может в силу части 3 статьи 288 Кодекса являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления, суд апелляционной инстанции приобщает к материалам дела дополнительные доказательства приложенные к апелляционной жалобе.

Учитывая установленные апелляционным судом обстоятельства, решение подлежит отмене, а исковые требования не подлежат удовлетворению.

На основании статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт (пункт 2).

В силу пункта 1 части 1 статьи 270 АПК РФ неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, является основанием для изменения решения арбитражного суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2017 года по делу N А40-146647/17 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" в пользу ГБУ ГОРОДА МОСКВЫ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА БИРЮЛЕВО ЗАПАДНОЕ" расходы по уплате госпошлины 3.000 руб. 00 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.Р. Валиев Н.И. Левченко