Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2017 г. N 09АП-56617/17

г. Москва

29 декабря 2017 г.

Дело N А40-45102/17

Резолютивная часть постановления объявлена "13" декабря 2017 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "29" декабря 2017 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

судей И.М. Клеандрова, С.А. Назаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Ищенко И.Н., Алборова А.Н., Аласа М.А., Драгалиной Л.М., Савкиной Н.А., Смирнова Н.В., Кротова А.В. и Кротовой А.О., Ищенко А.Н., Тумановой О.А. и Туманова А.И., Масинева Е.С., Тарасовой Т.В., Горбуновой В.А., Ким А.О., Фадеевой Ю.С. и Фадеева С.Н. КОНЧЕНКО Р.В., Ошеровой Т.А., Бондарева К.Г., Соловьева В.В., Массель Н.А., Чолиев А.А., Ревиной О.И., Уварова А.Б., Новиковой Г.А., Воронова Е.С., Дорофеева Е.Ю., Янковского В.Ф., Шустовой Е.В., Концевой Л.Р., на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.09.2017 г. по делу N А40-45102/17 вынесенное судьей В.А. Чернухиным, о признании заявления Закрытого акционерного общества "Мосстройэкономбанк" о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Инвест" (ОГРН 5137746062724, ИНН 771598161636) обоснованным, введении процедуры наблюдение в отношении должника Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Инвест" (ОГРН 5137746062724, ИНН 771598161636), включении в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Инвест" (ОГРН 5137746062724, ИНН 771598161636) требование Закрытого акционерного общества "Мосстройэкономбанк" по Кредитному договору NКД/14/0093 от 28.05.2014 г. в размере 990 537 702 (девятьсот девяносто миллионов пятьсот тридцать семь тысяч семьсот два) руб. 69 коп., в том числе: 445 160 500 руб. - общая задолженность по основному долгу, 104 155 360,82 руб. - задолженность но процентам за пользование кредитом, 441 221 841,87 руб. - неустойка, как обеспеченные залогом следующего имущества должника (на основании договор залога имущественных прав (требований) NКД/14/0093/ДЗ/01 от 28.05.2014 г.): права требования, вытекающего из Инвестиционного договора NИД02-3 от 15 мая 2014 г., заключенного между ООО "БизнесИнвест" и ООО "СтройКомфорт", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность недвижимого имущества: 88 квартир, указанных в приложении N1 к договору залога, общей площадью 4 685,9 кв.м., расположенном в строящемся многоквартирном 24-этажном двухсекционном жилом доме корпус 2 по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км, участок 1, права требования неустоек, а также иные права требования; по Кредитному договору NКД/14/0109 от 10.06.2014 г. в размере 559 941 549,68 (пятьсот пятьдесят девять миллионов девятьсот сорок одна тысяча пятьсот сорок девять) руб. 68 коп., в том числе: 251 645 000 руб. - общая задолженность по основному долгу, 58 878 035 руб. 68 коп. - задолженность но процентам за пользование кредитом, 249 418 514 руб. - неустойка, как обеспеченные залогом следующего имущества должника (на основании договора залога имущественных прав (требований) NКД/14/0109/ДЗ/01 от 18.08.2014 г.): права требования, вытекающие из договора участия в долевом строительстве нежилого здания (стилобата) N14/05-ст/2 от 20 мая 2014 г., заключенного между ООО "Стройкомфорт" и ООО "СтройДом", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность недвижимого имущества: нежилые помещения производственного/коммерческого назначения, в количестве 7 штук, общей площадью 3 335 кв.м., расположенных на первом и втором этаже Стилобата _ 2-х этажного здания, состоящего из нежилых помещений, общей площадью 15 890 кв.м., объединенного в уровне 1-ого и 2-ого этажа и двухуровневой подземной автостоянкой с корпусами N3 и N5 в совокупности составляющих Апарт-отель, входящий в общественный деловой центр по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км., участок 1, права требования неустоек, которые могут возникнуть при неисполнении ООО "Стройкомфорт" своих обязательств, а также иные права требования, временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Инвест" (ОГРН 5137746062724, ИНН 771598161636) утвержден Козлов Игорь Олегович (ИНН 541011310238, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих 11852, адрес для направления корреспонденции: 117133, Москва, ул. Теплый Стан, д. 21, к. 1, кв. 125), являющегося членом Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация Центральное Агентство Арбитражных Управляющих.

при участии в судебном заседании:

от Конченко Р.В. - Алексеева И.Г., ордер N 218 от 06.12.2017

от Ошеровой Т.А. - Телятников С.С., дов. от 16.06.2017

от Массель Н.А. - Струева С.В., дов. от 25.11.2017

от Концевой Л.Р. - Гамора Ю.П., дов. от 02.11.2017

от Воронова Е.С. - Гамора Ю.П., дов. от 30.10.2017

от Янковского В.Ф. - Гамора Ю.П., дов. от 30.10.2017

от Дорофеева Е.Ю. - Гамора Ю.П., дов. от 01.11.2017

от Шустовой Е.В. - Гамора Ю.П., дов. от 30.10.2017

от Уварова А.Б. - Гамора Ю.П., дов. от 31.10.2017

от Новиковой Г.А. - Гамора Ю.П., дов. от 31.10.2017

от Котовой А.О. - Котов А.В., дов. от 07.11.2017

от конкурсного управляющего ЗАО "М БАНК" в лице ГК АСВ - Архипов С.П., дов. от 24.01.2017

от временного управляющего ООО "Бизнес Инвест" - Орлова Е.В., дов. от 04.12.2017, Курасов А.О., дов. от 04.12.2017

от Ищенко А.Н. - Ищенко Н.А., Ищенко И.Н., дов. от 04.12.2017

от Савкиной Н.А. - Никифорова В.П., дов. от 24.05.2017

от Драгалиной Л.М. - Давыдова Р.Я., дов. от 06.02.2017

Чолиев А.А., Фадеев С.Н., Фадеева Ю.С., Тарасова Т.В., Ревина О.И., Массель Н.А., Горбунова В.С., Конченко Р.В., Воронова М.Е., Алборов А.Н., Ищенко И.Н.

УСТАНОВИЛ:

Определением от 01.09.2017 г. Арбитражный суд г. Москвы признал заявление Закрытого акционерного общества "Мосстройэкономбанк" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бизнес Инвест" обоснованным. Ввел наблюдение в отношении должника ООО "Бизнес Инвест". Включил в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Бизнес Инвест" требование ЗАО "Мосстройэкономбанк" по Кредитному договору N КД/14/0093 от 28.05.2014 г. в размере 990 537 702 руб. 69 коп., в том числе: 445 160 500 руб. - общая задолженность по основному долгу, 104 155 360,82 руб. - задолженность но процентам за пользование кредитом, 441 221 841,87 руб. - неустойка, как обеспеченные залогом следующего имущества должника (на основании договор залога имущественных прав (требований) N КД/14/0093/ДЗ/01 от 28.05.2014 г.): права требования, вытекающего из Инвестиционного договора N ИД02-3 от 15 мая 2014 г., заключенного между ООО "БизнесИнвест" и ООО "СтройКомфорт", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность недвижимого имущества: 88 квартир, указанных в приложении N1 к договору залога, общей площадью 4 685,9 кв.м., расположенном в строящемся многоквартирном 24-этажном двухсекционном жилом доме корпус 2 по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км, участок 1, права требования неустоек, а также иные права требования; по Кредитному договору NКД/14/0109 от 10.06.2014 г. в размере 559 941 549,68 (пятьсот пятьдесят девять миллионов девятьсот сорок одна тысяча пятьсот сорок девять) руб. 68 коп., в том числе: 251 645 000 руб. - общая задолженность по основному долгу, 58 878 035 руб. 68 коп. - задолженность но процентам за пользование кредитом, 249 418 514 руб. - неустойка, как обеспеченные залогом следующего имущества должника (на основании договора залога имущественных прав (требований) NКД/14/0109/ДЗ/01 от 18.08.2014 г.): права требования, вытекающие из договора участия в долевом строительстве нежилого здания (стилобата) N14/05-ст/2 от 20 мая 2014 г., заключенного между ООО "Стройкомфорт" и ООО "СтройДом", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность недвижимого имущества: нежилые помещения производственного/коммерческого назначения, в количестве семи штук, общей площадью 3 335 кв.м., расположенных на первом и втором этаже Стилобата _2-х этажного здания, состоящего из нежилых помещений, общей площадью 15 890 кв.м., объединенного в уровне 1-ого и 2-ого этажа и двухуровневой подземной автостоянкой с корпусами N3 и N5 в совокупности составляющих Апарт-отель, входящий в общественный деловой центр по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км., участок 1, права требования неустоек, которые могут возникнуть при неисполнении ООО "Стройкомфорт" своих обязательств, а также иные права требования. Утвердил временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Инвест" Козлова Игоря Олеговича, являющегося членом Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемая организация Центральное Агентство Арбитражных Управляющих. Обязал руководителя должника не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего предоставить временному управляющему перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Акт приема-передачи представить в суд. Временному управляющему заблаговременно до окончания процедуры наблюдения представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенны в п.7 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Обязал временного управляющего произвести публикацию сведений о введении в отношении должника процедуры наблюдения в порядке, предусмотренном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Ищенко И.Н., Алборова А.Н., Аласа М.А., Драгалиной Л.М., Савкиной Н.А., Смирнова Н.В., Кротова А.В. и Кротовой А.О., Ищенко А.Н., Тумановой О.А. и Туманова А.И., Масинева Е.С., Тарасовой Т.В., Горбуновой В.А., Ким А.О., Фадеевой Ю.С. и Фадеева С.Н. КОНЧЕНКО Р.В., Ошеровой Т.А., Бондарева К.Г., Соловьева В.В., Массель Н.А., Чолиев А.А., Ревиной О.И., Уварова А.Б., Новиковой Г.А., Воронова Е.С., Дорофеева Е.Ю., Янковского В.Ф., Шустовой Е.В., Концевой Л.Р. не согласились с определением суда первой инстанции и подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить и принять новый судебный акт по доводам, изложенным в апелляционных жалобах. В судебном заседании представители заявителей апелляционных жалоб поддержали доводы апелляционных жалоб.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого определения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности доводов апелляционной жалобы, в части признания требований кредитора обеспеченных залогом имущества должника, в связи с чем обжалуемое определение суда в указанной подлежит отмене, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК" (Банк) и ООО "БизнесИнвест" (должник, заемщик) заключен кредитный договор N КД/14/0093, согласно условиям которого, Банк предоставил Заемщику кредит. Задолженность договору составила 990 537 702,69 руб. 69 коп., в том числе: 445 160 500 руб. - общая задолженность по основному долгу, 104 155 360,82 руб. - задолженность по процентам за пользование кредитом, 441 221 841,87 руб. - неустойка; договор залога имущественных прав (требовании) N КД/14/0093/ДЗ/01 от 28 мая 2014 г. в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 28.05.2014 N КД/14/0093. В соответствии с п. 1.1. договора залога, ООО "БизнесИнвест" передало в обеспечение договора кредита все права требования, вытекающего из Инвестиционного договора N ИД02-3 от 15 мая 2014 г., заключенного между ООО "БизнесИнвест" и ООО "СтройКомфорт", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность недвижимого имущества: 88 квартир, указанных в приложении N1 к договору залога, общей площадью 4 685,9 кв.м., расположенном в строящемся многоквартирном 24-этажном двухсекционном жилом доме корпус 2 по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км, участок 1, права требования неустоек, а также иные права требования; кредитный договор от 10.06.2014 NКД/14/0109. Задолженность составила 559 941 549,68 руб. 68 коп., в том числе: 251 645 ООО руб. - общая задолженность по основному долгу, 58 878 035,68 руб. - задолженность по процентам за пользование кредитом, 249 418 514 руб. - неустойка; договор залога имущественных нрав (требований) NКД/14/0109/ДЗ/01 от 18.08.2014 в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 10.06.2014 NКД/14/0109. В соответствии с пунктом 1.1. договора залога, ООО "БизнесИнвест" передало в обеспечение договора кредита все права требования, вытекающие из договора участия в долевом строительстве нежилого здания (стилобата) N 14/05-ст/2 от 20 мая 2014 г., заключенного между ООО "Стройкомфорт" и ООО "СтройДом", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность недвижимого имущества: нежилые помещения производственного/коммерческого назначения, в количестве 7 штук, общей площадью 3 335 кв.м., расположенных на первом и втором этаже Стилобата _ 2-х этажного здания, состоящего из нежилых помещений, общей площадью 15 890 кв.м., объединенного в уровне 1-ого и 2-ого этажа и двухуровневой подземной автостоянкой с корпусами N3 и N5 в совокупности составляющих Апарт-отель, входящий в общественный деловой центр по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км., участок 1, права требования неустоек, которые могут возникнуть при неисполнении ООО "Стройкомфорт" своих обязательств, а также иные права требования. В приложении N 1 к Дополнительному соглашению N 1 к Инвестиционному договору перечислены все помещения, являвшиеся предметом Инвестиционного договора. То есть, при условии исполнения ООО "СтройКомфорт" дополнительного соглашения, права требования к нему из Инвестиционного договора, прекращались в полном объеме. Согласно дополнительному соглашению N 2 от 29 мая 2014 года к Инвестиционному договору в счет исполнения денежных обязательств Застройщика перед Инвестором по Дополнительному соглашению N 1 к Инвестиционному договору, расчеты производятся векселями ООО "ДЕЛОР".

Между ООО "СтройКомфорт" и ООО "БизнесИнвест" был заключен договор купли-продажи векселей N В-4-06/14, предметом которого являлись простые векселя ООО "ДЕЛОР": Серии Д: N 0006622, N0006623, N0006624, N 0006625. Указанные векселя были переданы ООО "БизнесИнвест", что подтверждается актом приема-передачи векселей от 30.05.2014 года и учтенными на векселях индоссаментами, в результате чего размер встречных денежных обязательств ООО "СтройКомфорт" перед ООО "БизнесИнвест" из Дополнительного соглашения N 1 к Инвестиционному договору и ООО "БизнесИнвест" перед ООО "СтройКомфорт" из договора купли продажи векселей был равным. 31 мая 2016 года ООО "СтройКомфорт" заявило о зачете указанных встречных однородных требований. Таким образом, обязательства ООО "СтройКомфорт" перед ООО "БизнесИнвест" по Инвестиционному договору и дополнительным соглашениям к нему были исполнены в полном объеме, права требования ООО "БизнесИнвест" к ООО "СтройКомфорт" из инвестиционного договора перешли к ООО "СтройКомфорт". То есть, и кредитор, и должник по Инвестиционному договору совпали в одном лице, в результате чего обязательство прекратилось. На основании изложенного, права требования к ООО "СтройКомфорт" из Инвестиционного договора N ИД-02-3 от 15 мая 2014 года не находятся в залоге у ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК", так как все обязательства ООО "СтройКомфорт" из указанных сделок прекращены, что повлекло прекращение залога 88 квартир, указанных в приложении N1 к договору залога, общей площадью 4 685,9 кв.м., расположенном в строящемся многоквартирном 24-этажном двухсекционном жилом доме корпус 2 по строительному адресу: Московская область, г. Котельники, Новорязанское шоссе, 19 км, участок 1.

В дальнейшем, в период декабря 2014 г. между физическими лицами Ищенко И.Н., Алборова А.Н., Аласа М.А., Драгалиной Л.М., Савкиной Н.А., Смирнова Н.В., Кротова А.В. и Кротовой А.О., Ищенко А.Н., Тумановой О.А. и Туманова А.И., Масинева Е.С., Тарасовой Т.В., Горбуновой В.А., Ким А.О., Фадеевой Ю.С. и Фадеева С.Н. КОНЧЕНКО Р.В., Ошеровой Т.А., Бондарева К.Г., Соловьева В.В., Массель Н.А., Чолиев А.А., Ревиной О.И., Уварова А.Б., Новиковой Г.А., Воронова Е.С., Дорофеева Е.Ю., Янковского В.Ф., Шустовой Е.В., Концевой Л.Р. - заявителями апелляционных жалоб (далее - Заявители) и ООО "СтройКомфорт" (далее - Застройщик) заключены Договоры участия в долевом строительстве многоквартирного дома, в соответствии с условиями которого Застройщик принял на себя обязательства в предусмотренный договором срок построить (создать) многоквартирный 24-этажный двухсекционный жилой дом с техническим чердаком, нежилыми помещениями 1-го этажа и видовыми террасами на части кровли, объединенный с корпусом N 1 одноуровневой подземной автостоянкой, на земельном участке с кадастровым номером 50:22:0050101:202, расположенный по строительному адресу: Московская область, город Котельники, Новорязанское шоссе 19 км, уч.1, и после получения разрешения на ввод жилого дома в эксплуатацию передать Заявителям объект долевого строительства согласно договору. Надлежащее и своевременное исполнение обязательств Заявителей перед Застройщиком по оплате цены договора подтверждается материалами дела. Таким образом, принадлежащее Заявителям право требования передачи в собственность жилого помещения, расположенного по строительному адресу: Московская область, город Котельники, Новорязанское шоссе 19 км, уч.1, было включено в третью очередь реестра требований кредиторов, обеспеченных залогом, который прекратился зачетом однородных требований.

При удовлетворении требований заявленных конкурсным управляющим Закрытого акционерного общества "Мосстройэкономбанк" в лице ГК АСВ о включении в реестр требований кредиторов: права требования, вытекающего из Инвестиционного договора N ИД02-3 от 15 мая 2014 г., заключенного между ООО "БизнесИнвест" и ООО "СтройКомфорт", включая, но не ограничиваясь, право на получение в собственность заявителей жилых помещений были нарушены права заявителей - физических лиц, заключивших прямой договор долевого участия с Застройщиком в соответствии с Федеральным законом "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В перечень прав требований, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов, входит право требования на имущество, возникшее на основании прекращенного договора залога, что было установлено преюдициальным решением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-48969/16 от 24 марта 2017. При таких обстоятельствах Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.09.2017 г. по настоящему делу следует изменить, отменить определение суда в части признания требований кредитора обеспеченных залогом имущества должника. В указанной части в удовлетворении требований отказать. В остальной части определение суда оставить без изменения.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.09.2017 г. по делу N А40-45102/17 изменить. Определение суда отменить в части признания требований кредитора обеспеченных залогом имущества должника. В указанной части в удовлетворении требований отказать. В остальной части определение суда оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров С.А. Назарова