Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2018 г. N 08АП-16105/17

город Омск

16 января 2018 г.

Дело N А46-11444/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 января 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Семеновой Т.П., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Запорожец А.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-16105/2017) конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Розторг" Величко Владимира Николаевича на определение Арбитражного суда Омской области от 13 ноября 2017 года по делу N А46-11444/2014 (судья А.М. Хвостунцев), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Розторг" Величко Владимира Николаевича о привлечении Кабановой Ирины Раисовны к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Розторг" (ИНН 5507207643, ОГРН 1085543055817),

при участии в судебном заседании:

конкурсный управляющий обществом с ограниченной ответственностью "Розторг" Величко Владимир Николаевич - лично (паспорт);

от Кабановой Ирины Раисовны - представитель Ищерский М.А., по доверенности N 55 АА 1708307 от 13.07.2017, сроком действия 1 год;

от Копылова Евгения Аркадьевича - представитель не явился, извещен;

от акционерного общества "Российский сельскохозяйственный банк" - представитель не явился, извещено;

от Пих Василия Любомировича - представитель не явился, извещен,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Розторг" (далее - ООО "Розторг", должник) в лице ликвидатора Копылова Евгения Аркадьевича обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Омской области от 27.08.2014 указанное заявление принято, возбуждено производство по делу А46-11444/2014.

Решением Арбитражного суда Омской области от 02.10.2014 (резолютивная часть решения объявлена 25.09.2014) ООО "Розторг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на четыре месяца, конкурсным управляющим должника утвержден Величко Владимир Николаевич.

Публикация сообщения о признании ООО "Розторг" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства в соответствии со статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) состоялась в газете "Коммерсантъ" N 190 от 18.10.2014.

Конкурсным управляющим ООО "Розторг" Величко Владимиром Николаевичем 05.06.2017 подано заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника Кабановой Ирины Раисовны и взыскании с нее 8 404 467,64 руб.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13 ноября 2017 года по делу N А46-11444/2014 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Розторг" отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ООО "Розторг" Величко В.Н. просит указанное определение отменить и взыскать с Кабановой И.Р. (далее - ответчик) в порядке субсидиарной ответственности по долгам ООО "Розторг" 8 404 467,64 руб.

Жалоба мотивирована следующими доводами:

- в этом обособленном споре, равно как и при рассмотрении дела А46-14357/2014, не дана оценка актам сверки расчетов на 01.01.2013 (задолженность в сумме 2 865 909,19 руб.) и на 01.04.2013 (задолженность в сумме 3 482 254 руб.), подписанным ИП Алексеевым М.И. и ООО "Розторг" в лице Кабановой И.Р., а также другим документам (отчетность, товарные накладные, справки, договоры, опись имущества в залоге), представленным из кредитного дела ООО "Розторг" в АО "Россельхозбанк", на документы из которого ссылалась ответчик в подтверждение передачи ею документов, а также ответчики по делу А46-14357/2014 в качестве доказательств поставки товара.

В материалы дела А46-14357/2014 были представлены аналогичные по реквизитам и подписантам акты сверки, в которых отсутствовала задолженность ИП Алексеева М.И. (23 940 174,27 руб. и 24 860 740,44 руб.). То есть согласно материалам кредитного дела, на дату продажи 100% доли в уставном капитале ООО "Розторг" от Кабановой И.Р. к Беккер Н.А. не было дополнительного соглашения N 1 от 30.08.2012 к агентскому договору от 30.08.2012 между ИП Алексеевым М.И. и ООО "Розторг" о переводе суммы задолженности в размере 28 807 513,13 руб., а также отсутствовала сама задолженность в отмеченном размере.

- ООО "Розторг" в лице нового директора Беккер Н.А. после 31.05.2013 в счет будущих поставок перечислила на счет ИП Алексеева М.И. 25 337 250 руб. За период с 02.04.2013 по 31.05.2013 Кабанова И.Р. совместно с ИП Алексеевым М.И. (являются аффилированными лицами) оформили фиктивные товарные накладные на сумму 14 922 386,64 руб., тогда как ни сами накладные, ни товар в распоряжении должника отсутствовали, в установленном порядке при смене контролирующих лиц от Кабановой И.Р. не передавались.

- на 24.05.2013 (дата заключения кредитного договора) в ООО "Розторг" находился товар на сумму 16 402 124,90 руб. (без торговой наценки 25-30%), то есть на сумму выручки не менее 21 322 762 руб. Между тем, наличие товара на такую сумму, подтвержденного документами из кредитного дела, в части подписанными ИП Алексеевым М.И. (товарные накладные, акты сверок на 01.01.2013 и на 01.04.2013), а также описью переданного в залог имущества и договором залога объясняют, какой товар ООО "Розторг" действительно реализовывало и какие денежные средства поступали на счет общества, производился закуп товара и дальнейшая его реализация. Должник, используя оборотные и кредитные средства, производил авансовые платежи на счет ИП Алексеева М.И. Согласно акту сверки на 01.04.2013 ИП Алексеев М.И. имел задолженность перед ООО "Розторг" в размере 3 482 254 руб.

- Ксерокопия приказа N 1 от 01.06.2013 о назначении Кабановой И.Р. коммерческим директором не является допустимым доказательством ввиду отсутствия подлинника. Полномочия Кабановой И.Р. ограничены периодом с 01.06.2013 до 30.06.2013 и только на подписание товарных накладных и счетов-фактур. Кроме того, отсутствуют сопутствующие документы, формализующие трудовые отношения ООО "Розторг" и Кабановой И.Р. (трудовой договор, трудовая книжка, расчеты по заработной плате, подотчетные документы). Предоставленная в дело распечатка "Анализ счета 70 по субконто Сотрудники: Кабанова И.Р. за 01.04.13-31.12.13 ООО "Розторг" не является допустимым доказательством, поскольку не подписана уполномоченным лицом должника, изготовлена в 2017 г. в программе 1С, принадлежащей Ларионовой, являющейся бухгалтером ИП Алексеева М.И. - родственника ответчика.

За период с 02.04.2013 по 31.05.2013 (подтверждается материалами дела А46-14357/2014) Кабанова И.Р. подписала товарные накладные с ИП Алексеевым М.И. в отсутствие полномочий на сумму 14 922 386,64 руб. Эта задолженность и была зачтена ИП Алексеевым М.И. по якобы имевшейся задолженности ООО "Розторг" перед ним (дело А46-14357/2014). Между тем, товар на указанную сумму на склад ООО "Розторг" не поступал и не приходовался.

- Все сделки, оформленные товарными накладными, товарно-транспортными накладными, заказами, отчетами агента, совершенные с и после 02.04.2013 и представленные ИП Алексеевым М.И. в материалы дела А46-14357/2014, считаются заключенными от имени и в интересах совершившего их лица - Кабановой И.Р., которая тем самым привела ООО "Розторг" к неплатежеспособности.

- определением Арбитражного суда Омской области от 24.04.2015 по делу А46-11444/2014 установлено, что Кабанова И.Р. при продаже 02.04.2013 Беккер Н.А. 100% доли в уставном капитале ООО "Розторг" не передала ей имущество и документы, состав которых в совокупности с документами из кредитного дела должника в АО "Россельхозбанк" указывает на то, что документы бухгалтерского учета ООО "Розторг" к моменту принятия решения о признании должника банкротом не были переданы, а также часть документов были искажены ответчиком в пользу ИП Алексеева М.И., что является основанием для привлечения Кабановой И.Р. к субсидиарной ответственности на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Также в апелляционной жалобе изложена позиция о наличии оснований для привлечения Кабановой И.Р. к субсидиарной ответственности по п. 2 статьи 10 Закона о банкротстве ввиду наличия у должника признаков недостаточности имущества, проявившихся до отчуждения ответчиком 100% доли в уставном капитале в пользу Беккер Н.А., а также обязанности обратиться с заявлением о признании должника банкротом в этот период.

В отзыве на апелляционную жалобу Кабанова И.Р. полагает её не подлежащей удовлетворению.

В заседании апелляционного суда, открытом 11.01.2018, конкурсный управляющий ООО "Розторг" Величко В.Н. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель Кабановой И.Р. высказался согласно отзыву.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 13 ноября 2017 года по делу N А46-11444/2014 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Выводы суда соответствуют представленным доказательствам и применимым нормам материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).

С настоящим заявлением конкурсный управляющий ООО "Розторг" обратился 05.06.2017.

Решением Арбитражного суда Омской области от 02.10.2014 (резолютивная часть решения объявлена 25.09.2014) ООО "Розторг" признано несостоятельным (банкротом).

Поэтому нормой, применимой к спорным правоотношениям является статья 10 Закона о банкротстве в редакции Закона от 28.03.2013 N 134-ФЗ, вступившего в силу с 30.06.2013.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника).

В силу пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, в том числе, при наличии следующего обстоятельства:

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Таким образом, в отношении оснований привлечения бывшего руководителя к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в соответствии с п. 4 статьи 10 Закона о банкротстве действуют презумпции вины и причинно-следственной связи.

Согласно доводам управляющего, Кабанова И.Р. как руководитель ООО "Розторг" не исполнила надлежащим образом обязанность по передаче финансовых документов, исказила бухгалтерские документы, в связи с чем не удалось сформировать конкурсную массу и удовлетворить требования кредиторов.

Апелляционный суд полагает не доказанным, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия ответчика, поскольку не доказано, что в период возникновения задолженности, создавшей признаки несостоятельности, Кабанова И.Р. контролировала должника. Поэтому не доказано, что вследствие её деятельности произошло банкротство.

Как установил суд первой инстанции, Кабанова И.Р. являлась руководителем и участником должника до 02.04.2013.

01.04.2013 между Кабановой И.Р. (продавец) и Беккер Натальей Александровной (покупатель) был заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Розторг" (т. 1, л.д. 9-10).

02.04.2013 участником общества Беккер Натальей Александровной принято решение N 4, согласно которому с 03.04.2013 прекращены полномочия директора общества Кабановой Ирины Раисовны, с указанной даты директором ООО "Розторг" назначена Беккер Наталья Александровна.

В ходе конкурсного производства управляющий обратился к ликвидатору ООО "Розторг" Копылову Е.А., бывшему директору должника Беккер Н.А. с заявлением о передаче документации должника, материальных и иных ценностей.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.04.2015 по делу N А46-11444/2014 частично удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "Розторг" Величко Владимира Николаевича, суд обязал Кабанову Ирину Раисовну передать конкурсному управляющему должником следующее имущество и документы общества с ограниченной ответственностью "Розторг": 1. Печати, штампы. 2. Оборотные ведомости по материальным счетам, по расчетам с дебиторами и кредиторами за период с 2009 по 01.04.2013. 3. Главные книги с 2009 по 01.04.2013. 4. Касса с 2009 года по 0.04.2013. 5. Документы по реализации активов и товарно-материальных ценностей должника. 6. Договоры финансовой деятельности предприятия с подтверждающими первичными документами об исполнении (накладные, счета-фактуры, счета, акты сверок, акты выполненных работ, акты приема-передачи и др.) за период с 2009 года по 01.04.2013, в том числе, а) агентский договор N 25 от 02.03.2009, заключенный с ИП Алексеевым Михаилом Ивановичем (ИНН 550501326601, ОГРНИП 304550535900088) с соглашениями, изменениями и приложениями, с подтверждающими первичными документами по исполнению договора, в том числе отчеты агента, заказы на поставку товара, накладные, счета, счета-фактуры, б) агентский договор б/н от 30.08.2012, заключенный с ИП Алексеевым Михаилом Ивановичем (ИНН 550501326601, ОГРНИП 304550535900088) с соглашениями, изменениями и приложениями, с подтверждающими первичными документами по исполнению договора, в том числе дополнительное соглашение N 1 от 30.08.2012 к агентскому договору б/н от 30.08.2012, отчеты агента, заказы на поставку товара, накладные, счета, счета-фактуры.

При вынесении указанного определения арбитражный суд исходил из отсутствия доказательств, подтверждающих предшествующую передачу Кабановой И.Р. обозначенных документов Беккер Н.А. (или иному уполномоченному на их получение лицу).

Полагая, что арбитражным судом установлен факт непередачи документов должника именно Кабановой И.Р., конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Розторг".

Как усматривается из материалов дела, постановлением судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Кировскому АО г. Омска от 27.09.2016 исполнительное производство, возбужденное по исполнительному листу, выданному во исполнение определения от 24.04.2015, окончено фактическим исполнением (л.д. 52 т. 1).

Кроме того, апелляционный суд учитывает, что при передаче прав единственного участника и передаче обязанностей руководителя должника от Кабановой к Беккер, между данными лицами не возникло разногласий по вопросам полноты передачи документации и ее достоверности, по поводу отражения в бухгалтерском учете ООО "Розторг" активов, в том числе, дебиторской задолженности ИП Алексеева.

Более того, в такой обстановке именно Беккер Н.А. заключила кредитный договор, неисполнение которого повлекло вывод о несостоятельности ООО "Розторг".

Банку со стороны именно Беккер Н.А. были предложены все необходимые сведения и документы, подтверждающие положительное финансовое и имущественное положение ООО "Розторг" как заемщика.

При таких обстоятельствах должно быть доказано, что после прекращения с 01.04.2013 статуса единственного участника и руководителя ООО "Розторг" Кабанова И.Р. продолжила контроль деятельности общества, в полной мере предопределяла юридически значимые для ООО "Розторг" волеизъявления Беккер Н.А. и именно Кабанова И.Р. скрыла или исказила данные бухгалтерского учета.

Такие доказательства отсутствуют.

Беккер Н.А. как новый участник ООО "Розторг" не заявляла, что в апреле 2013 года ею приобретено юридическое лицо с иным размером активов, чем ею доведено до сведений банка при получении кредита в мае 2013 года, а получить в распоряжение эти активы Беккер не удалось по вине Кабановой.

Напротив, из договора купли-продажи доли в уставном капитале следует, что доля приобретена за 10 000 руб. (по номиналу уставного капитала). Иными словами, указанный договор не свидетельствует о приобретении Беккер участия в обществе, стоимость активов в котором превышает займ, предложенный банком в мае 2013 года.

Конкурсным управляющим указано, что Кабанова И.Р. своими действиями причинила ущерб ООО "Розторг" в сумме 40 259 636,64 руб., а именно 14 922 386,64 руб. - стоимость не переданного товара, полученного от ИП Алексеева М.И. в период с 02.04.2013 по 31.05.2013, 25 337 250 руб. - перечисленные должником в пользу ИП Алексеева М.И. денежные средства в период с 01.07.2013 по 03.09.2013.

При этом арбитражным управляющим указано, что общество после смены руководителя в отсутствие дополнительного соглашения N 1 от 30.08.2012 (т. 1, л.д. 133) к агентскому договору N 25 от 02.03.2009 о переносе дебиторской задолженности в сумме 28 807 513,13 руб. в агентский договор б/н от 30.08.2012, действовало исходя из тех финансовых документов, которые имелись в наличии и рассчитывало на иной финансовый результат.

Суд первой инстанции признал обоснованными возражения ответчика со ссылкой на обстоятельства, установленные в рамках дела N А46-14357/2014 по исковому заявлению ООО "Розторг" к ИП Алексееву М.И., при участии в деле в качестве третьих лиц: Кабановой И.Р., АО "Россельхозбанк".

ООО "Розторг" обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к ИП Алексееву М.И. о расторжении агентского договора от 30.08.2012 и взыскании 42 204 591 руб. задолженности (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 АПК РФ изменения исковых требований).

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.11.2015 по делу N А46-14357/2014, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2016 по делу N А46-14357/2014, исковые требования удовлетворены частично. С предпринимателя в пользу общества взыскано 28 807 513 руб. 13 коп. задолженности.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.05.2016 по делу N А46-14357/2014 решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2015 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2016 по делу N А46-14357/2014 отменено в части: взыскания с ИП Алексеева М.И. в пользу ООО "Розторг" 28 807 513 рублей 13 копеек задолженности, а также 29 896 рублей 48 копеек судебных издержек, связанных с проведением экспертизы; отказа в удовлетворении исковых требований ООО "Розторг"; взыскания с ИП Алексеева М.И. в доход федерального бюджета 136 514 рублей государственной пошлины; взыскания с ООО "Розторг" в доход федерального бюджета 69 486 рублей государственной пошлины. В отмененной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области. В остальной части решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2015 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2016 по делу N А46-14357/2014 оставлено без изменения.

При новом рассмотрении дела Арбитражным судом Омской области истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования, просил взыскать с ИП Алексеева М.И. 84 899 022 руб. задолженности по договору от 30.08.2012.

Определением суда первой инстанции от 09.08.2016 акционерному обществу "Российский сельскохозяйственный банк" (далее - АО "Россельхозбанк") привлечено в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением Арбитражного суда Омской области от 09 декабря 2016 года по делу N А46-14357/2014 в удовлетворении исковых требований отказано.

Указанное решение оставлено без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2017 и постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.06.2017.

Определением Верховного Суда РФ от 09.10.2017 N 304-ЭС17-13815 отказано в передаче кассационной жалобы ООО "Розторг" для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ.

Согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Преюдициально установленные обстоятельства не подлежат доказыванию вновь, не могут быть повторно исследованы и пересмотрены судом.

Согласно части 1 статьи 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

В рамках дела А46-14357/2014 суды установили, что ИП Алексеев М.И. на основании агентского договора от 30.08.2012 приобретал и передавал обществу товары (отделочные и строительные материалы), а общество производило оплаты на счет предпринимателя, при этом долг общества по состоянию на 29.08.2012 составлял 28 807 513 руб. 13 коп., что отражено в акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 01.01.2013.

Заключив 30.08.2012 агентский договор, его стороны подписали документ, именуемый как дополнительное соглашение N 1 к агентскому договору от 30.08.2012 (далее - дополнительное соглашение), в котором пришли к соглашению о том, что сумма дебиторской задолженности в размере 28 807 513 руб. 13 коп. по агентскому договору от 02.03.2009 N 25 переносится во вновь заключенный агентский договор, и все расчеты должны производиться по истории образования задолженности.

При этом суды констатировали реальность этой дебиторской задолженности.

При новом рассмотрении дела суды пришли к выводу о том, что предпринимателем предоставлено встречное исполнение обществу в объеме, покрывающем его задолженность перед обществом, и отказали в удовлетворении исковых требований.

Доводы ООО "Розторг" о том, что все сделки между обществом в лице Кабановой И.Р. и предпринимателем заключены от имени и в интересах Кабановой И.Р. как неуполномоченного представителя общества, а также об аффилированности Кабановой И.Р. и предпринимателя, обусловившей мнимость исполнения по договору от 30.08.2012 со стороны предпринимателя также были исследованы судами и получили правовую оценку.

Исследовав налоговые декларации предпринимателя, бухгалтерскую отчетность общества, выписки с его расчетных счетов, сведения об инкассированной выручке общества, материалы представленного АО "Россельхозбанк" кредитного дела, суды установили, что исполнение агентских обязанностей предпринимателем было реальным.

В этой связи суды заключили, что аффилированность предпринимателя и Кабановой И.Р. не отразилась на действительности хозяйственных операций между ИП Алексеевым М.И. и ООО "Розторг".

Таким образом, при рассмотрении дела N А46-14357/2014 судами установлены фактические обстоятельства, указывающие на исполнение ИП Алексеевым М.И. своих встречных обязательств по агентскому договору в пользу ООО "Розторг", отсутствие на его стороне денежных обязательств перед должником в заявленной сумме.

На основании сведений из Пенсионного фонда Российской Федерации от 03.02.2015 об осуществлении обществом отчислений за Кабанову И.Р. в качестве работника организации за период с 01.01.2013 по 30.06.2013, а также приказа директора общества от 01.06.2013 N 1 о назначении Кабановой И.Р. коммерческим директором (копия которого имеется в материалах настоящего обособленного спора) суды констатировали, что после 02.04.2013 Кабанова И.Р. продолжала работать в ООО "Розторг" в должности коммерческого директора и совершать от имени общества сделки.

Если конкурсный управляющий считает, что отношения с Кабановой после 01.04.13 повлекли для общества убытки, то конкретные неправомерные действия Кабановой как работника или стороны гражданско-правовой сделки должны быть названы и установлена причинная связь таких действий с возникшими убытками.

Установленные судами по делу А46-14357/2014 обстоятельства имеют преюдициальное значение, а выводы судов о сальдо взаимных обязательств ООО "Розторг" и ИП Алексеева имеют обязательное значение при рассмотрении настоящего обособленного спора в силу правил ч. 2 статьи 69, ст. 16 АПК РФ.

Исходя из правовой конструкции субсидиарной ответственности, предусмотренной пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, действия (бездействие) контролирующего лица и их причинно-следственная связь с доведением общества до банкротства должны иметь место в период возникновения признаков банкротства, в условиях и вследствие сохраняющегося контроля над должником со стороны привлекаемого лица.

Как следует из решения Арбитражного суда Омской области от 02.10.2014 по настоящему делу, с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом обратилось ООО "Розторг" в лице ликвидатора Копылова Е.А.

Заявление было мотивировано тем, что общая сумма кредиторской задолженности ООО "Розторг" по состоянию на 24.09.2014 составляет 9 137 660 руб. 27 коп., из которых: задолженность перед кредиторами по денежным обязательствам, которая не оспаривается должником, в сумме 9 065 746 руб. 27 коп.; задолженность по обязательным платежам в сумме 71 914 руб.

Как следует из реестра требований кредиторов ООО "Розторг" по состоянию на 05.06.2017, в составе третьей очереди числятся требования следующих кредиторов:

- АО "Россельхозбанк" - 7 259 704,92 руб. по договору об открытии кредитной линии N 130900/0060 от 24.05.2013 (признано обоснованным определением от 30.12.2014). Дата образования задолженности - 21.08.2014;

- Пих В.Л. - 91 092 руб. (налоги). Дата образования задолженности - 01.08.2014 и 01.10.2014 (л.д. 39 т. 1).

Задолженность перед ИП Алексеевым М.И. в сумме 28 807 513,13 руб., включенная в реестр по состоянию на отмеченную дату, признана необоснованной и исключена из реестра требований кредиторов ООО "Розторг" постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2017 по настоящему делу.

Таким образом, основным и единственным крупным кредитором ООО "Розторг" является АО "Россельхозбанк", чьи требования основаны на договоре об открытии кредитной линии N 130900/0060 от 24.05.2013.

Указанный договор был заключен после смены состава участников ООО "Розторг" и назначения на должность директора ООО "Розторг" Беккер Н.А. (решение N 4 от 02.04.2013, л.д. 4 т. 1).

В материалы дела представлен также договор N 130900/0060-3 от 24.05.2013 о залоге товаров в обороте, заключенный между АО "Россельхозбанк" и ООО "Розторг" в лице Беккер Н.А. (л.д. 3-12 т. 2).

Залогом товаров в обороте обеспечивались кредитные обязательства должника по договору об открытии кредитной линии N 130900/0060 от 24.05.2013 (сумма кредита - 8 000 000 руб.).

Согласно п. 3.2 договора N 130900/0060-3 от 24.05.2013 о залоге товаров в обороте залоговая стоимость товара определена сторонами в размере 9 841 274,94 руб. Перечень заложенного товара в обороте поименован в приложении N 1 (строительные материалы).

Справка о финансовом положении субъекта малого и среднего предпринимательства (приложение 5 к Методике анализа и оценки финансового состояния заемщиков ОАО "Россельхозбанк"), подтверждающая финансовое состояние заемщика, подписана ООО "Розторг" в лице директора Беккер Н.А. (л.д. 124-130 т. 1).

Разногласий по качеству и достоверности документов финансово-хозяйственной деятельности заемщика, переданных в АО "Россельхозбанк" и формирующих кредитное дело заемщика, между ООО "Розторг" и банком не имелось. Спор о недостающих документах или в отношении документов, содержащих искаженные сведения, между банком и Беккер Н.А. как директором ООО "Розторг", или между Беккер Н.А. и Кабановой И.Р. не установлен.

Исходя из перечня заложенного имущества, в обеспечение кредитных обязательств ООО "Розторг", и его залоговой стоимости, на момент заключения договора об открытии кредитной линии у ООО "Розторг" было достаточно имущества для исполнения принятых на себя кредитных обязательств.

Недостаточность имущества, послужившая основанием для обращения ликвидатора ООО "Розторг" с заявлением о признании общества несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, выявлена после того, как Кабанова И.Р. продала свою долю в обществе Беккер Н.А. и была освобождена от обязанностей директора.

Задолженность перед АО "Россельхозбанк" по договору об открытии кредитной линии N 130900/0060 от 24.05.2013 заключен после смены состава участников и менеджмента ООО "Розторг".

При таких обстоятельствах больше оснований для иной презумпции - о возникновении банкротства по обстоятельствам, возникшим после 24.05.13.

Таким образом, при данных фактических обстоятельствах причинно-следственная связь между банкротством ООО "Розторг" и неполной передачей документов (либо их искажением) прежним участником и директором общества Кабановой И.Р. не установлена. Не доказан характер искажения документации и его значение для несостоятельности общества.

Материаламси дела не доказано, что недостаточность имущества на дату обращения ликвидатора ООО "Розторг" с заявлением в арбитражный суд состоит в причинно-следственной связи с действиями бывшего участника и директора ООО "Розторг" Кабановой И.Р.

Оснований для привлечения ответчика к субсидиарной ответственности по долгам ООО "Розторг" на основании абз. 4 п. 4 статьи 10 Закона о банкротстве суд апелляционной инстанции не усматривает.

Доводы конкурсного управляющего о том, что Кабанова И.Р. после продажи доли Беккер Н.А., находясь в состоянии трудовых отношений с ООО "Розторг", совершала сделки от имени общества в сговоре с ИП Алексеевым М.И. в ущерб должнику, могут быть положены в основу требований о возмещении убытков.

Не доказано, что Кабанова И.Р. являлась контролирующим должника лицом после заключения кредитного договора, а Беккер Н.А. имела только номинальный статус участника и директора.

Доводы апелляционной жалобы о наличии оснований для привлечения ответчика к субсидиарной ответственности по пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве не принимаются на основании части 7 статьи 268 АПК РФ, поскольку по данному основанию требования к Кабановой И.Р. в суде первой инстанции не заявлялись и судом первой инстанции не оценивались.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Омской области от 13 ноября 2017 года по делу N А46-11444/2014.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба конкурсного управляющего ООО "Розторг" удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь п. 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 13 ноября 2017 года по делу N А46-11444/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

Т.П. Семёнова М.В. Смольникова