Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2018 г. N 15АП-19044/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 4 мая 2018 г. N Ф08-1728/18 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

18 января 2018 г.

дело N А32-10500/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 января 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малыхиной М.Н.,

судей Галова В.В., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Соколовой А.О.,

при участии:

от ответчика: Гаспарян А.К. по доверенности от 30.12.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар", акционерного общества "Краснодаргоргаз"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2017 по делу N А32-10500/2017

по иску акционерного общества "Краснодаргоргаз"

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар"

об урегулировании разногласий при заключении договора поставки,

принятое в составе судьи Орловой А.В.,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Краснодаргоргаз" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар" о признании заключенным договора поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17 между компанией (поставщик) и обществом (покупатель) в редакции протокола разногласий от 30.12.2016 (редакция покупателя):

- пункт 2.1 в редакции: "Поставщик обязуется поставлять с 01.01.2017 по 31.12.2017 газ горючий природный, и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, и/или газ горючий природный попутный цена которого является государственно регулируемой (далее - газ), а Покупатель обязуется принимать газ для последующей реализации конечным потребителям города Краснодара, (население и иные), присоединенным к газораспределительной сети Покупателя, и оплачивать за него Поставщику по государственно-регулируемым ценам на газ в зависимости от категории потребителей, для реализации которым он приобретается в порядке, установленном настоящим договором.

"К категории "население" относятся потребители:

физические лица (граждане) - собственники (наниматели) жилого помещения;

лица, приобретающие газ, в том числе исполнители коммунальных услуг, для его использования в котельные всех типов и (или) ином оборудовании для производства электрической и (или) тепловой энергии в целях удовлетворения бытовых нужд жильцов многоквартирных домов, находящихся в общей долевой собственности собственников помещений в указанных многоквартирных домах;

иные лица, приобретающие газ, потребляемый физическими лицами (гражданами), а именно:

исполнители коммунальных услуг (управляющие организации, товарищества собственников жилья, жилищно-строительные, жилищные или иные специализированные потребительские кооперативы);

наймодатели (или уполномоченные ими лица), предоставляющие гражданам жилые помещения специализированного жилищного фонда, - служебные жилые помещения, жилые помещения в общежитиях, жилые помещения маневренного фонда, жилые помещения в домах системы социального обслуживания населения, жилые помещения фонда для временного поселения вынужденных переселенцев и временного поселения лиц, признанных беженцами, жилые помещения для социальной защиты отдельных категорий граждан;

садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие объединения граждан. Стороны определили, что к категории "иные потребители" относятся потребители города Краснодара, не являющиеся потребителями категории "населения". К категории "иные потребители" относятся коммунально-бытовые потребители, которые используют газ для коммунально-бытовых нужд (пищеприготовление, горячее водоснабжение и отопление, производство технического пара и другие) социальных учреждений и иных нежилых зданий, строений, сооружений и помещений, собственниками и/или нанимателями которых они являются.

Покупатель не вправе перепродавать газ Поставщика, поставляемый по настоящему договору, другим потребителям, не определенным настоящим договором.

Договорной объем поставки газа на 2017 г. Потребителям г. Краснодара составляет: Таблица N 1

в тыс. м. куб

	2017	январь	февраль	март	Апрель	май	июнь	июль	август	сентябрь	октябрь	ноябрь	декабрь
Всего	415000,000	59000,000	59000,000	51583,812	37566,188	20000,000	16000,000	12000,000	10000,000	10900,000	31950,000	50000,000	57000,000

1.2. Таблицу N 2 пункта 2.2 в редакции:

Газораспределительная станция (ГРС)	Место расположения ГРС
Г. Краснодар ГРС- 2	Пос. Гидростроителей
г. Краснодар ГРС - 4	Пос. Плодородный
Г. Краснодар ГРС 4 А	Пос. Лазурный
Г. Краснодар ГРС - 5	Пос. Южный
Г. Краснодар ГРС - 6	Ин-т ВНИИриса пос. Белозерный

- пункт 3.1 исключить;

- пункт 4.1 в редакции: "Количество газа, отбираемого Покупателем по настоящему договору для перепродажи конечным потребителям категории "население", стороны определяют расчетным путем, как разность объемов газа, замеренных на опломбированных Покупателем по договору контрольно-измерительных приборах, установленных на ГРС-2, ГРС-4, ГРС-4А, ГРС-6, указанных в пункте 2.2 настоящего Договора, пункте учета расхода газа (ПУРГ) по ул. Декоративная, 5, пункте учета расхода газа (ПУРГ) в п. Лазурный и объемов газа, потребленных конечными потребителями, кроме категории "население" (иные потребители) по заключенным договорам, как с Поставщиком, так и с Покупателем, в том числе, объемов газа израсходованных Покупателем на собственные, технологические нужды, технологические потери и аварии в сетях Покупателя.

При этом в целях организации достоверного учета и исключения возможных коллизий по определению объемов поставленного газа, Покупатель обязан в любое время обеспечить доступ уполномоченных представителей Поставщика на пункт учета расхода газа (ПУРГ) по ул. Декоративная, 5, пункт учета расхода газа (ПУРГ) в п. Лазурном, а Поставщик обязан в любое время обеспечить возможность доступа на ГРС, указанных в таблице N 2 пункта 2.2 настоящего Договора, уполномоченных представителей Покупателя для возможности выполнения следующих мероприятий:

- ежесуточное снятие информации с вычислителя "Супер Флоу" по расходу и составу;

- проверки отсутствия утечек в импульсных линиях;

- проверки посадки на ноль приборов;

- контроль заданных в вычислителях условно-постоянных параметров и исходных данных;

- правильность планиметрирования и обсчета диаграмм;

- визуальный контроль находящихся в работе средств измерений;

- наличие действующей гос. поверки контрольно-измерительного прибора;

- проверка наличия и сохранности установленных пломб Покупателя и Поставщика на контрольно-измерительных приборах, включая разъем для снятия и ввода информации блока вычислителя "Супер Флоу".

В случае нарушения пломбы на контрольно-измерительном приборе, Сторона договора обязана незамедлительно сообщить об этом Другой стороне договора для проведения переопломбировки контрольно-измерительных приборов. Переопломбировка контрольно-измерительных приборов производится любой Стороной договора только после контроля введенных в информационный блок вычисления "Супер Флоу" постоянных и переменных величин.

Учет отбора газа конечными потребителями г. Краснодара, категории "Иные потребители" осуществляется стороной, передающей им газ в г. Краснодаре (Покупателем) по узлам учета газа конечных потребителей категории "иные потребители" с составлением соответствующих актов, отражающих объем отобранного этими конечными потребителями газа в соответствии с правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 162 от 05.02.1998, правилами учета газа в Российской Федерации и условиями договоров, заключенных с конечным потребителем.

- пункт 4.3 исключить;

- абзац 2 пункта 4.4 дополнить предложением в следующей редакции: "Покупатель имеет право в целях контроля определять компонентный состав и ФХП газа (паспорт газа) на основании лабораторных анализов, проведенных в испытательных или химико-аналитических лабораториях, аккредитованных или аттестованных территориальными органами Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии.";

- абзац 3 пункта 4.4 в редакции: "Одорирование газа осуществляется специализированной на это организацией, контроль интенсивности запаха газа - Покупателем.";

- пункт 4.6. в редакции: "Стороны договорились временем закрытия суточных объемов потребленного газа считать 10 часов 00 минут суток, следующих за сутками поставки, а месячных объемов потребленного газа - 10 часов 00 минут первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское).";

Закрытие объемов газа производится Сторонами в следующем порядке:

- суточный и месячный общий объем газа, вошедший в газораспределительные сети Покупателя, определяется Сторонами по опломбированным сторонами договора контрольно-измерительным приборам, установленным на ГРС-2, ГРС-4, ГРС-4А, ГРС-6, ПУРГ по ул. Декоративная, 5, ПУРГ в п. Лазурный, путем составления и подписания уполномоченными представителями Сторон, на вышеуказанных объектах, двустороннего акта приема-передачи газа на ГРС.

Суточный и месячный объем газа, потребленный конечными потребителями г. Краснодара категорией "Иных потребителей", с которыми заключены договоры поставки (транспортировки) газа Покупателем и (или) Поставщиком газа определяется стороной, передающей им газ (Покупателем) по узлам учета газа данных конечных потребителей с составлением Покупателем соответствующих актов отражающих объем отобранного этими конечными потребителями газа в соответствии с правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации N 162 от 05.02.1998, правилами учета газа в Российской Федерации и условиями заключенных с ними договоров.

Вышеуказанные акты являются основанием для определения объемов поставленного газа Поставщиком Покупателю по настоящему договору, включая объем газа, поставленный для конечных потребителей г. Краснодара категории "Иных потребителей" и составления акта, указанного в пункте 4.7 настоящего Договора.";

- пункт 4.7 в редакции: "Объем газа, поставленный Покупателю по настоящему договору за месяц, оформляется актом о количестве поданного-принятого газа, составленным Покупателем в соответствии с пунктом 4.1 и пунктом 4.6 настоящего Договора (далее - акт).

Месячные акты о количестве поданного-принятого газа направляются Покупателем в адрес Поставщика ежемесячно, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным. Поставщик в течении 2-х дней с момента получения актов, в случае согласия, подписывает их либо отказывает в их подписании мотивируя причины отказа в особом мнении.

В случае не подписания Поставщиком актов о количестве поданного-принятого газа в вышеуказанный срок, отказа от подписания с особым мнением, Покупатель оформляет акт о количестве поданного-принятого газа по имеющимся у него данным о месячном объеме поставки газа в одностороннем порядке. В этом случае акт о количестве поданного-принятого газа считается принятым Поставщиком в редакции Покупателя.

При наличии разногласий сторона договора вправе обратиться в суд об оспаривании объемов газа, указанных в акте.

Подписанные с двух сторон акты являются основанием для проведения Покупателем окончательных расчетов с Поставщиком за поставленный газ и формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 и счетов-фактур. Товарная накладная на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12, подписанная уполномоченным лицом Покупателя, возвращается Поставщику в течении 3-х рабочих дней с момента получения.";

- пункт 5.1 в редакции: "Расчеты за газ поставляемый по настоящему договору Покупатель осуществляет по регулируемой государством оптовой цене (без НДС), по категории "население", так и по регулируемой государством оптовой цене по категории "Иных потребителе" (потребителей, за исключением населения) утвержденной в порядке, определенном Правительством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.";

- пункт 5.3.1 в редакции: "Полный расчет за газ, поставленный по настоящему договору в отчетном месяце, производится покупателем после его оплаты потребителями, но не позднее 25 числа следующего за отчетным.";

- пункты 6.1, 6.2, 9.7, 9.13 - исключить (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исковые требования мотивированы тем, что между сторонами имелся спор относительно редакции договора поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17, ответчик в установленный истцом срок для урегулирования разногласий не выразил несогласие с протоколом разногласий истца, но совершил конклюдентные действия по поставке газа, соответственно истец полагает договор заключенным на условиях, предложенных истцом.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2017 в удовлетворении иска отказано.

Суд указал, что оферта на условиях истца не была акцептована ответчиком.

Акционерное общество "Краснодаргоргаз" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что ответчик свое несогласие с протоколом разногласий выразил с нарушением срока для акцепта, в виду чего, договор считается заключенным на условиях покупателя (истца).

Общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда отменить, в удовлетворении иска отказать по основаниям указанным в апелляционной жалобе ответчика.

Апелляционная жалоба подана на мотивировочную часть решения, ответчик полагает, что договор заключен и действует в редакции поставщика.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы своей апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

В судебное заседание истец, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя не обеспечил. Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В суд апелляционной инстанции от акционерного общества "Краснодаргоргаз" поступило ходатайство, в котором истец заявляет отказ от поданной им апелляционной жалобы, которое подписано представителем Корсунов В.А., действующей на основании доверенности от 10.05.2017 N 08/2017/83.

Согласно части 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ принят судом в соответствии со ст. 49 АПК РФ.

В части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации закреплено, что арбитражный суд не принимает отказ от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Рассмотрев заявленное ходатайство, материалы дела, суд пришел к выводу о том, что отказ истца от своей апелляционной жалобы не противоречит законам и иным нормативным правовым актам, не нарушает права и законные интересы других лиц, заявлен уполномоченным лицом, в связи с чем подлежит принятию, а производство по апелляционной жалобе акционерного общества "Краснодаргоргаз" - прекращению.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба ответчика подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, с сопроводительным письмом от 29.12.2016 N 25-07-63/7012 ответчик вручил истцу договор поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17 сроком начала действия с 01.01.2017. Общество подписало данный договор 30.12.2016 с учетом измененной редакции договора, составленной в виде протокола разногласий к договору.

С письмом от 09.01.2017 N 08/2 истец возвратил ответчику договор поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17 с протоколом разногласий по абзацу 2 пункта 2.1, пунктам 2.2, 3.1, 4.1, 4.3, абзацу 2 предложение 2 пункта 4.4 и абзацу 3 пункта 4.4, пунктам 4.6, 4.7, 5.1, 5.3.1, 6.1, 6.2, 9.7, 9.13 со сроком рассмотрения его до 13.01.2017. Протокол получен компанией 09.01.2017.

В письме от 13.01.2017 N 25-07-63/96 компания проинформировала общество о том, что не принимает изменения условий договора поставки газа, изложенные в протоколе разногласий, и считает договор поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17 заключенным на изложенных в нем условиях. Данное письмо получено истцом 19.01.2017.

Поскольку между сторонами существует спор относительно редакции спорного договора поставки газа, истец, со ссылкой на пункт 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации, просит признать договор поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17 заключенным с учетом протокола разногласий, от 30.12.2016 (редакции покупателя).

Суд первой инстанции принимая решение по делу не верно квалифицировал спорные правоотношения сторон и не верно мотивировал решение.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (пункт 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора, добровольно принимают на себя права и обязанности, определенные договором, либо отказываются от его заключения.

Пунктом 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор заключается посредством направлены оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В силу статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Согласно статье 435 Гражданского кодекса Российской Федерации офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (пункт 1 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 440 Гражданского кодекса Российской Федерации, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту в пределах названного в ней срока.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (статья 443 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По смыслу приведенных положений Гражданского кодекса Российской Федерации без получения оферентом документа, свидетельствующего об акцепте его предложения, договор не может считаться заключенным. При этом ответ на оферту на новых условиях или после истечения указанного срока также не влечет признания договора заключенным.

В соответствии с пунктом 8 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 порядок и условия транспортировки газа по газотранспортной системе устанавливаются газотранспортной или газораспределительной организацией и оформляются договором в соответствии с настоящими Правилами.

Согласно пункту 9 Правил поставки газа предложение о заключении договора поставки газа направляется, как правило, поставщиком покупателю, предварительно представившему заявку на приобретение газа.

Абзацем 1 пункта 11 Правил поставки газа предусмотрено, что согласие на заключение договора поставки газа или договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте.

Далее в соответствии с абзацем 2 пункта 11 Правил поставки газа при несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

В силу абзаца 3 пункта 11 Правил поставки газа отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации).

Как правомерно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, истец получил от ответчика договор поставки газа от 28.12.2016 N 25-3-00001/17 (оферту) 29.12.2016, подписал его 30.12.2016 с учетом измененной редакции договора, составленной в виде протокола разногласий к договору.

С письмом от 09.01.2017 N 08/2 истец возвратил ответчику договор поставки газа с протоколом разногласий (новая оферта). В письме от 13.01.2017 N 25-07-63/96 компания проинформировала общество о том, что не принимает изменения условий договора поставки газа, изложенные в протоколе разногласий, и считает договор поставки газа заключенным на своих условиях.

Как установлено судом, с 01.01.2017 и по настоящее время истец осуществляет отбор газа, а ответчик - его транспортировку, что сторонами не оспаривается, следовательно, направив истцу 09.01.2017 протокол урегулирования согласования разногласий, не получив ответ поставщика в 30-дневный срок и не обратившись в суд с преддоговорным спором, истец в соответствии с Правилами поставки газа фактически заключил договор транспортировки газа на условиях поставщика.

Истец ошибочно полагал, что может установить иной срок акцепта и что отсутствие акцепта или возражений в такой срок свидетельствует о заключении договора в редакции истца. Из приведенных Правил N 162 указанное не следует.

Таким образом, по правилам абзаца 3 пункта 11 Правил поставки газа отбор газа истцом после истечения срока действия договора, заключенного на предыдущий период, при отсутствии обращения в арбитражный суд с преддоговорным спором в срок, установленный абзацем 2 пункта 11 Правил поставки газа, означает согласие на заключение договора на условиях, предложенных ГРО.

Соответствующие выводы суда первой инстанции о том, что договор является незаключенным ошибочны. Договор действует в редакции поставщика (ответчика).

Вместе с тем, в пункте 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.

Ввиду изложенного оснований для отмены либо изменения решения не имеется.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ акционерного общества "Краснодаргоргаз" от апелляционной жалобы Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2017 по делу N А32-10500/2017. Производство по апелляционной жалобе прекратить.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2017 по делу N А32-10500/2017 оставить без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты изготовления полного текста постановления.

Председательствующий

М.Н. Малыхина

Судьи

В.В. Галов А.А. Попов