Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18 января 2018 г. N 03АП-5973/17

г. Красноярск

18 января 2018 г.

Дело N А33-13183/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "11" января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "18" января 2018 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Хабибулиной Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания Лизан Т.Е.,

при участии:

от уполномоченного органа: Ткачевой Л.В., представителя по доверенности от 11.08.2017 N 38,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лилия" (ИНН 3815014152, ОГРН 1083815001181)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 15 августа 2017 года по делу N А33-13183/2017, принятое судьёй Ерохиной О.В.,

установил:

Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании должника Общество с ограниченной ответственностью "Лилия" (ИНН 3815014152, ОГРН 1083815001181, далее - ООО "Лилия", должник) несостоятельным (банкротом), в котором просит: признать Общество с ограниченной ответственностью "Лилия" несостоятельным (банкротом); включить в реестр требований кредиторов сумму задолженности по обязательным платежам в бюджет Российской Федерации в размере 5 803 187 рублей 77 копеек, в том числе основной долг 4 029 552 рубля 44 копейки, пени - 1 493 438 рублей 70 копеек, штрафы - 280 196 рублей 63 копейки; утвердить временного управляющего из числа членов саморегулируемой организации - Ассоциация саморегулируемая организация "Объединение арбитражных управляющих "Лидер" (127473, г. Москва, 1-й Волконский переулок, 13, 2, 4 этаж).

Определением арбитражного суда от 10.07.2017 заявление принято к производству, назначено судебное заседание по проверке обоснованности поданного заявления.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15.08.2017 общество с ограниченной ответственностью "Лилия" признано банкротом по упрощенной процедуре. Открыто конкурсное производство сроком до 09 января 2018 года. Конкурсным управляющим должником утвержден Струков Яков Геннадьевич. Требование Федеральной налоговой службы России в реестр требований кредиторов общество с ограниченной ответственностью "Лилия" включено в размере 5 803 187 рублей 77 копеек, в том числе: во вторую очередь реестра - 182 304 рубля 40 копеек основного долга, в третью очередь реестра - 3 847 248 рублей 04 копейки - основного долга, 1 493 438 рублей 70 копеек - пени, 280 196 рублей 63 копейки - штрафов.

Не согласившись с принятым судебным актом, должник обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение арбитражного суда от 15.08.2017 и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование заявленной апелляционной жалобы должник указывает, что:

- он не был извещен о времени и месте судебного заседания, в связи с чем, с учетом указанных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к неверному выводу о том, что ответчик надлежащим образом извещен о времени и месте судебного разбирательства, а также что сумма задолженности должником не оспаривается;

- судом первой инстанции установлено, что последние операции по расчетному счету ООО "Лилия" были совершены 25.11.2016, поэтому правовых оснований для подачи инспекцией заявления о признании должника ООО "Лилия" несостоятельным (банкротом) не имелось.

От уполномоченного органа в материалы дела поступил отзыв, в котором отклонены доводы апелляционной жалобы, указывает на наличие оснований для проведения в отношении ООО "Лилия" упрощенной процедуры банкротства.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 27.10.2017 апелляционная жалоба принята к производству, назначено судебное заседание по рассмотрению ее обоснованности. Рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа доводы апелляционной жалобы не признал, сослался на основания, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение арбитражного суда от 15.08.2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела (отчетом о публикации судебных актов в Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/)).

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие их представителей.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела в порядке апелляционного производства арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что общество с ограниченной ответственностью "Лилия" зарегистрировано 29.10.2008 за основным государственным регистрационным номером 1083815001181. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 13.06.2017, основным видом деятельности является розничная торговля алкоголем и другими напитками.

Из заявления уполномоченного органа следует, что свои требования в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Лилия" уполномоченный орган основывает на решении от 02.11.2016 N 1919, вынесенного в порядке статьи 47 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Кроме того, в отношении должника вынесены решения N 2460205304160033308 от 10.08.2016, N 2460205804160048445 от 18.10.2016, N 174 от 05.02.2017, N 6868 от 24.05.2017, N8104 от 05.06.2017.

Задолженность по основному долгу возникла в результате вынесения решения Межрайонной ИФНС России N 6 по Иркутской области о привлечении к налоговой ответственности от 24.03.2016 г N 02-06/10, представлением в налоговый орган расчетов по НДФЛ и страховым взносам за 3 мес. 2017 года, декларации по УСН за 2016 год, а также в связи с принятием сальдо по страховым взносам до 01.01.2017 года.

ИФНС России по Железнодорожному району г. Красноярска (далее - Инспекция) в целях досудебного истребования задолженности были своевременно применены меры взыскания. В порядке статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации по юридическому адресу должника направлены требования об уплате налогов (сборов), пеней, штрафов. В связи с неисполнением требований в установленный законодательством срок инспекцией приняты решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках, в рамках статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации.

Ввиду неисполнения ООО "Лилия" решений, вынесенных в порядке статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации, Инспекцией было вынесено постановление о взыскании налога (сбора, пени) за счет имущества налогоплательщика в рамках статьи 47 Налогового кодекса Российской Федерации - N 1919 от 02.11.2016 N 174 от 05.02.2017, N 6868 от 24.05.2017.

Службой судебных приставов в отношении ООО "Лилия" 07.11.2016 и 17.02.2017 возбуждены исполнительные производства, которые окончены, в связи с невозможностью установить местонахождение должника, его имущества, либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях.

Службой ОСП в отношении должника проведена работа: направлены запросы в регистрирующие органы о наличии (отсутствии) имущества. По сведениям, представленным регистрирующими органами: ГИБДД на запрос от 07.11.2016 г - сведения отсутствующей запросу Росреестра от 07.11.2016 г - сведения отсутствуют.

Таким образом, уполномоченным органом приняты все меры по досудебному истребованию задолженности по обязательным платежам, в соответствии с требованиями налогового законодательства и ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно сведениям регистрирующих органов за ООО "Лилия" права собственности на транспортные средства, объекты недвижимости и земельные участки не зарегистрированы.

Уполномоченный орган в своем заявлении ссылается на возможность пополнения конкурсной массы за счет привлечения бывшего руководителя должника Беленок Я.С. к субсидиарной ответственности, а также за счет оспаривания сделок должника.

Последняя бухгалтерская отчетность сдана должником за 2016 год, за 1 квартал 2017 года.

Последние операции по расчетному счету должника совершены 25.11.2016.

Оценив представленные доказательства, доводы представителя уполномоченного органа, арбитражный суд первой инстанции, со ссылкой на положения пункта 1 статьи 227 Закона о банкротстве, пришел к выводу о том, что у должника имеются признаки отсутствующего должника, имеются доказательства возможности пополнения конкурсной массы должника за счет привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности, а также оспаривания сделок должника, в связи с чем, в соответствии со статьями 53, 228 Закона о банкротстве, признал подлежащим удовлетворению заявление уполномоченного органа о признании ООО "Лилия" банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника, признанию обоснованным требования уполномоченного органа в размере 5 803 187 рублей 77 копеек, и включению заявленных требований во вторую очередь реестра - 182 304 рубля 40 копеек основного долга; в третью очередь реестра - 3 847 248 рублей 04 копейки - основного долга, 1 493 438 рублей 70 копеек - пени, 280 196 рублей 63 копейки - штрафов.

Однако при применении данной нормы судом не учтено следующее.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 6 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее трехсот тысяч рублей. Для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора, а также по заявлению уполномоченного органа по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда.

В силу пункта 1 статьи 7 Закона о банкротстве правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

При этом, в силу пункта 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

В пункте 22 Постановления от 22.06.2006 N 25 Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации обратил внимание судов, что уполномоченным органом в обоснование предъявленных требований могут быть представлены документы, содержащие данные об основаниях, моменте возникновения и размере недоимки (например, налоговые декларации налогоплательщика, акты налоговых проверок, решения налогового органа по результатам рассмотрения материалов проверок). При этом, в качестве достаточных доказательств, подтверждающих наличие и размер недоимки, судом могут быть расценены подписанный налоговым органом и законным (уполномоченным) представителем должника акт сверки по лицевому счету налогоплательщика, а также требования налоговых органов об уплате налогов, решения о взыскании недоимки за счет денежных средств и иного имущества при условии, что в отношении требований по обязательным платежам, включенным в указанные документы, должником не заявлены соответствующие возражения по существу данных требований.

Согласно пункту 1 статьи 42 Закона о банкротстве судья арбитражного суда принимает заявление о признании должника банкротом, поданное с соблюдением требований, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее чем десять тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Согласно статье 230 Закона о банкротстве, положения, предусмотренные параграфом 2 Закона о банкротстве отсутствующего должника, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

В данном же случае руководитель ООО "Лилия" не отсутствует, доказательства невозможности установления его места нахождения не представлены, при этом сам руководитель, а также его представитель, уполномоченный единоличным исполнительным органом, участвовали в заседаниях Арбитражного суда Иркутской области.

Доказательства фактического прекращения деятельности общества либо невозможности покрытия судебных расходов в связи с делом о банкротстве также отсутствуют.

Из представленных в материалы дела доказательств следует, что у должника в кредитных учреждениях имелись 2 открытых расчетных счета:

- N 40702810918090006512, открытый 18.09.2010 в Байкальском банке Сбербанка России (основной счет). Согласно информации, отраженной в выписке банка об операциях, совершенных по основному расчетному счету за период с 01.01.2016 по 31.12.2016, последняя операция, подтверждающая финансово-хозяйственную деятельность совершена 21.12.2016 - поступления от МКДОУ Детский сад "СКАЗКА" г.Тайшета за продукты питания по счету-фактуре 1085 от 12.12.2016, муниципальному контракту 0134300026315000237 от 29.07.2016 на сумму 11 488 рублей 42 копейки. Согласно информации, отраженной в выписке банка об операциях за период с 01.01.2017 по 18.09.2017, последняя операция, подтверждающая финансово-хозяйственную деятельность, совершена 07.09.2017 - поступления от МКОУ СОШ N2 г. Тайшета за продукты питания по счету-фактуре 236 от 01.09.2017, муниципальному контракту 0134300026317000421 от 11.08.2017 на сумму 4 185 рублей;

- N 40702810966050000054, открыт 04.05.2012 (закрыт 08.09.2017) в Иркутском РФ АО "РОССЕЛЬХОЗБАНК". Согласно информации, отраженной в выписке банка об операциях, совершенных по основному расчетному счету за период с 01.01.2016 по 31.12.2016, последняя операция, подтверждающая финансово-хозяйственную деятельность совершена 18.07.2016 - поступления от МКДОУ Детский сад "СКАЗКА" г.Тайшета за продукты питания по счету-фактуре 26 от 20.05.2016, муниципальному контракту 4 от 01.04.2016 на сумму 281 рубль 75 копеек. Согласно информации, отраженной в выписке банка об операциях за период с 01.01.2017 по 18.09.2017, у должника отсутствуют операции, подтверждающие финансово-хозяйственную деятельность.

Согласно бухгалтерской отчетности общества за 2016 год активы бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату составляют 4 038 000 рублей (дебиторская задолженность), должником проводились операции по расчетному счету в течение 2016 года, как по пополнению счета, так и по снятию денежных средств; проводились мероприятия по снижению кредиторской задолженности (с 2014 по 2016 годы задолженность сократилась с 2 530 000 рублей до 277 000 рублей); выручка должника от розничной торговли за 2016 год составила 3 386 рублей, за 2015 год - 15 600 000 рублей; валовая прибыль от осуществляемой деятельность составила 877 000 рублей, прибыль от продаж - 95 000 рублей (л.д. 75-92, т.2).

Кроме того, вывод суда первой инстанции о том, что сумма задолженности по основному долгу возникшей в результате вынесения решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 по Иркутской области от 24.03.2016. N02-06/10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения должником не оспаривается, опровергается доводами апелляционной жалобы должника, а также сведениями Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/), так, как в период рассмотрения заявления о признании должника ООО "Лилия" несостоятельным (банкротом), а именно: 13.06.2017 по 15.08.2017, должником была подана апелляционная жалоба на решение Арбитражного суда Иркутской области от 29.05.2016 г. по делу NА19-17107/2016 о признании ненормативного правового акта недействительным рассмотрение которой по Определению Четвертого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2017 назначено судебное заседание по рассмотрению ее обоснованности. Представитель должника принимал участие в судебных заседаниях.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 67 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц", юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность.

Таким образом, для применения упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника в соответствии с пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве должны быть установлены факт прекращения должником своей деятельности и отсутствие руководителя должника (или невозможность установления места его нахождения).

Изучив представленные уполномоченным органом в материалы дела документы (в частности бухгалтерскую отчетность должника за 2016 год) и оценив их в совокупности с иными доказательствами, суд апелляционной инстанции установил, что должник принимал меры по осуществлению деятельности, и погашению кредиторской задолженности. Уполномоченным органом не доказано прекращение должником деятельности, не доказано отсутствие операций по банковским счетам должника в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом либо наличие иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Кроме того, в материалы дела не представлено доказательств отсутствия возможности взыскания дебиторской задолженности, соответственно не представлено доказательств отсутствия у должника имущества, необходимого для покрытия судебных расходов в связи с делом о банкротстве.

Таким образом, основания для применения упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника в соответствии со статьей 230 Закона о банкротстве также отсутствуют.

Наличие у ООО "Лилия" неисполненных налоговых обязательств, отсутствие движимого и недвижимого имущества на балансе общества, само по себе не подтверждает наличие признаков неплатежеспособности, поэтому возможность применения в данном деле положений параграфа 2 главы XI Закона о банкротстве об упрощенной процедуре банкротства на момент рассмотрения спора отсутствовала.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что обстоятельства, на которые сослался уполномоченный орган, не являются достаточными для признания наличия оснований применения к должнику процедуры банкротства отсутствующего должника. Доказательств обязательных и необходимых условий для признания должника отсутствующим в материалах дела не имеется.

Учитывая изложенное, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции установлено наличие оснований для отмены оспариваемого судебного акта, поскольку при рассмотрении заявления уполномоченного органа судом первой инстанции не исследован вопрос, а уполномоченным органом не представлено в материалы дела доказательств, подтверждающих проведение анализа наличия (отсутствия) возможности пополнения конкурсной массы за счет взыскания дебиторской задолженности должника.

По указанному основанию суд также отклоняет довод заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для прекращения производства.

Ссылка ответчика в апелляционной жалобе о его не надлежащем уведомлении отклоняется судом апелляционной инстанции на основании следующего.

Частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном настоящим Кодексом, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Согласно части 2 статьи 9, части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лица, участвующие в деле, при наличии информации о надлежащем извещении о начавшемся процессе, несут риск наступления неблагоприятных последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Определение о принятии к производству заявления уполномоченного органа о признании общества с ограниченной ответственностью "Лилия" банкротом от 10.07.2017 направлено должнику 11.07.2017 по юридическому адресу, указанному в информационной выписке из Единого государственного реестра физических лиц: 660075, Красноярский край г. Красноярск, ул. Северная, д. 10 118 (л.д. 5, 32-35, т.1).

Факт получения ответчиком определения о принятии заявления уполномоченного органа о признании общества с ограниченной ответственностью "Лилия" банкротом от 10.07.2017 подтверждается уведомлением о вручении 15.07.2017 почтового отправления (л.д. 5).

Поскольку в материалах дела имеется уведомление о вручении ООО "Лилия" определения о принятии заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом к производству по юридическому адресу, указанному в выписке из ЕГРЮЛ, оснований полагать что ответчик не был надлежащим образом извещен о начавшемся судебном процессе у суда апелляционной инстанции не имеется.

Согласно пункту 2 абзаца 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

В силу пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3000 рублей относится на заявителя апелляционной жалобы, которая в силу статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации с него не взыскивается.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 15 августа 2017 года по делу N А33-13183/2017 отменить.

В удовлетворении заявления ФНС России в лице Межрайонной ИФНС России по Железнодорожному району г. Красноярска о признании общества с ограниченной ответственностью "Лилия" (ИНН 3815014152, ОГРН 1083815001181, адрес места нахождения: 660075, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Северная, д. 10 кв. 118) несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре, открытии в отношении него процедуры конкурсного производства и включении требования ФНС России в общей сумме в размере 5 803 187 рублей 77 копеек, в том числе: во вторую очередь реестра - 182 304 рубля 40 копеек основного долга; в третью очередь реестра - 3 847 248 рублей 04 копейки - основного долга, 1 493 438 рублей 70 копеек - пени, 280 196 рублей 63 копейки - штрафов, в реестре требований кредиторов отсутствующего должника ООО "Лилия" отказать.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко Ю.В. Хабибулина