Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2018 г. N 09АП-62270/17

г. Москва

18 января 2018 г.

Дело N А40-130852/17

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Д.Н. Садиковой, Н.И. Левченко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Момот И.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "СУ-7 РиТМ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 октября 2017 года по делу N А40-130852/17, принятое судьёй Кастальской М.Н.

по иску ПАО "Мосэнергосбыт"

к ОАО "СУ-7 РиТМ"

о взыскании в размере 5 104 977, 95 руб

при участии в судебном заседании:

от истца: Кошкина Д.Н. (доверенность от 10.11.2017)

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением о взыскании с ОАО "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 7 РЕМОНТ И ТУРБОМОНТАЖ" 5 104 977 руб. 95 коп. из них: 4 570 257 руб. 79 коп. задолженности за декабрь 2016 г. по договору N 60542405 от 01.04.2017., 534 720 руб. 16 коп. пени за период с 23.01.2017 г. по 10.07.2017 г. и неустойку, начисленную в порядке ст.37 ФЗ от 26.03.2003 г. N35-ФЗ "Об электроэнергетике" в размере 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, начисленной на сумму задолженности в размере 4 570 257 руб. 79 коп. за период с 11.07.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17 октября 2017 года по делу N А40-130852/17, взыскано с ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОЕ УПРАВЛЕНИЕ N7 РЕМОНТ И ТУРБОМОНТАЖ" в пользу ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "МОСЭНЕРГОСБЫТ" 4 570 257,79 руб. задолженности, неустойку за период с 23.01.2017 по 10.07.2017 в размере 534 720,16 руб., пени в соответствии со ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", начисленные на сумму долга в размере 4 570 257,79 руб. за период с 11.07.2017 по день фактического исполнения обязательства, исходя из одной стотридцатой ставки рефинансирования Банка России, действующей на день фактической оплаты от невыплаченной в срок суммы, а также взыскать расходы по госпошлине по иску в размере 48 525 руб.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу в которой просит, решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Истец возражал на доводы жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчика, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 17 октября 2017 года по делу N А40-130852/17 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, 01.04.2017. между ПАО "Мосэнергосбыт" и ОАО "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 7 РЕМОНТ И ТУРБОМОНТАЖ" заключен договор N 60542405, согласно которому ПАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации, находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Заключенный между сторонами Договор является договором энергоснабжения, отношения по которому регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статья 539 ГК РФ).

В ходе проверки обнаружены факты безучетного потребления электрической энергии, выразившиеся в следующем:

1.Сорвана контрольная пломба прибора учета N 00610550;

2.Истечение межповерочного интервала Трансформаторов тока N 702,01102,01108.

Согласно заключению Истца при проверке Представителю абонента необходимо явиться в Солнечногорское ТО ПАР "Мосэнергосбыт" для составления Акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также заменить трансформаторы тока и вызвать представителя сетевой организации либо гарантирующего поставщика для принятия узла учета к расчетам.

Результаты проверки подтверждены подписанным сторонами Актом проверки узла учета электроэнергии от 08.12.2016.

Проверка проводилась на территории предприятия (потребителя) свободный доступ к которой ограничен. Проверка проводилась по предварительной договоренности в присутствии работника предприятия, находившегося на объекте во время проверки, и допустившего представителей Истца к узлу учета в трансформаторной подстанции.

Представитель потребителя - заведующий базой - Свистунов А.А. на момент проверки от подписания акта не отказывался, замечания к Акту по итогам проверки не представил.

В результате обнаружения нарушений. Истцом составлен Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 г. в отношении за нарушение целостности контрольной пломбы на приборе учета N 00610550.

Представитель Ответчика в момент подписания Акта N 17/16 от 09.12.2016 предоставил объяснения, о чем сделана в Акте N 17/16 от 09.12.2016 соответствующая запись. Таким образом, надлежащим образом уведомленный о составлении Акта N 17/16 от 09.12.2016 (заказным письмом с уведомлением о вручении от 26.12.2016), представитель Ответчика явился в Солнечногорское ТО ПАО "Мосэнергосбыт" в назначенное время и подписал Акт.

Исправность прибора учета не имеет значения и далее не проверяется в случае отсутствия пломб, так как выявленные при проверке Истцом нарушения уже допускают свободный доступ к системе учета и квалифицируются как безучетное

потребление электроэнергии.

Таким образом, у Истца нет обязанности доказывать обстоятельства, которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии, так как нарушение контрольных пломб прибора учета является самостоятельным нарушением и не требует подтверждения, что бездействие (действие) потребителя привело к искажению данных о фактическом объеме потребления.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 содержит все необходимые условия, предусмотренные пунктом 193 Основных положений.

Гарантирующий поставщик в соответствии с п.195 Основных положений обязан включить объем безучетного потребления в счет тля оплаты потребителю за тот месяц в котором выявлено безучетное потребление электроэнергии. Поэтому направленный счет в дальнейшем был скорректирован с учетом выставленного объема безучетного потребления по Акту. В следствии чего, Ответчику отправлено Уведомление от 14.04.2017 N ИП/820-807/17 с приложением исправленного Акта приема-передачи электроэнергии и корректировочного счета-фактуры N Э/19/03/9К от 30.04.2017.

В ходе проверки Истцом также выявлено нарушение, выраженное в истечении межповерочного интервала Трансформаторов тока N 702,01102,01108.

Согласно требованиям, п. 179 Основных положений в случае истечения срока межповерочного интервала прибора учёта, расчёт объёмов потреблённой электроэнергии производится по правилам п. 166 Основных положений для случая не предоставления показаний в установленные сроки.

На основании п.5.1.14 Договора энергоснабжения. Ответчик обязан обеспечивать за свой счет поверку средств измерения электрической энергии, в том числе измерительных трансформаторов тока и напряжения.

По истечении срока поверки средств измерений их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и приравниваются к отсутствию прибора учета, а потребление электроэнергии в отсутствие прибора учета в силу пункта 2 Основных положений N 442 считается безучетным.

Таким образом в соответствии с условиями Договора энергоснабжения Истцом было отпущено, а Ответчиком было потреблено электрической энергии за период 12.2016 г. на общую сумму 4 631 807,84 руб.

В нарушение условий договора ответчик надлежащим образом не исполняет обязательства, задолженность ответчика на момент подачи искового заявления составляет 4 570 257 руб. 79 коп., которую истец просит взыскать с ответчика в судебном порядке.

Учитывая изложенное, задолженность в заявленном истцом размере 4 570 257 руб. 79 коп. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца на основании ст. ст. 307, 309, 310, 314, 539-544 ГК РФ.

Вместе с тем, с 05.12.2015 вступили в действие изменения, внесенные Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов" в статью 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", ст. 13 Федерального Закона "О водоснабжении и водоотведении" от 07.12.2011 N 416-ФЗ. Данные статьи дополнены пунктом 9.1 и 6.2 соответственно, в соответствии с положениями которых, потребитель (абонент), несвоевременно и (или) не полностью оплативший энергоресурсы, обязан оплатить организации, осуществляющей теплоснабжение и водоотведение пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Требование истца о взыскании неустойки в сумме 534 720 руб. 16 коп. за период с 23.01.2017 г. по 10.07.2017 г., а также неустойки рассчитанной с 11.07.2017 по дату фактической оплаты основного долга исходя из 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка РФ, действующей на момент фактической оплаты основного долга, суд считает обоснованным и подлежащим удовлетворению, поскольку факт просрочки оплаты платежей установлен и подтвержден материалами дела.

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Суд посчитал, что предъявленная истцом к взысканию сумма является соразмерной и адекватной последствиям нарушения обязательства, поэтому не усматривает оснований для применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и уменьшения размера неустойки.

Доводы ответчика об оставлении искового заявления в части взыскания неустойки без рассмотрения, в связи с несоблюдением претензионного порядка, судом отклонено, поскольку ПАО "Мосэнергосбыт" направило в адрес Ответчика Претензию от 30.05.2017 N 440/820-548-17 с требованием о добровольном погашении основного долга по оплате стоимости потребленной электроэнергии и законной неустойки., что подтверждается списком почтовых отправлений с чеком об оплате почтовых услуг.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Задолженность за потребленную электроэнергию возникла в результате отказа Ответчика оплатить объём электроэнергии, потреблённой им по договору энергоснабжения рассчитанный на основании Акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 (далее-Акт) составленного Истцом.

В соответствии с п. 167 Постановления Правительства РФ от 04,05.2012 N 442 О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии. (далее-Основные Положения N 442) и условиями Договора N N 60542405 на дату 08.12.2016 года представители Истца провели проверку соблюдения условий настоящего договора со стороны ОАО "СУ N 7 РиТМ".

Результаты проверки подтверждены подписанным сторонами Актом проверки узла учета электроэнергии от 08.12.2016.

В результате обнаружения нарушений, Истцом составлен Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 (Далее- Акт N 17/16 от 09.12.2016) г. в отношении за нарушение целостности контрольной пломбы на приборе учета N 00610550

Представитель Ответчика в момент подписания Акта N 17/16 от 09.12.2016 предоставил объяснения, о чем сделана в Акте N 17/16 от 09.12.2016 соответствующая запись. Таким образом, надлежащим образом уведомленный о составлении Акта N 17/16 от 09.12.2016 (заказным письмом с уведомлением о вручении от 26.12.2016), представитель Ответчика явился в Солнечногорское ТО ПАО "Мосэнергосбыт" в назначенное время и подписал Акт.

Исходя из содержания документа, Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 содержит все необходимые условия, предусмотренные пунктом 193 Основных положений.

Согласно нормам ст. 541 и 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Энергоснабжающая организация вправе получить от абонента стоимость поданной ему энергии. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность приборови оборудования, немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (п. 1 ст. 539, п. 1 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пункту 137 Основных положений, приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления электроэнергии, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию, иметь неповрежденные контрольные пломбы.

Обязанности по обеспечению эксплуатации прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля возлагается на собственника прибора учета (пункт 145 Основных положений).

Согласно п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей), потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

Все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (п. 2.11.6 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены (п. 2.11.15 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей).

Согласно подп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В силу пунктов 3.12, 3.13 Правил по охране труда при эксплуатации электроустановок, утвержденных Приказом Минтруда России от 24.07.2013 N 328н, двери помещений электроустановок, камер, щитов и сборок, кроме тех, в которых проводятся работы, должны быть закрыты на замок. Порядокхранения и выдачи ключей от электроустановок (в данном случае ТП-208, принадлежащей ответчику) должен определяться распоряжением руководителя организации. Ключи от электроустановок должны выдаваться работникам, имеющим право единоличного осмотра, в том числе оперативному персоналу - от всех помещений, вводных устройств, щитов и щитков. Работодатель должен обеспечить учет выдачи и возврата ключей от электроустановок.

Таким образом, обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета, контролю сохранности пломб и знаков визуальной защиты (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, возлагается на собственника такого прибора учета в данном случае на Заявителя.

Ненадлежащее техническое состояние узла учета Потребителя противоречит вышеизложенным нормам действующего законодательства и условиям заключенного Договора энергоснабжения, что лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, ввиду чего выявленные при проверке Истцом нарушения квалифицируются как безучетное потребление электроэнергии со стороны Ответчика.

Истец в соответствии с п. 195 Основных положений обязан включить объем безучетного потребления в счет для оплаты потребителю за тот месяц в котором выявлено безучетное потребление электроэнергии. Поэтому направленный счет в дальнейшем был скорректирован с учетом выставленного объема безучетного потребления по Акту. В следствии чего Ответчику отправлено Уведомление от 14.04.2017 N ИП/820-807/17 с приложением исправленного Акта приема-передачи электроэнергии и корректировочного счета-фактуры N Э/19/03/9К от 30.04.2017.

Расчет безучетного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 г произведен в соответствии с п. п. 194, 195 Основных положений, согласно которому ответчик потребил электрическую энергию за период 01.02.2016 г. по 08.12.2016 г. на сумму 4 570 257,79 руб.

Таким образом, Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 17/16 от 09.12.2016 г содержит все необходимые сведения, предусмотренные пунктом 193 Основных положений.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названными Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета)г а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Невыполнение ответчиком законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежаще техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета, системы учета электрической энергии, приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, и в соответствии с абзацем 13 пункта 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучетное потребление.

Из приведенного выше определения понятия следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Так, к первой группе относятся действия, выразившиеся в том числе в нарушении (повреждении) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также нарушение целостности и сохранности контрольных пломб.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Согласно требованиям п. 179 Основных положений в случае истечения срока межповерочного интервала прибора учёта, расчёт объёмов потреблённой электроэнергии производится по правилам п. 166 Основных положений для случая не предоставления показаний в установленные сроки.

Вместе с тем, в силу определения безучётного потребления электроэнергии содержащегося в абз. 13 п. 2 Основных положений, под ним понимается её потребление с нарушением установленного договором и законом порядка учёта, выразившееся, в том числе, в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учёта, а также в совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объёме потребления электрической энергии.

Таким образом, использование системы учета по истечении срока меежповерочного интервала трансформаторов тока является самостоятельным основанием для применения к абоненту порядка расчётов, установленного п. 195 Основных положений и квалифицируется как безучетное потребление.

Факт неучтенного энергопотребления зафиксирован в акте, составленном с соблюдением вышеназванных Правил, в акте указаны период безучетного пользования, содержатся данные о потребителе, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание прибора учета на момент составления акта.

На основании изложенного, в силу статьи 65 АПК РФ на Ответчика перешло бремя доказывания отсутствия факта безучетного потребления электроэнергии.

Между тем. Ответчиком не представлены доказательства, подтверждающие отсутствие безучетного потребления электроэнергии.

Таким образом, безучетное потребление электрической энергии в заявленном размере подтверждается материалами дела, а факт ненадлежащего исполнения Ответчиком принятых на себя обязательств по Договору энергоснабжения в части учета поставляемой электроэнергии подтвержден материалами дела, в связи с чем исковые требования судом обоснованно и по праву удовлетворены в полном объеме.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

При подаче апелляционной жалобы ответчиком не уплачена государственная пошлина, которая в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится на ответчика в полном объеме.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17 октября 2017 года по делу N А40-130852/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "СУ-7 РиТМ" в доход федерального бюджета 3000 (Три тысячи) рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Д.Н. Садикова Н.И. Левченко