Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2018 г. N 09АП-61881/17

г. Москва

22 января 2018 г.

Дело N А40-134692/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Н.И. Левченко, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тетериным Г.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Мастерс" (ИНН 7717141248) и ООО "Мастерс" (ИНН 7707818354)

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 18 октября 2017 года по делу

N А40-134692/17, принятое судьёй Поздняковым В.Д.

по иску ООО "Мастерс"; ООО "Мастерс" (ИНН 7707818354)

к ФГУП "Почта России"; АО "Ядран-Ойл"

об оспаривании конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок моторного топлива на точках обслуживания с использованием карт и талонов (No закупки 31604532305), признании недействительными договоров от 14.03.2017 NoNo 1-ДТ/2017 и 2-ДТ/2017

при участии в судебном заседании:

от истцов: Шишкин Н.К. (доверенность от 15.05.2017; доверенность от 30.03.2017)

от ответчика АО "Ядран-Ойл": Габдрахманова О.М. (доверенность от 08.02.2017)

от ответчика ФГУП "Почта России": Гусейнова Д.Э. (доверенность от 30.10.2017)

УСТАНОВИЛ:

ООО МАСТЕРС" (ОГРН 1037717008757), ООО "МАСТЕРС" (ОГРН 5137746064385) обратились в Арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к ФГУП "Почта России", АО "Ядран-Ойл" о признании недействительными открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" (филиалам, аппарату управления ФГУП "Почта России") моторного топлива на точках обслуживания (далее - ТО) с использованием карт и талонов (N закупки - 31604532305) и договоров от 14.03.2017 NN1-ДТ/2017 и 2-ДТ/2017 заключенных ФГУП "Почта России" и АО "Ядран-Ойл" по результатам данного конкурса, и применении к ним последствия недействительности сделок в соответствии со статьей 167 ГК РФ, прекратив их действие на будущее время.

Исковые требования мотивированны тем, что нарушением ФГУП "Почта России" процедуры проведения конкурса и ограничении конкуренции при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" (филиалам, аппарату управления ФГУП "Почта России") моторного топлива на Точках обслуживания с использованием карт и талонов (извещение N 31604532305). При этом согласованными действиями ответчиков истцы лишены исполнять в полном объеме агентский договор от 19.08.2005 N 07/08/05 с ФГУП "Почта России" по предмету, аналогичному предмету конкурса.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18 октября 2017 года по делу N А40-134692/17, в удовлетворении исковых требований - отказано в полном объеме.

С решением не согласились истцы, подал апелляционную жалобу в которой просит, решение отменить, решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Истцы поддержал доводы жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 18 октября 2017 года по делу N А40-134692/17 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, ФГУП "Почта России" 20.12.2016 разместило на официальном сайте Российской Федерации для распространения информации о размещении заказов (www.zakupki.gov.ru) извещение N 31604532305 о проведении открытого конкурса на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" моторного топлива на ТО с использованием карт и талонов.

На участие в конкурсе по лотам N 1,2 была подана 1 заявка АО "Ядран-Ойл".

Протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом конкурсе от 28.02.2017 заявка АО "Ядран-Ойл" была признана соответствующей требованиям и условиям документации о закупке по обоим лотам.

На основании п. 18.4.13 Положения о закупке товаров, работ и услуг для нужд ФГУП "Почта России от 21.08.2015 N 404-п и п. 5.9. раздела "Общие условия" документации о закупке Конкурс признан несостоявшимся, закупочной комиссией было рекомендовано заключить договор с АО "Ядран-Ойл".

По результатам торгов ФГУП "Почта России" заключило с АО "Ядран-Ойл" договоры N N 1-ДТ/2017 и 2-ДТ/2017 от 14.03.2017.

Полагая открытый конкурс и договора, заключенные по результатам его проведения, недействительным, ООО МАСТЕРС" (ОГРН 1037717008757), ООО "МАСТЕРС" (ОГРН 5137746064385) обратились в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим исковым заявлением.

По мнению Истцов, ФГУП "Почта России" разместило Извещение и Документацию в ЕИС 24.01.2017, поскольку с 20.12.2016 по 24.01.2017 информация в ЕИС о закупке отсутствовала. Вместе с тем, согласно информации, размещенной в ЕИС. Извещение и Документация размещены Заказчиком 20.12.2016.

Таким образом, довод Истцов о том, что ФГУП "Почта России" не разместило в установленном порядке Извещение и Документацию в ЕИС является несостоятельным.

Достоверных доказательств обратного истцами не представлено.

Кроме того, своевременность размещения Заказчиком "ФГУП "Почта России" документации подтверждена решением ФАС России N 223-ФЗ-117/17 от 13.02.2017, оставленным без изменения вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.06.2017 по делу N А40-73536/2017-121-694.

Как следует из пункта 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны, определенные положением о закупке, требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.

Законом о закупках не установлены ограничения в определении требований к участникам закупки, а также не определены конкретные показатели, которые должны применяться заказчиками, равно как и не установлен запрет на использование определенных показателей. Такие показатели устанавливаются самостоятельно заказчиками в документации о закупках.

Таким образом, заказчик самостоятельно устанавливает требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, с учетом положений действующего законодательства Российской Федерации.

Учитывая данные нормы права 24.01.2017 ФГУП "Почта России" разместило в ЕИС информацию о внесении изменений в положения Документации, а именно исключено требование о наличии опыта исполнения двух договоров на поставку одноименных товаров или оказание процессинговых услуг (ОКДП 2320230, 2320210, 6420019, 5110202), стоимость каждого из которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены договора.

Истцами, не представлены доказательства, подтверждающие невозможность оказания указанных в закупке услуг без опыта исполнения двух договоров на поставку одноименных товаров или оказание процессинговых услуг.

При таких обстоятельствах, по результатам проведения закупки были заключены договоры с победителем конкурса по начальной (максимальной) цене договора (цене лота) с указанием на то, что агент обеспечивает возможность получения филиалами принципала, АУП товара исключительно по цене, соответствующей точке обслуживания карт со скидкой в размере 2,4 от цены товара на точке обслуживания карты, (п.п. 3.1.3, 4.1 Договоров).

Раздел договоров Определения и Термины раскрывает понятие Скидки, как величины, на которую снижается розничная цена за единицу товара, выраженная в процентах от розничной цены за единицу товара. Рассчитывается как 100% минус величина коэффициента понижения розничной цены за единицу товара в размере 97,6% и составляет 2,4%. (п.п. 1.6 Договоров)

Таким образом, при проведении оспариваемой закупки ФГУП "Почта России" не были нарушены п.п. 18.8.3, 27.9 Положения о Закупке, в связи с чем, довод истцов о том, что ФГУП "Почта России" заключило договоры с победителем конкурса АО "Ядран Ойл" с нарушением Положения о закупке и заключении договоров по начальной (максимальной) цене, а не по цене, предложенной АО "Ядран Ойл" в заявке на участие с учетом скидки 2,4% является несостоятельным.

Согласно Извещению и Документации предметом Конкурса является оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" (филиалам, АУП ФГУП "Почта России") моторного топлива на точках обслуживания с использованием карт и талонов.

Приложением N 2 к Положению о закупке установлены правила оценки заявок на участие в конкурсе на право заключить договор на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд Заказчика.

Приложением N 1 к Информационной карте Документации установлены критерии оценки заявок на участие в Конкурсе, величины значимости и порядок оценки, а именно:

* "цена договора за единицу услуги" (вес критерия 99%);

* "качество услуг и (или) квалификация участника конкурса при закупке услуг" (вес критерия 1%).

Вместе с тем, пунктом 18.7.4 Положения о закупке установлено, что Комиссия при оценке и сопоставлении заявок на участие в конкурсе в соответствии с критерием, предусмотренным пунктом 18.7.3.4 Положения о закупке, вправе оценивать деловую репутацию участника конкурса, наличие у участника конкурса опыта выполнения работ, оказания услуг, наличие у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых ресурсов и иные показатели, необходимые для выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом договора, в том числе квалификацию работников участника конкурса, в случае, если это установлено содержащимся в Документации порядком оценки и сопоставления заявок на участие в Конкурсе.

При этом значимость указанного критерия не может составлять более десяти процентов, за исключением случая, предусмотренного пунктом 18.7.5 Положения о закупке.

Таким образом, критерии оценки, установленные в Документации, не противоречат требованиям Положения о закупке, направлены на выбор победителя, имеющего лучшее предложение по производственным мощностям, что позволяет ему предложить соответствующее снижение по ценовому критерию оценки, для которого Положением максимальное значение веса не установлено.

Учитывая изложенное, действия ФГУП "Почта России" в части выбора способа осуществления закупки на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" (филиалам, АУП ФГУП "Почта России") моторного топлива на точках обслуживания с использованием карт и талонов не противоречат требованиям части 3 статьи 3 Закона о закупках.

Таким образом, довод Истцов о том, что ФГУП "Почта России" выбран ненадлежащий способ закупки является неправомерным и необоснованным.

Расстояние до мест расположения альтернативных ТО рассчитывается по дорогам общего пользования.

Приложением N 11 к проекту Договора Документации установлен график подключения ТО, которые предполагает оказание услуг во всех субъектах Российской Федерации, за исключением субъектов Российской Федерации, расположенных в Крымском федеральном округе.

При этом, ФГУП "Почта России" 03.02.2017 даны разъяснения ООО "МАСТЕРС" в срок, установленный Положением о закупке, в которых указано, что график подключения ТО предусматривает подключения ТО во всех субъектах Российской Федерации за исключением Республики Крым и г. Севастополь.

Таким образом, довод Истцов в части противоречия в отношении указания участниками закупки места оказания услуг является несостоятельным.

При этом, требования к качеству товара определены заказчиком в соответствии с действующим законодательством, что отражено в разделе 5 "Техническая часть конкурсной документации".

В этой связи является несостоятельной ссылка истцов на то, что в документации отсутствует инструкция заполнения заявки на участие в конкурсе и отсутствие конкретных показателей качества товара создает препятствия для участия в конкурсе.

При этом суд учел, что ООО "МАСТЕРС" и ООО "МАСТЕРС" не обращались к ФГУП "Почта России" за разъяснением документации в указанной части в установленном порядке.

Таким образом, суд не усмотрел нарушений правил, установленных законом, ФГУП "Почта России" процедуры проведения конкурса и ограничение конкуренции при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" (филиалам, аппарату управления ФГУП "Почта России") моторного топлива на Точках обслуживания с использованием карт и талонов (извещение N 31604532305), которые имели бы существенное влияние на результат торгов.

При этом суд учел, что в случае нарушений порядка проведения торгов они могут являться основаниями для признания торгов недействительными только по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями затрагиваются и могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

Вместе с тем, ООО "МАСТЕРС" и ООО "МАСТЕРС" участниками торгов не являлись, заявки на участие в конкурсе на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" моторного топлива на Точках обслуживания с использованием карт и талонов не подавали, в участии торгов Истцам ФГУП "Почта России" также не отказывалось.

В этой связи, ООО "МАСТЕРС" и ООО "МАСТЕРС" не являются заинтересованными лицами, чьи субъективные права и законные интересы нарушены и которые вправе обратиться в суд с иском об оспаривании конкурса и его результатов.

Вместе с тем, порядок исполнения АО "Ядран-Ойл" договоров N N 1-ДТ/2017 и 2-ДТ/2017 от 14.03.2017, заключенных по результатам проведения аукциона, не относится к предмету исковых требований.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

ФГУП "Почта России" 20.12.2016 года разместило на официальном сайте Российской Федерации для распространения информации о размещении заказов (www.zakupki.gov.ru) извещение N 31604532305 о проведении открытого конкурса на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" моторного топлива на ТО с использованием карт и талонов.

На участие в конкурсе по лотам N 1,2 была подана 1 заявка АО "Ядран-Ойл". ООО "МАСТЕРС" ИНН 7707818354 и ООО "МАСТЕРС" ИНН 7717141248 заявки на участие в конкурсе не подавали.

Протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом конкурсе от 28.02.2017 года заявка АО "Ядран-Ойл" была признана соответствующей требованиям и условиям документации о закупке по обоим лотам.

На основании п. 18.4.13 Положения о закупке товаров, работ и услуг для нужд ФГУП "Почта России от 21.08.2015 г. N 404-п и п. 5.9. раздела "Общие условия" документации о закупке Конкурс признан несостоявшимся, закупочной комиссией было рекомендовано заключить договор с АО "Ядран-Ойл".

По результатам торгов ФГУП "Почта России" заключило с АО "Ядран-Ойл" договоры N N 1-ДШ017 и 2-ДТ/2017 от 14.03.2017.

Обращаясь с настоящим иском, Истец указал, что в процессе организации и проведения закупки заказчиком были допущены существенные нарушения норм Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

В соответствии с п.1 ст. 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Лицо, обращающееся с требованием о признании торгов недействительными, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. При рассмотрении иска о признании торгов недействительными суд должен оценить, являются ли нарушения, на которые ссылается истец, существенными и повлияли ли они на результат торгов. Нарушения порядка проведения торгов не могут являться основаниями для признания торгов недействительными по иску лица, чьи имущественные права и интересы данными нарушениями не затрагиваются и не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

Согласно скрин-шоту журналу событий ЕИС на сайте http://zakupki.gov.ru, в том числе приложенному Истцом к исковому заявлению, извещение о закупке N 31604532305 "Оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" (филиалам, АУП ФГУП "Почта России") моторного топлива на точках обслуживания с использованием карт и талонов" размещено 20.12.2016 года, а не 24.01.2017 года, как утверждают Истцы. Способ закупки: СБ-АСТ: Открытый конкурс в электронной форме. Заказчик: ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ УНИТАРНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ПОЧТА РОССИИ".

Для того, чтобы произвести поиск по номеру закупки, необходимо было ввести номер и этап закупки, воспользовавшись расширейным поиском. В этом случае становятся доступны для просмотра документы спорной закупки, в том числе сведения о ее размещении - 20.12.2016 г.. Если открыть вкладку "Общая информация", то можно увидеть, что указана следующая дата размещения извещения на сайте zakupki.gov.ru: 20.12.2016 г..

Кроме того, согласно размещенным в ЕИС изменениям в конкурсную документацию, сроки подачи заявок на участие в конкурсе отсчитывались с 24.01.2017 года, а не с 20.12.2016 года.

Более того, ООО "МАСТЕРС" и ООО "МАСТЕРС" участниками торгов не являлись, заявки на участие в конкурсе на право заключения договора на оказание агентских услуг по обеспечению регулярных поставок ФГУП "Почта России" моторного топлива на Точках обслуживания с использованием карт и талонов не подавали, в участии торгов Истцам ФГУП "Почта России" также не отказывалось.

В этой связи, ООО "МАСТЕРС" и ООО "МАСТЕРС" не являются заинтересованными лицами, чьи субъективные права и законные интересы нарушены и которые вправе обратиться в суд с иском об оспаривании конкурса и его результатов.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 18 октября 2017 года по делу N А40-134692/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ООО "Мастерс" (ИНН 7707818354) из федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 2414 от 08.11.2017 за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Н.И. Левченко Д.Н. Садикова