Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2018 г. N 09АП-61449/17

г. Москва

23 января 2018 г.

Дело N А40-132594/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2018 г.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Комарова А.А.,

Судей: Титовой И.А., Бодровой. Е.В,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ТК "Металлист" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 октября 2017 года, принятое судьей Пономаревой Т.В. (шифр судьи 56-1045) по делу N А40-132594/17

по иску ЗАО "ТК "Металлист" (ОГРН 1073668008040, ИНН 3663069027) к АО "Атомэнергопроект" (ОГРН 1087746998646, ИНН 7701796320)

о взыскании денежных средств в размере 735 237,94 руб. третье лицо: АО "КОНЦЕРН РОСЭНЕРГОАТОМ"(109507, г Москва, ул Ферганская, 25).

при участии:

от истца: Бондарева Т.И. по доверенности от 31.08.2017,

от ответчика: Курбатов П.Е. по доверенности от 04.12.2017,

от третьего лица: не явился, извещен,

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "ТК "Металлист" обратилось в суд с требованием о взыскании с АО "Атомэнергопроект" денежных средств в размере 735 237,94 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.11.2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить судебный акт, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

От ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу и письменные пояснения.

Рассмотрев апелляционную жалобу, материалы дела, выслушав доводы сторон, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отмене обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 01 октября 2014 года между Закрытым акционерным обществом "Торговая Компания "Металлист" и Акционерным обществом "Атомэнергопроект" был заключен договор подряда N 540//08108/378ДС14-36 (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1. Договора, Ответчик поручил, а Истец принял на себя обязательство по выполнению комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "01UBZ, 02UBZ. Кабельные тоннели системы нормальной эксплуатации" Нововоронежской АЭС-2, и сдачи результата работ Генеральному подрядчику, а Генеральный подрядчик обязался принять качественно выполненные работы и оплатить их в соответствии с условиями договора.

Генподрядчик принял на себя обязательства оплатить работ по Договору осуществляется Генподрядчиком за фактически выполненные Подрядчиком и принятые Генподрядчиком Работы после сдачи исполнительной и отчетной документации (п.4.2 Договора).

Пунктом 4.4 вышеуказанного договора предусмотрено, что основанием для оплаты выполненных Работ являются следующие подписанные Сторонами документы:

- по выполненным строительно-монтажным работам - Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, реестр актов выполненных работ по объектам, Сводный реестр актов выполненных работ.

ЗАО "ТК "Металлист" указало, что выполнило работы на общую сумму 735 237,94 рублей, что подтверждается актом о приемке выполненных работ КС-2 N 1 на сумму 735 237,94 руб., справкой о стоимости выполненных работ КС-3 N 1, реестром актов о приемке выполненных работ за март, журналами учета выполненных работ КС-6а N 1.

Указанные документы прошли процедуру визирования прохождения форм первичной учетной документации, предусмотренной в п.2.1. Регламента прохождения документов на период строительства.

Письмом исх. N 396 от 20.03.2017 ЗАО "ТК "Металлист" направил на подпись акты выполненных работ. 06.04.2017 АО "Атомэнергопроект" направило письмо "Об оформлении выполненных работ" исх. N 02-240/7638/246-16.22 с указанием на отсутствие оснований для подписания представленных первичных документов по вышеуказанным договорам ввиду непринятия выполненных работ за декабрь 2016- февраль 2017 г. у АО "Атомэнергопроект" АО "Концерн "Росэнергоатом".

Как указано в абз. 4 п. 10.2.1 Договора Подрядчик обязан выполнять все Работы, являющиеся предметом Договора, в соответствии с Проектной и Рабочей документацией (в том числе с проектом организации строительства и проектом производства работ) в сроки, установленный программами обеспечения качества, нормативно-техническими документами (СНиП, СП, ГОСТ и пр.), требованиями Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, графиками выполнения строительно-монтажных работ, условиями Договора, а также иными требованиями законодательства Российской Федерации. Любые отклонения от Проектной и Рабочей документации при производстве Работ, в том числе не влияющие на технологию и качество Объектов Нововоронежской АЭС-2 Подрядчик обязан согласовать с Генподрядчиком.

Согласно п. 19.3 Договора, п. 2.2, 2.3 Регламента прохождения первичных учетных документов на период строительства (Приложение N 5 к Договору) правильность начисления затрат в актах формы N КС-2, соответствие выполненных работ смете и применения индексов цен, физические объемы выполненных работ, соответствие тематическому плану проверяется Генподрядчиком и Заказчиком (АО "Концерн Росэнергоатом") в соответствии с Регламентом.

В соответствии с п. 2.2. Договора в целях исполнения Договора Подрядчик выполнит Работы в объеме и сроки, предусмотренные Графиком производства работ 3 уровня (приложение N 1 к Договору) и Графиком контрольных событий (приложение N 15 к Договору), в соответствии с утвержденным в установленном порядке Проектом, выданной "в производство работ" рабочей документацией и нормативно-техническими документами (НТД), предусмотренными в рабочей документации.

В соответствии с п. 1.39 ст. 1 раздела 1 Договора "Термины и определения" в состав рабочей документации входят сметы и иная документация, разрабатываемая Генподрядчиком для выполнения работ и услуг по Договору.

В соответствии с п. 3.1. Договора стоимость работ по Договору определена на основании Расчета цены Работ и услуг (приложение N 3) в соответствии с Порядком определения Цены работ и услуг (приложение N 4). Раздел "Наименование услуг и работ (затрат)" приложения N 3 содержит наименования объектных сметных расчетов, вошедших в расчет цены работ и услуг на выполнение комплекса строительно-монтажных работ.

Предоставленный истцом в материалы дела односторонний акт формы N КС-2 о приемке выполненных работ от 15.03.2017 N 1 был отклонен судом первой инстанции по причине не соответствия стоимости выполненных работ по п. 3 акта локальной смете и проектной документации (работы КМ1 lB3Hr(A)-LS, с числом жил и сечением, 12х0,5мм2).

Пунктом 3 Локальной сметы NW2P.D.120.0.1UBZ&&.&&&&&.071.TL. 0001=0 определено, что Подрядчик выполняет работы по укладке 0,42228 км кабеля сечением 12х0,5мм2 по цене за 13 295,92 руб. за 1 км, что составит в ценах по состоянию на 01.01.2000 год 5 615 руб.

Как указал суд первой инстанции, в акте КС-2 N 1 Подрядчик применил к данному пункту работ стоимостью 5 615 руб. индекс 29,29 (то есть умножил на 29,29), предназначенный для иного оборудования, в целях определения стоимости в текущих ценах. Сумма работ по расчету Подрядчика составила 164 463 руб.

В соответствии с утверждённым сборником Индексов пересчета сметной стоимости строительно-монтажных работ, выполняемых на объектах атомной энергетики к уровню цен сметно-нормативной базы ТЕР-2001, перевод базисной стоимости в текущий уровень цен осуществляется путем применения индекса 5,55.

Таким образом, по мнению суда первой инстанции, стоимость работ по п. 3 акта КС-2 в текущих ценах определяется путем умножения базисной стоимости 5 615 руб. на индекс 5,55 и составит 31 163,25 руб.

Вместе с тем, согласно п. 4.1 Договора все работы в рамках вышеуказанного Договора выполняются во исполнение Договора генерального подряда с Заказчиком (АО "Концерн "Росэнергоатом") от 15.08.2008 N 08108/378 (per. N2008/23.1/29946) в редакции Соглашения N 9-1 об изменении Договора на сооружение Нововоронежской АЭС-2 с энергоблоками N1 и N2 (per. N008/23/29946-9 от 01.04.2010) и оплачиваются за счет средств Заказчика.

Согласно п. 4.9 Договора Генподрядчик осуществляет оплату выполненных работ по Договору в течение 30 банковских дней с даты подписания сторонами документов, указанных в п. 4.7 и получения оригиналов счета-фактуры и счета, но не раннее получения соответствующих средств от Заказчика.

Таким образом, по мнению суда первой инстанции, оплата возможна только после получения денежных средств от АО "Концерн Росэнергоатом" (Заказчика) и принятия им работ.

На основании изложенного, судом первой инстанции было отказано в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции признает выводы суда первой инстанции не верными, исковые требования обоснованными и подлежащими удовлетворению, в связи с чем решение от 30.10.2017 подлежит отмене.

По доводам о несоответствии примененного истцом индекса, судом установлено следующее.

В соответствии с п. 2.1. Договора, Ответчик поручил, а Истец принял на себя обязательство по выполнению комплекса строительно-монтажных работ на объекте: "01UBZ, 02UBZ. Кабельные тоннели системы нормальной эксплуатации" Нововоронежской АЭС-2.

Работы выполнялись на основании проекта NW2P.D.120.0.1 UBZ&&.&&&&&.071.ZE. 1001.

В связи с выходом изменений в проект, на основании решения о проектном изменении (РПИ N 17047) и кабельного журнала, была составлена локальная смета NW2P.D. 120.0.1 UBZ&&.&&&&&.071.TL. 1001 (инв.N 52-5946).

Данная смета является дополнительной к локальной смете N NW2P.D.120.0.1UBZ&&.&&&&&.071.TL.0001 (инв.N 38708), о чем свидетельствует запись в аннотации к локальной смете.

То есть, работы выполнялись на основании выданной в производство проектно-сметной документации.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции указал на несоответствие стоимости выполненных работ, указанных в п.3 Акта выполненных работ локальной смете и проектной документации (работы КМПВЭнг(А)-Ь8, с числом жил и сечением 12x0,5мм2) вследствие ошибочного применения индекса на указанные работы - 29,29, тогда как в соответствии с утвержденным сборником Индексов пересчета сметной стоимости строительно-монтажных работ, выполняемых на объектах атомной энергетики к уровню цен сметно-нормативной базы ТЕР-2001, данный индекс составляет 5,55.

Однако судом не учтено, что пунктом 3 Локальной сметы NW2P.D.120.0.1UBZ&&.&&&&&.071.TL.1001 предусмотрена стоимость работ "KMIIB3Hr(A)-LS, с числом жил и сечением 12x0,5мм2, объем: 0,42228=414*1,02/1000" и приведено обоснование для применения расценок: "ОКСЦ Выпуск 50 Шкв 2015 4.V р.5.01 п.605" (лист 3 Локальной сметы).

Пунктом 605 указанного Отраслевого каталога 2015 г. предусмотрена стоимость работ по укладке кабеля "KMIIB3Hr(A)-LS, с числом жил и сечением 14x0,5мм2, объем: 0,42228=414*1,02/1000, по цене 13 295,92 руб. за 1 км.

На 1 квартал 2016 г. применялся обновленный Отраслевой каталог сметных цен на материалы, изделия и конструкции рекомендован для определения сметной стоимости строительно-монтажных работ, расчетов за выполненные работы между заказчиком и подрядными организациями при строительстве энергоблоков N 1,2 Нововронежской АЭС-2, выпуск 69.

В пункте 605 указанного Отраслевого каталога 2016 г. предусмотрена стоимость работ по укладке кабеля "КМПВЭнг(А)-Ь8, с числом жил и сечением 14x0,5мм2, объем: 0,42228=414*1,02/1000, по цене 13 295,92 руб. за 1 км. и указан индекс для пересчета в текущие цены - 29,29, который и был применен Истцом.

Номенклатура кабеля "КМПВЭнг(А)-Ь8, с числом жил и сечением 14x0,5мм2, объем: 0,42228=414*1,02/1000" и в Отраслевом каталоге выпуск N 50 2015 г. и Отраслевом каталоге выпуск N 69 2016 г. поименована за номером 605.

Таким образом, при оформлении актов выполненных работ Истцом были правомерно применены индексы для пересчета в текущие цены, предусмотренные Отраслевым каталогом 2016 г. выпуск N 69, в размере 29,29.

Отказ ответчика от подписания актов суд признает немотивированным и необоснованным ввиду следующего:

Порядок сдачи-приемки фактически выполненных работ предусмотрен статьей 19 Договора.

В случае получения отказа, Подрядчик обязан в сроки, определенные Генподрядчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки работ (п. 19.3 Договора).

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из положений статьи 421 Гражданского кодекса, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно положениям статьи 753 Гражданского кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

При этом, согласно требованиям ст. 720 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик обязан с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Как следует из пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По смыслу гражданско-правового регулирования отношений сторон в сфере подряда и согласно сложившейся в правоприменительной практике правовой позиции, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 г. N 51).

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 30 июля 2015 г. по делу N А40-46471/2014, акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ.

По доводам о ненаступлении срока по оплате выполненных работ судом установлено следующее.

Между АО "Атомэнергопроект" (Генподрядчиком) и ЗАО "ТК "Металлист" (Подрядчиком) заключен двухсторонний договор без участия третьего лица - Заказчика "АО "Концерн Росэнергоатом".

ЗАО "ТК "Металлист", не являясь стороной по договору от 15.08.2008 г. N 08108/378, заключенному между ответчиком и АО "Концерн "Росэнергоатом", не имеет права требовать оплаты работ от АО "Концерн "Росэнергоатом" ни на основании указанного договора, ни на основании договора N 350//08108/378 ДСП от 22.03.2012 г., стороной по которому АО "Концерн "Росэнергоатом" не является и который не создает для него обязанностей по оплате выполненных ЗАО "ТК "Металлист" работ.

Согласно п. 3 ст. 706 ГК РФ Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.

Пунктом 4.4 вышеуказанного договора предусмотрено, что основанием для оплаты выполненных Работ являются следующие подписанные Сторонами документы:

- по выполненным строительно-монтажным работам - Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, реестр актов выполненных работ по объектам, Сводный реестр актов выполненных работ.

В силу части 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. 190 ГК РФ, установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Согласно части 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

В соответствии с частью 2 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства.

Исходя из условий договора и положений статьи 190, части 2 статьи 314, пункта 3 статьи 706 и статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, в рассматриваемом случае основанием для оплаты выполненных работ являются Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, представленные в материалы дела.

К тому же Ответчиком, а также третьим лицом не представлено доказательств, свидетельствующих о неперечислении заказчиком денежных средств в счет оплаты работ в рамках рассматриваемых подрядных отношений, а также не представлены доказательства своевременного и надлежащего исполнения необходимых действий по своевременному получению платы от Заказчика.

Из вышесказанного следует, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе:

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;

На основании изложенного, решение Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2017 подлежит отмене, исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы за подачу иска и за подачу апелляционной жалобы распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30 октября 2017 по делу N А40- 132594/17 отменить. Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с АО "Атомэнергопроект" (ОГРН 1087746998646, ИНН 7701796320) в пользу ЗАО "ТК "Металлист" (ОГРН 1073668008040, ИНН 3663069027) 735 237,94 руб. долга, 17 705 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

И.А. Титова Е.В. Бодрова