Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2018 г. N 09АП-67342/17

г. Москва

24 января 2018 г.

Дело N А40-244518/15

Резолютивная часть постановления объявлена 17.01.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.01.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей О.И. Шведко, П.А. Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Внешэкономбанка, конкурсного управляющего ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2017 по делу N А40-244518/15, вынесенное судьей Е.В. Луговик, о признании требований Яковлевой О.В. к должнику обоснованными и включении требований Яковлевой О.В. в третью очередь реестра требований кредиторов должника в деле о банкротстве ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог"

при участии в судебном заседании:

от Яковлевой О.В. - Яковлев В.Е., по дов. от 17.03.2015 г.

от конкурсного управляющего ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" - Петрова А.С., по дов. от 28.09.2017

от Внешэкономбанка - Шевела Ю.Н., по дов. от 18.07.2017

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2016 в отношении должника ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" (далее также - должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Осипов Александр Васильевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 51 от 26.03.2016.

При банкротстве ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" применяются положения параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением суда от 22.11.2017 денежное требование участника долевого строительства Яковлевой О.В. к должнику ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" признано обоснованным; требование участника долевого строительства Яковлевой О.В. в размере 17 089 098, 86 руб. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог".

Внешэкономбанк, конкурсный управляющий ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" с определением суда не согласились, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить и принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований кредитора.

Через канцелярию суда поступил отзыв Яковлевой О.В., в котором она просит определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

В судебном заседании представители Внешэкономбанка, конкурсного управляющего ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" доводы апелляционных жалоб поддержали по мотивам, изложенным в них, просили отменить определение суда.

Представитель Яковлевой О.В. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, отзыва, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, задолженность ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" перед Яковлевой О.В. образовалась в связи со следующими обстоятельствами.

Между кредитором и должником заключен предварительный договор от 28.05.2008 N ПД/07-04/КВ о долевом участии в строительстве 17-этажного жилого дома с двухуровневой подземной автостоянкой, расположенной по адресу: г. Москва, ул. Пресненский вал, дом 38, строение 5, по условиям которого Яковлева О.В., выступая в качестве соинвестора, предоставила финансирование должнику в размере 19 000 000 руб.

Денежные средства в размере 19 000 000 руб. перечислены ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог", что подтверждается платежными поручениями N 5 от 03.06.2008, N 45 от 04.06.2008.

Сторонами заключено соглашение от 20.11.2012 о расторжении предварительного договора от 28.05.2008 N ПД/07-04/КВ. Условиями соглашения предусмотрена обязанность общества перечислить соинвестору денежную сумму в размере 19 000 000 руб. в течение 30 дней с момента подписания соглашения, то есть до 20.12.2012.

В связи с неисполнением ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" обязательств Яковлева О.В. обратилась с иском в суд.

Решением Пресненского районного суда города Москвы от 13.04.2015, вступившим в законную силу, с ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" в пользу Яковлевой О.В. взысканы денежные средства в размере 19 000 000 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 000 000 руб., судебные расходы в размере 70 000 руб.

Внешэкономбанк в апелляционной жалобе ссылается на пропуск заявителем срока исковой давности. При этом Внешэкономбанк указывает, что срок исковой давности следует исчислять с момента, когда в соответствии с предварительным договором от 29.05.2008 должен был быть заключен основной договор, который не был заключен между заявителем и должником. Обстоятельств, с которыми закон связывает прерывание срока исковой давности, по мнению Внешэкономбанка, не имеется.

Как следует из материалов дела, после заключения предварительного договора от 29.05.2008, между должником и Яковлевой О.В. было заключено дополнительное соглашение от 02.03.2009 N 1, в котором стороны письменно подтвердили долг должника перед Яковлевой О.В. в размере 19 млн. руб., а также стороны уточнили место расположения передаваемой по договору квартиры. Кроме того, письмом от 15.12.2011 N 69, имеющимся в деле, должник подтвердил, что ранее заключенный предварительный договор будет реализован и он предпринимает скоординированные усилия с Внешэкономбанком, направленные на реализацию проекта по строительству дома.

Как установлено судом первой инстанции, требования Яковлевой О.В. основаны не на предварительном договоре, а на соглашении о расторжении предварительного договора, заключенном 20.10.2012, которым установлены размер суммы, подлежащей возврату, и сроки ее возврата. Заявитель требует именно возврата денежных средств в соответствии с этим соглашением о расторжении договора, что также установлено решением Пресненского районного суда города Москвы от 13.04.2015. Требований, основанных на самом предварительном договоре (например, о его расторжении с уплатой неустойки в размере 10% согласно п. 13 договора или о понуждении к заключению основного договора согласно п.4 договора), не заявлялись.

Внешэкономбанк и конкурсный управляющий ссылаются на то, что предварительный договор имеет признаки мнимой сделки, поскольку указанная в нем цена в расчете за 1 кв.м. площади подлежащей передаче участнику долевого строительства квартиры, значительно превышает соответствующую цену в договорах с двумя другими конкурсными кредиторами должника.

Данный довод несостоятелен, поскольку само по себе различие в цене сделки с аналогичными сделками не может свидетельствовать о ее мнимости.

Заявители не приводят сведений о рыночной стоимости прав по договорам долевого участия в строительстве на соответствующей стадии в соответствующем районе, в соответствующие периоды времени.

Также он не учитывает, что сделки, цены которых он сравнивает, заключены в разное время, конъюнктура рынка недвижимости в городе Москве существенно менялась (общеизвестно, что на рынке недвижимости в Москве на протяжении 2000-х годов наблюдался значительный ежегодный рост), и в любом случае, при заключении договоров долевого участия в строительстве стоимость прав долевого участника объективно растет по мере приближения к моменту реализации проекта.

Вопреки мнению Внешэкономбанка у должника имелись и иные участники долевого строительства, например, Петрушина ЮВ., согласно договору с которой стоимость в расчете на один квадратный метр жилья также отличается от таковой в договорах должника с Нариняном и Забродовой (копия решения Пресненского районного суда города Москвы, вступившего в законную силу, имеется в деле). Однако с Петрушиной Ю.В. и другими участниками долевого строительства должник рассчитался, поэтому они не попали в число конкурсных кредиторов.

Для квалификации сделки как мнимой необходимо установить иную реальную цель, которую преследовали обе ее стороны, не связанную с обычной целью соответствующего рода сделок, отсутствие цели создать реальные правоотношения.

В данном случае мнимость сделки Внешэкономбанк видит в том, что она направлена на искусственное увеличение конкурсной массы.

Необходимо учесть, что Яковлева О.В. передала должнику реальные денежные средства, которые находятся в пользовании должника. Признаков банкротства на момент заключения предварительного договора между должником и Яковлевой О.В. должник не имел, заявление о признании должника банкротом поступило в арбитражный суд более чем через семь лет со дня заключения предварительного договора.

В подтверждение доводов о мнимости сделки Внешэкономбанк указывает также на аффилированность между Яковлевой О.В. и должником, выразившуюся в том, что Яковлева О.В. владела пакетом акций должника на момент заключения предварительного договора.

В действительности, акции должника были отчуждены Яковлевой О.В. в пользу ООО ПФК "Символ" более чем за год до заключения предварительного договора, а именно 26.02.2007 (копия справки об операциях по лицевому счету владельца акций ОАО "К.И.Т." и копия платежного поручения имеются в деле).

Таким образом, на момент заключения предварительного договора Яковлева О.В. не располагала акциями должника и не была каким-либо образом аффилирована с ним.

Также в подтверждение позиции о мнимости предварительного договора, заключенного между заявителем и должником, Внешэкономбанк ссылается на то, что отсутствуют доказательства реальности внесения заявителем денежных средств по предварительному договору, а также реальности интереса заявителя в их возврате.

Данные доводы отклоняются судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Денежные средства были внесены Яковлевой О.В. на банковский счет должника по платежным поручениям от 03.06.2008 N 15 и от 04.06.2008 N 45, которые представлены в деле.

Также предоставлены в материалы дела подтверждение происхождения денежных средств - платежное поручение от 12.03.2007 N 41 об оплате от ООО ФПК "Символ" за реализованные Яковлевой О.В. акции.

Утверждение заявителя, что судом был нарушен принцип состязательности, т.к. он не имел возможность ознакомиться с представленными в судебном заседании 22.11.2017 перечисленными документами не находят свое подтверждение.

Внешэкономбанк был ранее ознакомлен с представленными в судебное заседание 22.11.2017 документами, так как он в своей жалобе ссылается на дело Пресненского районного суда N 2-2949/2015, в котором присутствуют эти документы. Заявитель жалобы был ранее ознакомлен с этим делом и пытался обжаловать решение суда по этому делу согласно определению Пресненского районного суда от 28.09.2017, имеющемуся в материалах дела.

Яковлева О.В. предприняла меры по взысканию задолженности с должника в судебном порядке и по принудительному исполнению состоявшегося по делу решению суда (постановление судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства N 25497/15/77015-ИП от 26.06.2015, имеется в деле).

Данное обстоятельство также не могло быть неизвестно Внешэкономбанку, поскольку в рамках исполнительного производства судебным приставом-исполнителем был наложен арест на находящийся в залоге у Внешэкономбанка земельный участок, обратить взыскание на который Внешэкономбанк требовал в судебном порядке в рамках арбитражного дела N А40-248383/15-3-856, согласно определению Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2015, имеющимся в деле.

Исходя из изложенного, не находит подтверждения и довод Внешэкономбанка о наличии в действиях Яковлевой О.В. злоупотребления правом.

Яковлева О.В. преследует цель удовлетворения своих законных требований по возврату реально переданных должнику денежных средств в счет оплаты неисполненного должником впоследствии обязательства по передаче ей квартиры в построенном доме. Очередность требований кредиторов установлена законодательством, а тот факт, что удовлетворением требований заявителя будут затронуты интересы Внешэкономбанка как конкурсного кредитора, неизбежен в условиях конкурсного производства, когда имущества должника недостаточно для удовлетворения требований всех конкурсных кредиторов.

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2017 по делу N А40-244518/15 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Внешэкономбанка, конкурсного управляющего ОАО "Конструктор-Инженер-Технолог" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.И. Шведко П.А. Порывкин