Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2018 г. N 09АП-58180/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27 апреля 2018 г. N Ф05-5354/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

24 января 2018 г.

Дело N А40-75021/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захарова С.Л.,

судей:	Свиридова В.А., Чеботаревой И.А.
при ведении протокола	секретарём судебного заседания Раджабовой М.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 13 апелляционную жалобу ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2017 по делу N А40-75021/17 судьи Махлаевой Т.И. (2-590)

по иску АО "Шаллер"

к 1) ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод",

2) ПАО "Группа Черкизово",

о взыскании

при участии:

от заявителя:	Колесников В.Н. по дов. от 30.03.2017;
от ответчика:	1) Новикова Е.А. по дов. от 05.12.2017; 2) Ерасов А.Ю. по дов. от 22.05.2017.

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Шаллер" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит взыскать с ОАО "ЧМПЗ" и ОАО "Группа Черкизово" все оставшиеся неоплаченными суммы платежей, предусмотренных пунктом 3.3 Договора купли-продажи Договора купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014, а именно сумму 1 217 354,01 евро (на момент подачи искового заявления эквивалент в рублях 75 244 651,36 руб. по курсу 1 евро = 61,81 руб.); подлежащий оплате платеж суммы задолженности в размере 1217354,01 евро просит взыскать в рублях по курсу на день платежа (исполнения решения суда) на банковский счет ЗАО "ШАЛЛЕР" по реквизитам, указанным в Договоре купли-продажи N 04142053558 от 15.12.2014.

Решением суда от 27.09.2017 первоначальные исковые требования удовлетворены в полном объеме, иск АО "ШАЛЛЕР" к ответчику ПАО "ГРУППА ЧЕРКИЗОВО" оставлен без рассмотрения.

Не согласившись с указанным решением суда первой инстанции, ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2017 суд перешел к рассмотрению дела по правилам, предусмотренным АПК РФ для рассмотрения дела судом первой инстанции, поскольку дело было рассмотрено без участия представителей ответчиков, т.к. судом при отложении рассмотрения дела было объявлено время нового судебного заседания 20.09.2017, 15 ч.30 мин., а фактически судебное разбирательство состоялось ранее указанного времени - в 13 часов.

Изложенное свидетельствует о том, что ответчики на момент рассмотрения дела по существу не были надлежащим образом уведомлены о времени и месте рассмотрения дела, что в силу пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является безусловным основанием для отмены решения при рассмотрении дела в апелляционной инстанции.

При рассмотрении дела по правилам, предусмотренным АПК РФ для рассмотрения дела судом первой инстанции, в суде апелляционной инстанции представитель истца поддержал свои исковые требований.

Представители ответчиков возражали против удовлетворения заявленных исковых требований, ссылаясь на поставку товара ненадлежащего качества.

Представителем ответчика ОАО "ЧМПЗ" заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы для установления величины уменьшения покупной цены оборудования, поставленного по договору купли-продажи от 15.12.2014 N 0414205358.

Судом отказано протокольным определением от 16.01.2018 в удовлетворении ходатайства, поскольку имеющиеся в деле доказательства позволяют принять законное и обоснованное решение по предмету заявленных требований.

Исследовав материалы дела, апелляционный суд пришел к следующему.

Как следует из материалов дела, 15.12.2014 между ЗАО "ШАЛЛЕР" (Продавец) и ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод" (ОАО "ЧМПЗ") - (Покупатель) был заключен договор купли-продажи N 0414205358 (Договор) на общую сумму 4 038 554, 50 евро.

В соответствии с пунктом 1.1. Договора ЗАО "ШАЛЛЕР" (Продавец) продает, а Покупатель покупает поставляемое из Австрии оборудование для пищевой промышленности, указанное в Приложении N 1 к Договору (Оборудование), а также выполняет шефмонтажные и пуско-наладочные работы в соответствии с Приложением N 3 к Договору (производство полуфабрикатов "Экспресс-2").

На основании пункта 1.2. Договора поставка оборудования осуществляется на склад Покупателя (ОАО "ЧМПЗ") по адресу г. Москва, ул. Пермская, владение 5 (-4 этажи). Момент исполнения Продавцом обязанности по передаче Оборудования определяется подписью Покупателя на транспортных документах (товарно-транспортной накладной по форме 1-Т или международной автотранспортной накладной CMR в зависимости от способа и порядка доставки).

Согласно пункту 1.3 договора, Покупатель обеспечивает приемку Оборудования и его своевременную оплату в порядке и цене, установленной Договором. Покупатель обязан выполнить до момента оплаты стоимости Оборудования перечень работ и технических условий, перечисленных в Приложении N 6 к Договору: выполнить строительно-монтажные работы в помещениях, в которых будет установлено оборудование по техническим условиям и требованиями, указанным в Приложении N 2 к Договору. Обеспечить, в соответствии с техническими условиями эксплуатации оборудования: энергообеспечение, отопление, кондиционирование, охлаждение, сжатый воздух, водообеспечение, вентиляцию, упаковочные и расходные материалы и др.

Согласно пункту 2.2. Договора в цену оборудования 4 038 554,50 евро, (в т.ч. НДС 18 % в сумме 616 050,69 евро) включена: стоимость Оборудования согласно Приложению N 1; стоимость работ по шефмонтажу и пуско-наладочным работам (Приложение N 3); доставка Оборудования до склада Покупателя г. Москва, ул. Пермская, владение 5; все налоги и таможенные сборы, возникающие в связи с исполнение Договора.

Дополнительным соглашением N 2 к договору купли-продажи от 15.12.2014 N 0414205358 стороны определили новую цену договора, увеличив ее до 4 041 195,50 евро (на 2 641 евро) из-за изменения состава Оборудования. Цена Договора является окончательной.

В соответствии с пунктом 3.1. и 3.2. Договора, Покупатель перечисляет авансовый платеж 1 185 000 евро, в том числе НДС 18% 180 762,71 евро не позднее 25.12.2016, т.е. в течение 10 дней с момента подписания Договора. Расчеты ведутся в евро.

Согласно пункту 3.3. Договора сумма платежа в размере 1 382 500 евро, (в т.ч. НДС 18% 210 889,83 евро) оплачивается Покупателем в течение 5 банковских дней с даты получения Покупателем письменного уведомления Продавца о готовности оборудования к отгрузке из Австрии.

На основании пункта 3.4. Договора, сумма платежа в размере 1 471 054,50 евро, (в т.ч. НДС 18% в сумме 224 398,15 евро) оплачиваются Покупателем ежемесячно равными частями по 49 035,15 евро (НДС 18% - 7 479,94 евро), при этом первый платеж оплачивается в течение 30 дней с момента передачи Оборудования согласно пункту 1.2. Договора.

В соответствии с пунктом 7.4.1. договора купли-продажи от 15.12.2014 N 0414205358 в случае нарушения Покупателем срока оплаты любого из частичных платежей, предусмотренных пунктом 3.4. договора купли-продажи от 15.12.2014 N 0414205358, два и более раз Продавец вправе потребовать от Покупателя немедленного внесения всей оставшейся суммы платежей, предусмотренных пунктом 3.4. договора.

Согласно положениями ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара. Если покупатель в нарушение договора купли-продажи отказывается оплатить товар, продавец вправе потребовать оплаты товара.

Если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли-продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

В соответствии со ст. 489 ГК РФ договором о продаже товара в кредит может быть предусмотрена оплата товара в рассрочку.

Договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей.

Поставка Оборудования Продавцом в полном объеме согласно Спецификации (приложение N 1 к Договору) подтверждается товарными накладными N М-1005/2015 от 27.04.2015; N М-1068/2015 от 29.04.2015, N М-1428/2015 от 01.06.2015, а также счетами-фактурами N М-1005/2015 от 27.04.2015, N М-1068/2015 от 29.04.2015, N М-1742/2015 от 30.06.2015 на общую сумму 3 885 565, 30 евро, включая НДС 18%.

Таким образом, обязательства по передаче товара договор купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014, предусмотренные статьями 456-458, истец выполнил в сроки, предусмотренные указанным договором.

Между ОАО "Черкизово Групп" (Поручитель), ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод" (ОАО "ЧМПЗ") (Должник) и ЗАО "ШАЛЛЕР" (Кредитор) 04.02.2015 договор поручительства N П1612/2015, по которому, согласно пункту 1 договора поручительства, Поручитель обязуется отвечать перед Кредитором (ЗАО "ШАЛЛЕР") за исполнение Должником денежного обязательства, в соответствии с условиями пунктов 3.4. и 7.4. Договора купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014, заключенного между ЗАО "ШАЛЛЕР" и ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод".

Сумма платежа 1 471 054,50 евро (в том числе НДС 18% 224 398,14 евро), оплачиваются Покупателем (должником по договору поручительства N П1612/2015 от 04.02.2015), тридцатью частичными ежемесячными платежами в размере 49 035,15 евро в порядке, предусмотренном пунктом 1.2. Договора купли-продажи N0414205358 от 15.12.2014.

На основании пункта 2 Договора поручительства N П1612/2015 от 04.02.2015 в случае просрочки оплаты платежей по Договору купли-продажи N 0414205358 от 15 декабря 2014 года ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод" (ОАО "ЧМПЗ"), Поручитель несет солидарную ответственность с Должником по условиям выполнения платежей в пользу ЗАО "Шаллер", предусмотренных пунктом 1 Договора поручительства от 04.02.2015.

На основании пункта 3 Договора поручительства N Ш 612/2015 от 04.02.2015, Поручитель обязан в течение 2 рабочих дней с момента извещения Поручителю о неисполнении обязательств, предусмотренных пунктами 3.4. и 7.4. Договора купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014 по оплате со стороны ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод", обязан оплатить неисполненные Должником денежные обязательства, срок исполнения которых наступил.

Покупатель частично произвел платежи в период, начиная с 07.08.2015 и заканчивая 07.09.2015. Последний частичный платеж был произведен Покупателем платежным поручением N 000064 от 07.09.2015 в сумме 49 035,15 евро.

Всего Покупателем до указанной даты произведены платежи в соответствии с п. 3.3 Договора купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014 в общей сумме 7 111 690,39 рублей, эквивалентной 98 070,30 евро.

Пунктом 1 вышеуказанного Договора поручительства N П1612/2015 от 04.02.2015 года установлено, что в соответствии со ст. 361 ГК РФ Поручитель обязуется перед Кредитором отвечать за исполнение Должником перед Кредитором денежного обязательства в полной мере, в соответствии с условиями Договора купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014 между ЗАО "ШАЛЛЕР" и ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод". Условия Договора купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014 Поручителю известны. В соответствии с п. 2 Договора поручительства NП1612/2015 от 04.02.2015 Поручитель обязуется нести солидарную с Должником ответственность за исполнение последним своих денежных обязательств по Договору купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014.

Суд признает исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Отношения сторон урегулированы общими положениями Гражданского кодекса о купле-продаже (пар. 1 гл. 30 ГК РФ), с особенностями, установленными в пар. 3 указанной главы, а также условиями заключенного договора.

При этом отношения по поставке оборудования могут носить сложный характер и включать обязательства по его производству, доставке, оказанию услуг по осуществлению надзора за подготовкой места размещения, монтажом, настройке оборудования и инструктажу персонала.

Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (п. 1 ст. 486 ГК РФ).

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое ссылается как на основание своих требований и возражений (ст. 65 АПК РФ).

Передача товара подтверждается передаточными документами. В подтверждение оплаты платежные поручения не представлены.

Солидарная обязанность (ответственность) возникает, если солидарность обязанности предусмотрена договором или установлена законом (ст. 322 ГК РФ).

Исковые требования подлежат удовлетворению в отношении ответчика ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод", так как требования к ответчику ПАО "Группа Черкизово" подлежат оставлению без рассмотрения по следующим основаниям.

Спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования) (п. 5 ст. 4 АПК РФ).

В исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка. К исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом (п. 8 ч. 2 ст. 125, п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ).

В дело представлена претензия от 14.02.2017 N 0202/2017, однако доказательства ее отправки в адрес ПАО "Группа Черкизово" отсутствуют.

Арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).

При указанных обстоятельствах иск в отношении ответчика ПАО "Группа Черкизово" подлежит оставлению без рассмотрения.

Доводы ответчика - ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод", изложенные в отзыве на заявление, отклоняются судом как необоснованныме, не соответствующие фактическим обстоятельствам.

Истцом представлены доказательства, подтверждающие исполнение обязательств по договору 15.12.2014 поставка Оборудования Продавцом в полном объеме согласно Спецификации (приложение N 1 к Договору) подтверждается товарными накладными N М-1005/2015 от 27.04.2015; N М-1068/2015 от 29.04.201, N М-1428/2015 от 01.06.2015, а также счетами-фактурами N М-1005/2015 от 27.04.2015, N М-1068/2015 от 29.04.2015, NМ-1742/2015 от 30.06.2015 на общую сумму 3 885 565, 30 евро, включая НДС 18%. Таким образом, обязательства по передаче товара договор купли-продажи N 0414205358 от 15.12.2014, предусмотренные статьями 456-458, истец выполнил в сроки, предусмотренные указанным договором.

Ссылки ответчика на то, что истцом исполнены не все этапы по договору и утверждение о том, что оборудование имеет многочисленные недостатки, признаются судом несостоятельными, так как не подтверждены документально.

В соответствии с п. 5.5. Договора если между Продавцом и Покупателем на любой стадии приемки Оборудования по качеству и количеству возникнут разногласия о характере выявленных недостатков и причинах их возникновения, то для определения качества Оборудования Покупатель обязан привлечь независимую экспертную организацию.

Между тем, ответчиками не представлено надлежащих доказательств проведения такой экспертизы в порядке, предусмотренном п.5.5 Договора.

В этой связи судебная коллегия не признает в качестве надлежащих доказательств наличия недостатков в оборудовании протоколы испытаний, результаты переговоров и письма сторон по соответствующим вопросам.

Ответчик также не подтвердил факт исполнения п. 1.3 Договора в части оплаты, не представил акты приемки по качеству, иные документы, свидетельствующие о невозможности использования оборудования по соответствующим показателям производительности, акт испытания оборудования.

На основании пункта 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 (ред. от 07.02.2017) "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" судам необходимо учитывать, "что в соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ должник не вправе произвольно отказаться от надлежащего исполнения обязательства, и в соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются".

В заключенном между сторонами договоре N 0414205358 от 15.12.2014 года нет условия одностороннего прекращения обязательств и/или их одностороннего изменения.

В соответствии со статьей 314 ГК РФ, сроком исполнения обязательств по договору является срок, определенный договором, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения, либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Как указано в пункте 7.4.1. договора N 0414205358 от 15.12.2014 в случае нарушения срока внесения Покупателем любого частичного платежа, предусмотренного пунктом 3.4. договора Покупатель немедленно оставшуюся неоплаченную сумму по договору.

Согласно частям 1-3 статьи 469 ГК РФ, продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями. При продаже товара по образцу и (или) по описанию продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу и (или) описанию.

В соответствии с договором N 0414205358 от 15.12.2014 ЗАО "Шаллер" поставило оборудование по спецификации (приложение N1 к договору), в соответствии с проектными и техническим характеристиками оборудования (приложение N 2 к договору).

При этом, специальные требования к качеству, техническим или иным характеристикам оборудования в заключенном договоре не предусмотрены и, следовательно, после подписания договора и его исполнения, ответчик (покупатель) не вправе отказаться от оплаты оборудования по этому основанию.

Согласно пункту 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гажданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" на основании пункта 2 статьи 513 ГК РФ, покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота.

В соответствии с постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 N 132 с 1 января 1999 года применяется "Акт об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке импортных товаров (Унифицированная форма N ТОРГ-3) (ОКУД 0330203) для подтверждения поставки некачественного товара. Приемка поставленного ЗАО "Шаллер" оборудования по такой форме ответчиком (покупателем) оборудования не произведена, акт по утвержденной форме не составлен.

В связи с тем, что ответчиком не представлено в установленном законом порядке в силу статей 64 и 65 АПК РФ доказательств, подтверждающих поставку ЗАО "Шаллер" некачественного оборудования, то необоснованный отказ от оплаты поставленного, смонтированного и эксплуатируемого длительный срок оборудования является необоснованным, доказывает нарушение ответчиком условий договора.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2017 по делу N А40-75021/17 отменить.

Иск акционерного общества "Шаллер" о взыскании 1 217 354, 01 евро, удовлетворить. Взыскать с открытого акционерного общества "Черкизовский мясоперерабатывающий завод" в пользу акционерного общества "ШАЛЛЕР" 1 217 354, 01 евро (Один миллион двести семнадцать тысяч триста пятьдесят четыре евро и один евроцент) долга в рублях по курсу, установленному Банком России на день списания денежных средств с расчетного счета ответчика, а также взыскать 200 000 (двести тысяч) руб. в возмещение судебных расходов, связанных с оплатой государственной пошлины.

Иск акционерного общества "ШАЛЛЕР" к ответчику - Публичному акционерному обществу "ГРУППА ЧЕРКИЗОВО" оставить без рассмотрения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Л. Захаров

Судьи

В.А. Свиридов И.А. Чеботарева