Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2018 г. N 09АП-61212/17

г. Москва

25 января 2018 г.

Дело N А40-35376/17-69-343

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С.,

судей: Лялиной Т.А., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гофман Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Халькова Александра Николаевича на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2017 года по делу N А40-35376/17-69-343, принятое судьей Шведко О.И.,

по иску КБ "Гагаринский" (АО) (ОГРН 1027739325624, 109240, г. Москва, ул. Высоцкого, д. 4) в лице ГК "АСВ"

к ООО "Реал Естейт" (ОГРН 1147746754561, 125167, г. Москва, Ленинский пр-т, д. 37, корп. 3, пом. XII),

третьи лица: 1. Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Курской области (ОГРН 1044637042614), 2. гр. РФ Хальков Александр Николаевич,

о взыскании задолженности по кредитному договору в размере 165 632 375,66 руб. и обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца - Черная Л.Н. по доверенности от 11.08.2017;

от ответчика и третьих лиц - не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

КБ "Гагаринский" (АО) в лице ГК "АСВ" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Реал Естейт" (далее - ответчик) 232 677 596,73 руб., из которых

1) 127 819 972,68 руб. задолженность по договору N ЮЛ-14-11-НКЛ-004 от 26.11.2014 о предоставлении кредита в виде невозобновляемой кредитной линии, в том числе

69 550 000,00 руб. - сумма основного долга,

24 407 643,90 руб. - задолженность по уплате процентов по кредиту,

12 024 771,93 руб. - неустойка за просрочку погашения процентов,

21 837 556,85 руб. - неустойка за просрочку погашения основного долга;

2) 35 034 508,53 руб. задолженность по Кредитному договору от 15 января 2015 N ЮЛ-15-01-СР-001, в том числе

20 000 000 руб. - задолженность по основному долгу,

3 547 421.18 руб. - задолженность по процентам по кредиту,

1 1487 087,35 руб. - неустойка за просрочку погашения основного долга;

3) 69 823 115, 52 руб. задолженность по Кредитному договору от 02 февраля 2015 N ЮЛ-15-02-СР-001, в том числе

40 000 000 руб. - сумма основного долга,

7 586 645,72 руб. - задолженность по процентам по кредиту,

22 236 469,80 руб. - неустойка за просрочку погашения основного долга;

1.1) об обращении взыскания на имущество ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ", переданное в залог по Договору купли-продажи недвижимости N 17/11-2014 от 26 ноября 2014 в качестве обеспечения обязательств по кредитному договору N ЮЛ-14-11-НКЛ-004 от 26.11.2014 в пользу КБ "Гагаринский" (АО), а именно:

- помещение I, II в здании литера А, общей площадью 380,9 кв.м. (расположенное в подвале и на 1-м этаже, номера на поэтажном плане: помещение I N N 29-31, 33-35, 37, 38 - 1-й этаж; помещение II NN 25-33 - подвал, 43-45, 45а, 46 - 1-й этаж, Этаж: подвал I; по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Дзержинского, д.86., кадастровый (или условный) номер: 46:29:102280:50, расположенное на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Дзержинского, д.86, общей площадью 2 045 кв. м., кадастровый/условный номер 46:29:102280:12, разрешенное использование для эксплуатации многоквартирных домов, для торговой деятельности; кадастровый номер: 46:29:102280:50,

путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость указанного имущества в размере 43 185 713 (сорок три миллиона сто восемьдесят пять тысяч семьсот тринадцать) рублей;

- одноэтажное нежилое здание литера Б, общей площадью 205,8 кв. м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Союзная, д. 13; кадастровый номер: 46:29:03:00:00:013:0:000, расположенное на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Союзная, д. 13, общей площадью 393 кв. м., кадастровый/условный номер 46:29:101025:10, разрешенное использование для торговой деятельности,

путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость указанного имущества в размере 42 189 120 (сорок два миллиона сто восемьдесят девять тысяч сто двадцать) рублей;

- здание нежилое литера Б, общей площадью 268 кв. м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33. Кадастровый номер: 46:32:010101:5235. а также земельный участок, расположенный по адресу: Курская область, р-н Льговский, г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33, общей площадью 478 кв.м., кадастровый/условный номер 46:32:010101:87, разрешенное использование - для обслуживания и эксплуатации магазина "Книга",

путем продажи с публичных торгов земельного участка и нежилого здания, установив начальную продажную стоимость указанного имущества в размере 21 696 724 (двадцать один миллион шестьсот девяносто шесть тысяч семьсот двадцать четыре) рубля;

Здание нежилое литера Б2,б,б1, общей площадью 406,3 кв.м., расположено по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Малых, д. 62; кадастровый номер: 46:29:101086:253; расположенный на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, Курская обл., г. Курск, ул. Малых, д.62, общей площадью 1 245 кв. м., кадастровый/условный номер 46:29:101086:6, разрешенное использование для торговой деятельности,

путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость указанного имущества в размере 22 937 587 (двадцать два миллиона девятьсот тридцать семь тысяч пятьсот восемьдесят семь) рублей,

с учетом письменного уточнения.

Судом направлялся запрос в филиал ФГБУ "ФКП Росреестра" по Курской области о предоставлении выписок из Единого государственного реестра недвижимости по объектам недвижимости, на которые, в том числе, истец просит суд обратить взыскание.

В ответ на указанный запрос представлены соответствующие выписки из Единого государственного реестра недвижимости по объектам недвижимости, в соответствии с которыми ограничение прав и обременение объекта недвижимости не зарегистрировано в отношении следующих объектов:

(аренда) - одноэтажное нежилое здание литера Б, общей площадью 205,8 кв.м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Союзная, д. 13; кадастровый номер: 46:29:03:00:00:013:0:000, расположенное на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Союзная, д. 13, общей площадью 393 кв.м., кадастровый/условный номер 46:29:101025:10, разрешенное использование для торговой деятельности;

(не зарегистрировано) - здание нежилое литера Б, общей площадью 268 кв.м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33. Кадастровый номер: 46:32:010101:5235. Здание расположено на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, р-н Льговский, г. Льгов, ул. К.Маркса, д.4/33, общей площадью 478 кв.м., кадастровый/условный номер 46:32:010101:87, разрешенное использование - для обслуживания и эксплуатации магазина "Книга".

Арбитражный суд города Москвы решением от 10 октября 2017 года заявленные требования удовлетворил в части: взыскал с ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ" в пользу КБ "ГАГАРИНСКИЙ" (АО) 232 677 596,73 руб. задолженности, из которой

127 819 972,68 руб. общая задолженность по договору N ЮЛ-14-11-НКЛ-004 от 26.11.2014 о предоставлении кредита в виде невозобновляемой кредитной линии;

35 034 508,53 руб. общая задолженность по Кредитному договору от 15 января 2015 N ЮЛ-15-01-СР-001;

69 823 115, 52 руб. общая задолженность по Кредитному договору от 02 февраля 2015 N ЮЛ-15-02-СР-001;

Обратил взыскание на имущество ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ", переданное в залог по Договору купли-продажи недвижимости N 17/11-2014 от 26 ноября 2014 в качестве обеспечения обязательств по кредитному договору N ЮЛ-14-11-НКЛ-004 от 26.11.2014 в пользу КБ "Гагаринский" (АО), а именно:

- помещение I, II в здании литера А, общей площадью 380,9 кв. м. (расположенное в подвале и на 1-м этаже, номера на поэтажном плане: помещение I N N 29-31, 33-35, 37, 38 - 1-й этаж; помещение II NN 25-33 - подвал, 43-45, 45а, 46 - 1-й этаж, Этаж: подвал I; по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Дзержинского, д.86, кадастровый (или условный) номер: 46:29:102280:50, расположенное на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Дзержинского, д.86, общей площадью 2 045 кв. м., кадастровый/условный номер 46:29:102280:12, разрешенное использование для эксплуатации многоквартирных домов, для торговой деятельности; кадастровый номер: 46:29:102280:50,

путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость указанного имущества в размере 43 185 713 (сорок три миллиона сто восемьдесят пять тысяч семьсот тринадцать) рублей;

Здание нежилое литер Б2,б,б1, общей площадью 406,3 кв. м., расположено по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Малых, д. 62; кадастровый номер: 46:29:101086:253; расположенный на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, Курская обл., г. Курск, ул. Малых, д.62, общей площадью 1 245 кв. м., кадастровый/условный номер 46:29:101086:6, разрешенное использование для торговой деятельности,

путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость указанного имущества в размере 22 937 587 (двадцать два миллиона девятьсот тридцать семь тысяч пятьсот восемьдесят семь) рублей;

Взыскал с ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ" в пользу КБ "ГАГАРИНСКИЙ" (АО) 206 000 руб. расходов по госпошлине;

В удовлетворении остальной части иска отказал (по незарегистрированным объектам).

Не согласившись с принятым решением, Хальков Александр Николаевич подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование своей позиции Хальков Александр Николаевич указывает, что в судебном заседании А.Н. Хальков дал однозначные пояснения о том, что какие-либо кредитные и иные договоры с КБ "Гагаринский" АО не заключал и не подписывал, равно как и не осуществлял действий по открытию счетов в КБ "Гагаринский" АО на имя ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ", а также не осуществлял управление этими счетами, приходно-расходных операций, связанных с, якобы, предоставленными кредитными денежными средствами не осуществлял.

В рамках гражданского дела N 2-2122/2017-М-1216/2017, рассматриваемому в Раменском городском суде Московской области, проведена криминалистическая экспертиза, которой установлено, что подпись А.Н. Халькова, проставленная на договоре поручительства N ПФ-ЮЛ-15-02-СР-001 от 05.02.2015 г. к кредитному договору N ЮЛ-15-02-СР-001 от 02.02.2015 г., выполнена не Хальковым А.Н. а иным лицом.

Изложенное однозначно свидетельствует о правомерности доводов и пояснений предоставленных Хальковым А.Н. о том, что какие-либо договоры с КБ "Гагаринский" АО им не подписывались.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчика и третьих лиц, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, считает, что оснований для отмены решения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26 октября 2015 года по делу N А40-151921/2015 Коммерческий банк "Гагаринский" (акционерное общество) (КБ "Гагаринский" (АО), Банк) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между КБ "Гагаринский" (АО) (Банк) и ООО "Реал Естейт" (Заемщик) заключены следующие Кредитные договоры:

1) Договор N ЮЛ-14-11-НКЛ-004 от 26.11.2014 о предоставлении кредита в виде невозобновляемой кредитной линии (Кредитный договор 1), в соответствии с которым Банк открыл заемщику невозобновляемую кредитную линию с лимитом задолженности 70 000 000 (семьдесят миллионов) рублей. Срок действия кредитной линии установлен со дня заключения Кредитного договора по 22 ноября 2017 года (включительно) (п. 1.3 Кредитного договора 1), а срок возврата всех кредитов, полученных по Кредитному договору 1 - не позднее 22 ноября 2017 года.

Кредит предоставлен в безналичном порядке на банковский счет заемщика в Банке N 40702810000000098385 (п.п. 1.1, 2.2 Кредитного договора 1).

Согласно пункту 1.5. Кредитного договора 1, за пользование кредитом Заемщик уплачивает Банку проценты в размере:

- 18,0 (Восемнадцать) процентов годовых - со дня заключения Кредитного договора 1;

- 16.5 (Шестнадцать целых пять десятых) процентов годовых - со дня, следующего за днем получения Банком зарегистрированного в установленном порядке договора залога принадлежащего Заемщику на праве собственности объектов недвижимого имущества, приобретаемых Заемщиком по Договору купли-продажи недвижимости от 26 ноября 2014 N 17/11-2014;

- 25 % годовых - с 01.01.2015 согласно Дополнительному соглашению N 1 от 31.12.2014 к Кредитному договору 1.

Согласно п. 1.6 Кредитного договора 1 Кредиты предоставляются Заемщику на приобретение недвижимого имущества у ОАО "КУРСККНИГА" по Договору купли- продажи недвижимости от 26 ноября 2014 N 17/11-2014.

Для учета задолженности по кредитам, полученным Заемщиком в рамках Кредитного договора 1, Банк открыл счет N 45207810600000008385 по учету кредитов (ссудный счет), счет N 47427810200000008385 по учету процентов.

Порядок начисления и уплаты процентов определен в разделе 3 Кредитного договора 1.

Согласно п.3.2. Кредитного договора 1, начисление процентов за пользование каждым траншем кредита производится со дня, следующего за днем предоставления кредита, и заканчивается днем, установленным Кредитным договором как срок возврата соответствующего транша в соответствии с п. 1.4 Кредитного договора 1. В случае нарушения Заемщиком срока возврата кредита начисление процентов на сумму просроченной задолженности в соответствии с первым абзацем п. 3.2 не производится. На сумму просроченной задолженности Заемщика со дня ее образования, Банк начисляет неустойку в порядке, установленном п.7.1. Кредитного договора 1.

Согласно пункту 3.3. Кредитного договора 1, проценты за пользование кредитом начисляются на остаток ссудной задолженности по основному долгу (кредиту), учитываемой на счете по учету кредита, на начало операционного дня. При расчете процентов и неустойки за расчетную базу берется действительное число календарных дней в году и месяце (п.3.4. Кредитного договора 1).

В соответствии с п.3.5 Кредитного договора 1 проценты за пользование кредитом уплачиваются Заемщиком не позднее 4-го числа каждого календарного месяца за истекший месяц. Проценты, начисленные за период со дня получения суммы кредита и до конца месяца, в котором кредит был предоставлен, должны быть уплачены Заемщиком не позднее последнего дня этого месяца. За последний месяц пользования кредитом проценты должны быть уплачены Заемщиком не позднее дня, установленного Кредитным договором 1 как срок возврата кредита.

26.11.2014 года Банк выдал транш кредита ООО "Реал Естейт" по Кредитному договору 1 в размере 70 000 000 рублей. Денежные средства по предоставленному кредиту перечислены Заемщиком в оплату по договору купли-продажи недвижимости от 26 ноября 2014 г. N 17/11-2014 по платежному поручению N 2 от 26.11.2014.

Начиная с мая 2015 года, в сроки, установленные пунктом 3.5. Кредитного договора 1, обязательства по уплате Банку ежемесячных процентов за пользование кредитами, полученными по Кредитному договору 1, Заемщиком не исполняются.

С учетом значительности периода неисполнения обязательств по Кредитному договору 1, Банк вправе потребовать от Ответчика досрочного погашения кредита и уплаты процентов за пользование им (п. 2 ст. 811 ГК РФ, п. 5.1.5 Кредитного договора 1).

В обеспечение исполнения обязательств заемщика перед Истцом по Кредитному договору 1 заключен Договор купли-продажи недвижимости N 17/11-2014 от 26 ноября 2014 (Договор купли-продажи недвижимости) между ОАО "Курсккнига" (Продавец), ООО "Реал Естейт" (Покупатель) и КБ "Гагаринский" (АО) (Залогодержатель) (в редакции Дополнительного соглашения от 21 января 2015 N 1), согласно которому Покупатель передал в залог КБ "Гагаринскому" (АО) приобретаемые у Продавца объекты недвижимости (в редакции Дополнительного соглашения N 1 к Договору купли-продажи от 21.01.2015):

Объект N 1: помещение I, II в здании литера А, общей площадью 380,9 кв. м. (расположено в подвале и на 1-м этаже, номера на поэтажном плане: помещение I N N 29-31, 33-35, 37, 38 - 1-й этаж; помещение II N N 25-33 - подвал, 43-45, 45а, 46 - 1-й этаж), по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Дзержинского, д.86. Объект находится в собственности Продавца, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права 46 АС 040589 от 26.09.2014 г. Кадастровый номер: 46:29:102280:50.

Объект расположен на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Дзержинского, д.86, общей площадью 2 045 кв.м., кадастровый/условный номер 46:29:102280:12, разрешенное использование для эксплуатации многоквартирных домов, для торговой деятельности.

Одновременно с приобретением права собственности на Объект Покупатель приобретает право пользования Земельным участком на тех же условиях, что и Продавец.

Земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, который сформирован до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации и в отношении которого проведен государственный кадастровый учет, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

Оформление права аренды на земельные участки, расположенные под многоквартирным домом, для собственника помещений законодательством не предусмотрена.

Данный объект недвижимого имущества обременен правом долгосрочной аренды до 14.03.2031 года, лицо, в пользу которого установлено обременение права: "Курская областная специализированная библиотека для слепых" ИНН 4629029812, номер государственной регистрации 46-46-01/066/2006-576 (п. 1.1.1 Договора купли-продажи недвижимости).

В отношении данного объекта имеется охранное обязательство N 1 по недвижимому памятнику истории и культуры от 21 января 2015. Указанное охранное обязательство зарегистрировано под N 19 в Списке вновь выявленных объектов, представляющих историческую, научную, художественную или культурную ценность, утвержденным председателем комитета по культуре и искусству администрации Курской области от 16 января 1995 г. в качестве нежилых помещений с учетом особенностей, установленных охранным обязательством.

В связи с чем, Покупатель обязался в соответствии с Федеральным законом от 25.06.2002 г. N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятник истории и культуры) народов Российской Федерации" и "Положением об охране и использовании памятников истории и культуры", утвержденным Постановлением Совета Министров СССР от 16.09.1982 г. N 865, использовать Объект "Дом, в котором жил писатель Овечкин В.В.", выявленный объект культурного наследия, зарегистрирован под N 19 в вышеуказанном Списке вновь выявленных объектов, представляющих историческую, научную, художественную или культурную ценность в качестве нежилых помещений с учетом особенностей, установленных вышеуказанным охранным обязательством.

Объект N 2: Одноэтажное нежилое здание литера Б, общей площадью 205,8 кв.м., расположено по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Союзная, д. 13. Объект находится в собственности Продавца, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права АВ 0044797 от 01.12.2000 г. Кадастровый номер: 46:29:03:00:00:013:0:000.

Объект расположен на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Союзная, д. 13, общей площадью 393 кв. м., кадастровый/условный номер 46:29:101025:10, разрешенное использование для торговой деятельности. Одновременно с приобретением права собственности на Объект Покупатель приобретает право пользования Земельным участком на тех же условиях, что и Продавец. Продавец также уведомил покупателя о том, что вышеуказанный земельный участок находится в стадии оформления договора аренды (п. 1.1.2 Договора купли-продажи недвижимости). Ограничение (обременение) права: аренда, дата государственной регистрации 28.03.2016, номер государственной регистрации: 46-46/001-46/001/031/2016-207/2, на срок 96 календарных месяцев по договору аренды недвижимого имущества Курф/17571/16 от 09.03.2016 г., дата регистрации: 28.03.20016, номер регистрации: 46-46/001-46/001/031/2016-207/1, лицо, в пользу которого установлено ограничение (обременение) права: АО "Тандер" (ИНН 2310031475 ОГРН 1022301598549 КПП 231001001).

Объект N 3: Здание нежилое литера Б, общей площадью 268 кв. м., расположено по адресу: Курская обл., г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33. Объект находится в собственности Продавца, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права 46 AT 032251 от 29.09.2014 г. Кадастровый номер: 46:32:010101:5235.

Объект расположен на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, р-н Льговский, г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33, общей площадью 478 кв.м., кадастровый/условный номер 46:32:010101:87, разрешенное использование для обслуживания и эксплуатации магазина "Книга". Одновременно с передачей права собственности на Объект Продавец передает Покупателю право собственности на Земельный участок под ним (п. 1.1.3 Договора купли-продажи недвижимости).

Объект N 4: Здание нежилое литера Б2,б,б1, общей площадью 406,3 кв. м., расположено по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Малых, д. 62. Объект находится в собственности Продавца, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права 46 АС 040591 от 26.09.2014 г. Кадастровый номер: 46:29:101086:253.

Объект расположен на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, Курская обл., г. Курск, ул. Малых, д.62, общей площадью 1 245 кв.м., кадастровый/условный номер 46:29:101086:6, разрешенное использование для торговой деятельности. Одновременно с приобретением права собственности на Объект Покупатель приобретает право пользования Земельным участком на тех же условиях, что и Продавец. Данным земельным участком Продавец пользуется на основании Договора аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности и расположенного на территории города Курск от 09 апреля 2014 N 4756-14Ф, с учетом дополнительного соглашения от 13 августа 2014 о вступлении Нового арендатора в указанный договор аренды земельного участка. Договор аренды заключен на срок по 30 марта 2029 г. (п.1.1.4 Договора купли-продажи недвижимости).

Общая цена Объектов, по соглашению сторон, составила 99 000 000 рублей, в том числе НДС 18% (п.3.1 Договора купли-продажи недвижимости).

Пунктом 3.3. Договора купли-продажи недвижимости стороны согласовали, что в соответствии со ст.69.1 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" Объекты и земельные участки, указанные в п. 1.1.1.-1.1.4. Договора купли-продажи недвижимости, и/или права на них будут находиться в ипотеке (залоге) у Залогодержателя (КБ "Гагаринский" (АО) - кредитора по указанному в п.4.7.1 Договора купли-продажи Кредитному договору) в силу закона на условиях Договора купли-продажи недвижимости в обеспечение обязательств ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ" по Кредитному договору с момента государственной регистрации прав собственности ООО "РЕАЛ ЕСТЕЙТ" на Объекты, включая указанный в п. 1.1.3 Договора купли-продажи недвижимости земельный участок. Залогодателем по такому договору ипотеки будет являться Покупатель, Залогодержателем - КБ "Гагаринский" (АО).

Кроме того, согласно пункту 3.5. Договора купли-продажи недвижимости стороны договорились, что недвижимое имущество, приобретаемое Покупателем по Договору купли-продажи недвижимости, не будет находиться в залоге у Продавца до момента его полной оплаты.

Согласно разделу п.4.1 Договора купли-продажи недвижимости, Ипотека на Объекты в силу закона возникает с момента внесения в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество записи о праве собственности Покупателя на Объекты, а Покупатель и Залогодержатель на момент подписания Договора купли-продажи недвижимости оценивают предметы ипотеки в следующем размере (залоговая стоимость предмета ипотеки):

- предмет ипотеки, указанный в п. 1.1.1. Договора купли-продажи недвижимости - 43 185 713 рублей;

- предмет ипотеки, указанный в п. 1.1.2. Договора купли-продажи недвижимости - 42 189 120 рублей;

- предмет ипотеки, указанный в п. 1.1.3. Договора купли-продажи недвижимости - 21 696 724 рубля;

- предмет ипотеки, указанный в п. 1.1.4. Договора купли-продажи недвижимости - 22 937 587 рублей.

Договор купли-продажи недвижимости от 26.11.2014 и Дополнительное соглашение N 1 к нему, а также обременения в виде ипотеки зарегистрированы в установленном Законом порядке, в том числе внесена запись об ипотеке 25 февраля 2015 года.

2) Кредитный договор от 15 января 2015 г. N ЮЛ-15-01-СР-001 (Кредитный договор 2), в соответствии с условиями которого Банк предоставил заемщику кредит в размере 20 000 000 (двадцать миллионов) рублей со сроком возврата не позднее 14 января 2016 г. Кредит предоставлен для целей выполнения ремонтных работ в объектах недвижимого имущества, принадлежащих заемщику (п. 1.4 Кредитного договора).

За пользование кредитом, согласно п. 1.3 Кредитного договора, заемщик обязался уплачивать Банку проценты в размере 25 % годовых.

Кредит был предоставлен в порядке, установленном п.п. 2.1, 2.2 Кредитного договора, посредством зачисления кредита на банковский счет заемщика в Банке N 40702810000000098385.

В соответствии с п. 2.3 Кредитного договора возврат кредита должен осуществляться заемщиком в установленный договором срок на счет по учету кредитов N 45206810300000008385.

В соответствии с п.3.3 Кредитного договора 2, проценты за пользование кредитом уплачиваются Заемщиком ежемесячно не позднее 4-го числа следующего месяца. За последний месяц пользования кредитом проценты должны быть уплачены Заемщиком не позднее дня, установленного Кредитным договором как срок возврата кредита.

3) Кредитный договор от 02 февраля 2015 г. N ЮЛ-15-02-СР-001 (Кредитный договор3), в соответствии с условиями которого Банк предоставил заемщику кредит в размере 40 000 000 (сорок миллионов) рублей со сроком возврата не позднее 01 февраля 2016 г.

За пользование кредитом, согласно п. 1.3 Кредитного договора3, заемщик обязался уплачивать Банку проценты в размере 25 % годовых. В случаях, указанных в п. 3.4 Кредитного договора, заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом в размере повышенной ставки.

Кредит был предоставлен в порядке, установленном п.п. 2.1, 2.2 Кредитного договора3 посредством зачисления кредита на банковский счет заемщика в Банке N 40702810000000098385.

Для учета задолженности по кредиту на балансе Банка открыт ссудный счет N 45206810200000108385 (п. 1.5 Кредитного договора3).

В соответствии с п. 2.3 Кредитного договора3 возврат кредита должен осуществляться заемщиком в установленный договором срок на счет по учету кредита.

В соответствии с п.3.4 Кредитного договора3, проценты за пользование кредитом уплачиваются Заемщиком ежемесячно не позднее 4-го числа следующего месяца.

Кредит предоставлен для целей выполнения ремонтных работ в объектах недвижимого имущества, принадлежащих заемщику.

В период действия договора заемщиком производились периодические платежи с целью погашения процентов за пользование кредитом, однако в срок, установленный п. 1.2 Кредитного договора, задолженность по кредиту не погашена в части суммы основного долга и в сумме процентов за пользование кредитными денежными средствами.

В обеспечение исполнения обязательств заемщика перед Истцом по Кредитному договору 3, КБ "Гагаринский" (АО) заключен Договор поручительства от 05.02.2015 N ПФ-ЮЛ-15-02-СР-001 (Договор поручительства) с лицом, исполнявшим функции единоличного исполнительного органа ООО "Реал Естейт", - Хальковым Александром Николаевичем (поручитель). Срок поручительства установлен по 14.01.2018 г. (п. 4.1 Договора поручительства).

В связи с неисполнением обязательств заемщика по возврату основного долга и уплате процентов за пользование кредитами, Банк направил заемщику/залогодателю Требования-уведомления (претензии) об исполнении обязательств по договорам, которые не исполнены.

Согласно п. 7.1 Кредитных договоров, в случае несвоевременного возврата кредитов, заемщик обязан уплатить Банку неустойку, начисляемую на сумму задолженности, в размере полуторной процентной ставки, установленной по Кредитным договорам.

В связи с невозвратом кредитов и неуплатой процентов за пользование кредитами в установленные сроки, истцом заявлены исковые требования.

Руководствуясь ст.ст. 8, 9, 11, 12, 307, 309, 310, 330, 334, 338, 809, 819 ГК РФ, суд первой инстанции иск частично удовлетворил, исходя из следующего.

Поскольку у истца возникло право требования у залогодателя суммы кредита, процентов за пользование кредитом, а также неустоек, то истец вправе получить возмещение своих требований за счет обращения взыскания на заложенное имущество и его реализации.

В материалы дела представлены выписки из Единого государственного реестра недвижимости по объектам недвижимости, в соответствии с которыми ограничение прав и обременение объекта недвижимости не зарегистрировано в отношении следующих объектов, на которые истец просит суд обратить взыскание:

(аренда) - одноэтажное нежилое здание литер Б, общей площадью 205,8 кв. м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Союзная, д. 13; кадастровый номер: 46:29:03:00:00:013:0:000, расположенное на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Союзная, д. 13, общей площадью 393 кв.м., кадастровый/условный номер 46:29:101025:10, разрешенное использование для торговой деятельности;

(не зарегистрировано) - здание нежилое литер Б, общей площадью 268 кв. м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33. Кадастровый номер: 46:32:010101:5235. Здание расположено на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, р-н Льговский, г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33, общей площадью 478 кв. м., кадастровый/условный номер 46:32:010101:87, разрешенное использование - для обслуживания и эксплуатации магазина "Книга".

Таким образом, в связи с тем, что обременение указанного имущества не зарегистрировано в установленном порядке, ипотека как обременение имущества, заложенного по договору об ипотеке, не возникла.

Учитывая изложенное, исковые требования в части обращения взыскания на указанное заложенное имущество

(аренда) - одноэтажное нежилое здание литер Б, общей площадью 205,8 кв. м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Курск, ул. Союзная, д. 13; кадастровый номер: 46:29:03:00:00:013:0:000, расположенное на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, г. Курск, ул. Союзная, д. 13, общей площадью 393 кв.м., кадастровый/условный номер 46:29:101025:10, разрешенное использование для торговой деятельности;

(не зарегистрировано) - здание нежилое литер Б, общей площадью 268 кв. м., расположенное по адресу: Курская обл., г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33. Кадастровый номер: 46:32:010101:5235. Здание расположено на земельном участке, находящемся по адресу: Курская область, р-н Льговский, г. Льгов, ул. К. Маркса, д.4/33, общей площадью 478 кв. м., кадастровый/условный номер 46:32:010101:87, разрешенное использование - для обслуживания и эксплуатации магазина "Книга",

Суд оставил без удовлетворения.

В остальной части исковые требования признаны судом обоснованными, правомерными, документально подтвержденными и удовлетворены.

Апелляционный суд отклоняет доводы жалобы.

Заявление о фальсификации доказательств в порядке ст. 161 АПК РФ Хальков А.Н. и ответчик не заявляли. Письменных пояснений, объяснений, а также ходатайства о назначении экспертизы подписей на документах в порядке, установленном статьями 81, 82 АПК РФ, ими не предоставлено.

Представленное в нарушение ст.ст. 9, 41, 65, 257, 268 АПК РФ с апелляционной жалобой экспертное заключение подлежит возврату как новое доказательство, представленное лишь с жалобой без указания уважительных причин его непредставления в суде первой инстанции.

Доводы Халькова А.Н. не подтверждены надлежащими, допустимыми и относимыми доказательствами в порядке статей 67, 68 АПК РФ.

Доказательств погашения Заемщиком задолженности по кредитным договорам в суд не представлено. Требования-Уведомления истца об исполнении обязательств оставлены поручителем и заемщиком без ответа и удовлетворения.

Из материалов дела следует, что Хальков А.Н. получал требование о погашении долга неоднократно, начиная с 23.07.2015 г.

Хальков А.Н. является также и участником Заемщика, то есть, лицом прямо заинтересованным как в заключении обществом кредитного договора, так и договора поручительства в обеспечение исполнения обязательств по кредитному Договору, как это следует из условий пункта 6.1. и 6.2. Кредитного договора.

Позиция об отсутствии подписи Халькова А.Н. на кредитных договорах опровергается иными доказательствами подписания им необходимых документов с целью получения Заемщиком денежных средств в кредит, его частичного погашения и исполнения, а также об использовании денежных средств на оплату обязательств Заемщика перед его контрагентами с указанием в платежных поручениях номеров договоров и других данных.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2017 года по делу N А40- 35376/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Халькова Александра Николаевича в доход федерального бюджета 3000 руб. госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Т.А. Лялина О.О. Петрова