Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2018 г. N 09АП-64852/17

г. Москва

30 января 2018 г.

Дело N А40-159797/15

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Н.И. Левченко, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тетериным Г.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "Московский радиозавод "Темп"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11 октября 2017 года

по делу N А40-159797/15, принятое судьёй Немовой О.Ю.

по иску ПАО "Мосэнергосбыт"

к АО "Московский радиозавод "Темп"

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании 9 831 137 руб. 99 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Белов О.Ю. (доверенность от 10.11.2017)

от ответчика: Тарасов И.П. (доверенность от 09.01.2018), Пашкин В.В. (доверенность от 24.10.2017)

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд города Москвы к акционерному обществу "Московский радиозавод "ТЕМП" (далее - радиозавод) с иском о взыскании 9 831 137 руб. 99 коп., составляющих стоимость безучетного потребления электрической энергии за период с 26.03.2014 по 31.10.2014.

Решением Арбитражного суда города Москвы суда от 03.06.2016, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2016, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.01.2017 г. решение Арбитражного суда города Москвы от 03 июня 2016 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2016 года по делу N А40- 159797/2015 отменены, дело N А40-159797/15-72-1294 направлено на новое рассмотрение.

Решением суда от 11 октября 2017 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске.

По мнению заявителя жалобы, суд не принял во внимание, что в Акте допуска прибора учета от 26.03.2014 N 0809131049 в эксплуатацию отсутствует отметка или вывод о том, что спорный прибор учета не подлежит вводу в эксплуатацию.

Основные положений N 442 не содержат в себе процедуры дальнейшего дообследования прибора учета, который фактически не введен в эксплуатацию, но фактически по нему осуществляется отпуск электроэнергии, с целью выявления причин недоучета. Суд не учел правовую позицию по делу N А40-159844/2015.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил пояснения по апелляционной жалобе.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не усматривает оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов дела и достоверно установлено судом первой инстанции, 01.12.2006 между ПАО "Мосэнергосбыт" и радиозаводом (абонент) заключен договор N 14707381, согласно которому ПАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации, находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

25.12.2014 по факту безучетного потребления электрической энергии ПАО "Мосэнергосбыт" составлен акт N 030829 о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором отражено, что в период с 26.03.2014 по 31.10.2014 имел место факт искажения прибором учета N 0809131049 объема электрической энергии (мощности) в результате неверной сборки схемы вторичной коммуникации, в результате чего абонентом в указанный период потреблено неучтенной электрической энергии на общую сумму 9 831 137 руб. 99 коп.

При этом заявленный период определён как отрезок времени между следующими событиями:

26.03.2014 - дата проведения мероприятия по допуску в эксплуатацию спорного измерительного комплекса, в ходе которого выявлена его ненадлежащая работа;

31.10.2014- дата последующей проверки, в ходе которой вновь зафиксировано нарушение учёта электроэнергии.

Указанное обстоятельство явилось основанием обращения ПАО "Мосэнергосбыт" в суд с настоящим иском.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Согласно статье 4 указанного Закона нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

Кроме того, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа.6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пунктов 1. 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон; порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Как следует из пункта 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Согласно пункта 155 Основных положений периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В силу пункта 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

При этом из анализа пункта 2 Основных положений следует, что определение безучетного потребления электроэнергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии. Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, повлекших безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Выполняя указания кассационной станции в части оценки доводов ответчика и исследования обстоятельств, связанных с подключением прибора учета, возможности изменения схемы подключения целостности пломб, а также в части надлежащей технической эксплуатации прибора учета со стороны потребителя, суд установил следующее.

В силу пункта 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и..устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Согласно пункту 2.11.17. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6) обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В данном случае Ответчиком по настоящему спору своими силами была произведена замена расчётного прибора учёта, а истец вызван для допуска вновь установленного прибора учёта в эксплуатацию.

В данном случае 26.03.2014 энергоснабжающей организацией при допуске прибора учета в эксплуатацию, составлен соответствующий акт подписанный уполномоченными представителями сторон, где в отношении спорного прибора учёта, заводской N 0809131049 зафиксировано замечание: требуется проверка ТТ (измерительные трансформаторы тока через которые спорный прибор учёта включён в цепь) отсутствует нагрузка на фазах "В" и "С".

31.10.2014 проведён осмотр, в ходе которого зафиксировано нарушение учёта электроэнергии и установлено:

- трансформаторы тока (ТТ) - нет возможности для осмотра, без снятия напряжения (расположены в ячейках);

- цепи учёта без видимых повреждениях в доступных для осмотра местах;

- обнаружено: на приборе учёта N 0809131049 схема подключения не верная (векторная диаграмма прилагается);

- ответчику рекомендоваено сделать проверку трансформаторов тока с истекшим сроком МПИ;

- по выявленным нарушениям Вам будет составлен расчётный акт.

То есть в ходе проведения проверки было выявлено наличие того же нарушения в отношении того же спорного прибора учёта, что и при его допуске в эксплуатацию.

25.12.2014 произведён осмотр электроустановки абонента, в ходе которого выявлено и в соответствующем акте зафиксировано:

- трансформаторы тока (ТТ) в ячейках нет возможности опломбировать;

- обнаружено: схема вторичной коммутации прибора учёта N 0809131049 (спорный), исправлена;

- Была выполнена визуальная проверка приборов учёта.

При этом, как следует из объяснений истца и не оспорено ответчиком, все проверки измерительного комплекса абонента, за исключением последней, проведенной 25.12.2014, когда неисправность была устранена, производились под нагрузкой, то есть без обеспечения отключения ответчиком электроустановки от сети, что обусловило как невозможность проведения проверки в ячейке, где установлены измерительные трансформаторы тока, так и невозможность пломбировки ТТ, что и было отмечено в актах проверок.

При таких обстоятельствах вопрос различного содержания копий актов допуска прибора(ов) учета в эксплуатацию от 26 марта 2014 года, представленных сторонами в дело, не имеет правового значения.

Даже если согласиться с доводом ответчика о том, что 26 марта 2014 года спорный прибор учета введен в эксплуатацию без замечаний, нарушение схемы подключения на приборе учета N 0809131049 выявлено актом осмотра от 31 октября 2014 года, о пороках которого ответчиком не заявлено.

При этом истцом ко взысканию заявлен период с 26.03.2014 г. по 31.10.204г., что не противоречит позиции ответчика о том, что по состоянию на 26 марта 2014 года - дата последней проверки - прибор учета был исправен.

Поскольку по состоянию на 25 декабря 2014 года - дата очередного осмотра электроустановок абонента - схема вторичной коммутации прибора учета N 0809131049 была исправлена без привлечения истца. Иного ответчиком не доказано. Судебная коллегия приходит к выводу, что неверная схема подключения прибора учета N 0809130046 по сути является бездействием ответчика, выразившееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, поскольку исправление схемы зависело исключительно от действий самого ответчика и произведено без привлечения истца.

Довод ответчика о том, что суд первой инстанции не учел выводов вступивших в законную силу судебных актов по делу N А40-159843/2015, не может быть принят во внимание.

В рамках указанного дела предметом рассмотрения являлся иной период, а также иной акт о неучтённом потреблении, а именно от 04.06.2015 N 030855.

Обстоятельства в отношении составления акта от 04.06.2015 N 030855 (рассматриваемого в рамках дела А40-159843/2015) также были отличными от настоящего спора, что не влечёт противоречивости судебных актов.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 октября 2017 года по делу N А40-159797/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Д.Н. Садикова Н.И. Левченко