Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2018 г. N 09АП-59827/17

г.Москва

30 января 2018 г.

Дело N А40-238365/16

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Гончарова В.Я.,

Судей: Фриева А.Л., Гармаева Б.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дудко Ю.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "ГУОВ" на решение Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2017 по делу N А40-238365/16, принятое судьей Давледьяновой Е.Ю. (31-2293)

по иску МИНОБОРОНЫ РОССИИ (ОГРН 1037700255284, ИНН 7704252261; 119160, г. Москва, ул. Знаменка, д.19)

к АО "ГУОВ" (ОГРН 1097746390224, ИНН 7703702341; 119021, г. Москва, Комсомольский проспект, д.18, стр.3),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - ФКП "УЗКС МИНОБОРОНЫ РОССИИ" (ОГРН 1087746462616, ИНН 7704684769; 119160,г. Москва, переулок Знаменский Б., д.8, корп.3)

о взыскании 2 535 330 966, 30 руб. неустойки,

при участии в судебном заседании:

от истца: Гончаренко Д.Ю. по доверенности от 29.08.2017 г.,

от ответчика: Герасимов А.Н. по доверенности от 21.12.2017 г.,

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 06.10.2017 требования МИНОБОРОНЫ РОССИИ (далее - истец, министерство) о взыскании с АО "ГУОВ" (далее - ответчик, общество) неустойки в размере 2.535.330.966, 30 рублей за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту от 30.10.2012 N ДГЗ-11181/11184 (далее - контракт) - удовлетворены частично, а именно с общества в пользу министерства взыскана неустойка в размере 488.591.982,16 рублей, в удовлетворении остальной части иска - отказано.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для частичного удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с апелляционной жалобой в которой просило отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований, считает, что невозможность своевременного выполнения работ возникла в том числе из-за действий министерства, отметил необходимость применения ст.ст.333, 404 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), полагает возможным провести перерасчет неустойки исходя из цены не выполненных работ и с учетом однократной учетной ставки.

Отзыва на апелляционную жалобу в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не поступало.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд своего представителя не направило, ходатайств об отложении судебного разбирательства от него не поступало, в связи с этим, при отсутствии возражений представителей сторон, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст.ст.123,156,266 АПК РФ, рассмотрел дело в его отсутствие.

В судебных заседаниях представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции в обжалованной части, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции в обжалованной части оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать. Представил письменные объяснения в порядке ст.81 АПК РФ.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.266, ч.5 ст.268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции полагает возможным изменить обжалованный судебный акт, в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, взыскав с общества в пользу министерства неустойку в сумме 293.630.967,60 рублей, на основании нижеследующего.

Как следует из материалов дела, сторонами заключен контракт на выполнение полного комплекса работ по объекту (шифр объекта 11181 -теплоснабжение, шифр 11184 - электроснабжение).

В соответствии со ст. 5 Контракта, датой начала работ является дата подписания Контракта, датой окончания работ является - 15.12.2013.

В соответствии с п. 3.1 Контракта (в редакции дополнительного соглашения N 8) его стоимость составляет 2 560 940 370 руб.

Истец в обоснование заявленных требований ссылался на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по Контракту. Стоимость выполненным ответчиком работ составила 441 676 273 руб. 46 коп., просрочка по состоянию на 01.09.2016 составила 990 дней.

Пунктом 18.3 Контракта, в случае нарушения Генподрядчиком сроков окончания работ, предусмотренных Контрактом, Генподрядчик уплачивает Государственному заказчику неустойку в размере 0,1 % от цены Контракта за каждый день просрочки до фактического завершения выполнения работ, но не менее одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта за каждый день просрочки до фактического завершения выполнения работ.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, просрочки исполнения. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ст.ст.330,331 ГК РФ).

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Истец, ввиду ненадлежащего исполнения ответчиком контракта начислил неустойку, в сумме 1.223.875.015,75 рублей за период с 16.12.2013 по 01.09.2016, принимая в расчет ключевую ставку 10,5%, направил претензию с требованием ее уплаты, которая оставлена без удовлетворения, что и послужило основанием для обращения истца в суд.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым произвести расчет неустойки, с учетом нижеследующих обстоятельств.

До 16 декабря 2013 года (даты начала расчета неустойки) АО "ГУОВ" были выполнены работы на следующие суммы: По шифру 11181:

-10 551 470 рублей 32 копейки (справка КС-3 N 1 от 14.11.2012 года-т.д. 1,л.д. 68); -278 038 398 рублей 65 копеек (справка КС-3 N 2 от 20.12.2012 года - т.д. 1, л.д. 69); -53 775 023 рубля 90 копеек (справка КС-3 N 3 от 28.06.2013 года-т.д, 1, л.д. 70); -6 067 649 рублей 00 копеек (справка КС-3 N 4 от 22.11.2013 года - г.д. 1, л.д. 71). Итого на сумму: 348 432 541 рубль 87 копеек.

Соответственно, стоимость невыполненных до 15 декабря 2013 года работ составила: 591 309 390 рублей 00 копеек - 348 432 541 рубль 87 копеек = 242 876 848 рублей 13 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 16 декабря 2013 года по 25 февраля 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(242 876 848 рублей 13 копеек х 8,5%/300 х 71 день) = 4 885 872 рубля 59 копеек.

25 февраля 2014 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 1 969 393 рубля 84 копейки (т.д. 1,л.д. 72).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

242 876 848 рублей 13 копеек - 1 969 393 рубли 84 копейки = 240 907 454 рубли 29 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 феврали 2014 года по 14 апрели 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(240 907 454 рубли 29 копеек х 8,5%/300 х 48 дней) = 3 276 341 рубля 38 копеек.

14 апреля 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 2 516 265 РУбли96 копеек (т.д,1, л.д. 73).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

240 907 454 рубли 29 копеек - 2 516 262 рубли 96 копеек = 238 391 191 рубль ЗЗкопейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 14 апрели 2014 года по 12 май 2014 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(238 391191 рубль 33 копейки х 8,5%/300 х 28 дней) =1 891 236 рубль 78 копеек.

12 мая 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 3 756 597 рублей 26 копеек(т.д.1,л.д.74).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

238 391 191 рубль 33 копейки - 3 756 597 рублей 26 копеек = 234 634 594 рубли 07 копеек,

Таким образом, размер неустойки за период с 12 май 2014 года по 26 май 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(234 634 594 рубли 07 копеек х 8,5%/300 х 16 дней) = 1 063 676 рубль 82 копейки.

26 мая 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 1 005 501 рубль 60 копеек(т.д.1,л.д.75).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

234 634 594 рубли 07 копеек -1 005 501 рубль 60 копеек = 233 629 092 рубли 47 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 26 май 2014 года по 17 августа 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

233 629 092 рубли 47 копеек х 8,5%/300 х 83 дни) = 5 494 177 рублей 49 копеек. 17 августа 2014 года Ответчикам были сданы работы па общую сумму 2 562 243 рубли 74 копейки (т.д. 1, л.д. 76).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила: 233 629 092 рубля 47 копеек - 2 562 243 рубля 74 копейки = 231 066 848 рублей 73 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 17 августа 2014 года по 10 сентября 2014 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(231 066 848 рублей 73 копейки х 8,5%/300 х 24 дня) = 1 571 254 рублей 57 копейки.

10 сентября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 5 474 540 рублей 38 копеек (т.д. 1,л.д, 77).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

231 066 848 рублей 73 копейки - 5 474 540 рублей 38 копеек = 225 592 308 рублей 35 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 10 сентября 2014 года по 25 сентября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(225 592 308 рублей 35 копеек х 8,5%/300 х 15 дней) = 958 767 рублей 31 копеек.

25 сентября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 2 413 353 рубля 70 копеек (т.д. 1,л.д. 78).

Соотвенственно, стоимость невыполненных работ составила:

225 592 308 рублей 35 копеек - 2 413 353 рубля 70 копеек = 223 178 954 рубля 65 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 сентября 2014 года по 17 октября 2014 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(223 178 954 рубля 65 копеек х 8,5%/300 х 22 дня) = 1 391 148 рубля 82 копеек.

17 октября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 23 546 900 рублей 00 копеек (г.д.1, л.д. 79).

Соответственно, стоимость невыполненных работ- составила:

223 178 954 рубля 65 копеек: - 23 546 900 рублей 00 копеек = 199 632 054 рубля 65 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 17 октября 2014 года по 30 октября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(199 632 054 рубля 65 копеек: х 8,5%/300 х 13 дней) = 735 311 рублей 40 копеек.

30 октября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 7 702 386 рублей 52 копейки (т.д. 1,л.д. 80).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

199 632 054 рубля 65 копеек - 7 702 386 рублей 52 копейки = 191 929 668 рублей 13 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 октября 2014 года но 05 ноября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(191 929 668 рублей 13 копеек х 8,5%/300 х 6 дней) = 326 280 рублей 44 копейки.

5 ноября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 1968 997 рублей 70 копеек (т.д.1,л.д.81).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

191 929 668 рублей 13 копеек - 1 968 977 рублей 70 копеек - 189 960 690 рублей 43 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 05 ноября 2014 года по 23 января 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(189 960 690 рублей 43 копейки х 8,5%/300 х 79 дней) = 4 251 953 рублей 45 копеек.

23 января 2015 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 1 390 023 рубли 48 копеек (т.д. 1,л.д. 82).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

189 960 690 рублей 43 копейки - 1 390 023 рубли 48 копеек = 188 570 666 рублей 95 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 23 январи 2015 года по 30 январи 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(188 570 666 рублей 95 копеек х 8,5%/300 х 7 дней) = 373 998 рублей 49 копеек.

30 января 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 7 687 298 рублей 68 копеек (т.д. 1, л.д. 83).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

188 570 666 рублей 95 копеек - 7 687 298 рублей 68 копеек = 180 883 368 рублей 27 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 январи 2015 года но 25 феврали 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(180 883 368 рублей 27 копеек х 8,5%/300 х 26 дней) = 1 332 507 рублей 49 копеек.

25 февраля 2015 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 39 402 786 рублей 56 копеек (т.д. 1, л.д. 84).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

180 883 368 рублей 27 копеек - 39 402 786 рублей 56 копеек = 141 480 581 рубль 71 копейка.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 феврали 2015 года по 15 май 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(141 480 581 рубль 71 копейка х 8,5%/300 х 79 дней) = 3 166 807 рублей 02 копеек.

15 мая 2015 года Ответчиком были сданы работы на общею сумму 11 065 022 рублей 84 копейки (т.д. 1,л.д. 85).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

141 480 581 рубль 71 копейка - 11 065 022 рубля 84 копейки = 130 415 558 рублей 87 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 15 мая 2015 года по 06 июля 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит: 130 415 558 рублей 87 копеекх8,5%/300 х 53 дня) = 1 958 406 рублей 98 копеек.

6 июля 2015 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 2 498 861 рубль 98 копеек (т.д. 1,л.д. 86).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

130 415 558 рублей 87 копеек - 2 498 861 рубль 98 копеек = 127 916 696 рублей 89

копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 06 июли 2015 года по 20 августа 2015

года (дату следующей сдачи работ) составит:

(127 916 696 рублей 89 копеек х 8,5%/300 х 44 дня) = 1 594 694 рублей 82 копейка.

20 августа 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 1 621 766 рублей 04 копейки (т.д. 1,л.д. 87).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

127 916 696 рублей 89 копеек - 1 621 766 рублей 04 копейки = 126 294 930 рублей 85 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 20 августа 2015 года но 30 ноября 2015

года (дату следующей сдачи работ) составит:

(126 294 930 рублей 85 копеек х 8,5%/300 х 102 дня) = 3 649 923 рубля 50 копеек.

30 ноября 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 3 141 919 рублей 92 копейки (г.д.1,л.д. 88).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

126 294 930 рублей 85 копеек - 3 141 919 рублей 92 копейки = 123 153 010 рублей 93 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 ноября 2015 года по 07 декабри 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(123 153 010 рублей 93 копейки х 8,5%/300 х 8 дней) = 279 146 рублей 82 копейки.

7 декабря 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 3 744 048 рублей 75 копеек (т.д. 1,л.д. 89).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

123 153 010 рублей 93 копейки - 3 744 048 рублей 75 копеек = 119 408 962 рубля 18 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 07 декабря 2015 года но 31 декабря 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(119 408 962 рубля 18 копеек х 8,5%/300 х 24 дня) = 811 980 рубля 94 копейки.

31 декабря 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 1 430 882 рубля 16 копеек (т.д.., л.д. 90).

Соответственно стоимость невыполненных работ составила:

119 408 962 рубли 18 копеек- 1 430 882 рубля 16 копеек = 117 978 080 рублей 02 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период е 31 декабря 2015 года по 30 марта 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(117 978 080 рублей 02 копейки х 8,5%/300 х 90 дней) = 3 008 441 рубля 04 копейки.

30 марта 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 537 582 рубля 04 копейки (т.д. 1,л.д. 91).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

117 978 080 рублей 02 копейки - 537 582 рубля 04 копейки = 117 440 497 рублей 98 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 марта 2016 года по 10 июня 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(117 440 497 рублей 98 копеек х 8,5%/300 х 72 дня) = 2 395 786 рублей 16 копеек, 10 июня 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 3 609 923 рубля 26 копеек (т.д. 1, л.д. 92).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

117 440 497 рублей 98 копеек - 3 609 923 рубля 26 копеек = 113 830 574 рубля 72 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 10 июня 2016 года по 15 июля 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(113 830 574 рубля 72 копейки х 8,5 %/300 х 36 дней) = 1 161 071 рубль 86 копейки.

15 июля 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 7 000 377 рублей 14 копеек (т.д. 1,л.д. 93).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

113 830 574 рубля 72 копейки - 7 000 377 рублей 14 копеек = 106 830 197 рублей 58 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 15 июля 2016 года по 01 сентября 2016 года (дату окончания срока расчета неустойки) составит:

(106 830 197 рублей 58 копеек х 8,5%/300 х 46 дней) = 1 392 353 рублей 58 копеек.

Итого по шифру 11181:

4 885 872,59 + 3 276 341,38 + 1 891 236,78 + 1 063 676,82 + 5 494 177,49 + 1 571 254,57 + 958 767,31 + 1 391 148,82 + 735 311,40 + 326 280,44 + 4 251 953,45 + 373 998,49 + 1 332 507,49 + 3 166 807,02 + 1 958 406,98 + 1 594 694,82 + 3 649 923,50 + 279 146,82 + 811 980,94 + 3 008 441,04 + 2 395 786,16 + 1 161 071,86 + 1 392 353,58 = 46 971 139 рублей 75 копеек.

По шифру 11184:

-27 480 209 рублей 78 копеек (справку КС-3 N 1 /ПИР от ЗОЛ 1.2012 года - т.д. 2, л.д. 1); -21 112 217 рублей 97 копеек (справка КС-3 ХУ 2 от 30.08.2013 года - т.д. 2, л.д. 2); -23 117 181 рублей 76 копеек (справка КС-3 ХУ 3 от 30.09.2013 года - т.д. 2, л.д. 3); -21 534 122 рубля 08 копеек (справка КС-3 Х" 4 от 22.11.2013 года - т.д. 2, л.д. 4).

Итого на общую сумму: 93 243 731 рубль 59 копеек.

Соответственно, стоимость невыполненных до 15 декабря 2013 года работ составила:

1 969 630 980 рублей 00 копеек - 93 243 731 рубль 59 копеек = 1 876 387 248 рублей 41 копейка.

Таким образом, размер неустойки за период с 16 декабря 2013 года по 31 марта 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 876 387 248 рублей 41 копейка х 8,5%/300 х 105 дней) = 55 822 520 рублей 64 копеек.

31 марта 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 60 155 965 рублей 76 копеек (т.д. 2, л.д. 5).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 876 387 248 рублей 41 копейка - 60 155 965 рублей 76 копеек = 1 816 231 282 рубля 65 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 31 марта 2014 года но 30 апреля 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 816 231 282 рубля 65 копеек х 8,5%/300 х 30 дней) = 15 437 965 рубли 90 копейки.

30 апреля 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 97 543 650 рублей 98 копеек (т.д. 2, л.д. 6).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 816 231 282 рубля 65 копеек - 97 543 650 рублей 98 копеек =1718 687 631 рубль 67 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 апреля 2014 года но 31 мая 2014 года (дату следующей сдачи работ) составят: 1 718 687 631 рубль 67 копеек х 8,5%/300 х 31 день) = 15 095 806 рублей 36 копеек.

31 мая 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 142 724 422 рубля 00 копеек (т.д. 2, л.д. 7).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 718 687 631 рубль 67 копеек - 14л 724 422 рубля 00 копеек = 1 575 963 209 рублей 67 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период е 31 мая 2014 года по 31 июля 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит: 1 575 963 209 рублей 67 копеек х 8,5%/300 х 61 день) = 27 237 897 рублей 47 копеек.

31 июля 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 88 498 902 рубля 60 копеек (т.д. 2, л.д. 8).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 575 963 209 рублей 67 копеек - 88 498 902 рубля 60 копеек - 1 487 464 307 рублей 07 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 31 июля 2014 года по 31 августа 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 487 464 307 рублей 07 копеек х 8,5%/300 х 31 день) = 13 064 894 рублей 83 копейки. 31 августа 2014 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 136 126 258 рублей 48 копеек (т.д. 2, л.д. 9).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 487 464 307 рублей 07 копеек -136 126 258 рублей 48 копеек =1351 338 048 рублей 59 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 31 ав1уста 2014 года по 30 сентября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 351 338 048 рублей 59 копеек х 8,5%/300 х 30 дней) = 11 486 373 рублей 41 копейки.

30 сентября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 31 186 881 рубль 98 копеек (т.д. 2, л.д. 10).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 351 338 048 рублей 59 копеек - 31 186 881 рубль 98 копеек = 1 320 151 166 рублей 61 копейка.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 сентябри 2014 года по 20 октября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 320 151 166 рублей 61 копейка х8,5%/300х 20 дней) = 7 480 856 рубль 61 копейка.

20 октября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 145 037 507 рублей 56 копеек (т.д. 2, л.д. 11).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 320 151 166 рублей 61 копейка - 145 037 507 рублей 56 копеек = 1 175 113 659 рублей 05 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 20 октября 2014 года но 31 октября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 175 113 659 рублей 05 копеек х 8,5%/300 х 11 дней) = 3 662 437 рублей 60 копеек.

31 октября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 52 051 050 рублей 80 копеек (т.д. 2, л.д. 12).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 175 113 659 рублей 05 копеек - 52 051 050 рублей 80 копеек - 1 123 062 608 рублей 25 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 31 октября 2014 года по 30 ноября 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1 123 062 608 рублей 25 копеек х 8,5%/300 х 30 дней) = 9 546 032 рублей 17 копейки.

30 ноября 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 12 771 942 рубля 40 копеек (т.д.2, л.д. 13).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 123 062 608 рублей 25 копеек - 12 771 942 рубля 40 копеек = 1 110 290 665 рублей 85 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 ноября 2014 года по 15 декабря 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(1110 290 665 рублей 85 копеек х 8,5%/300 х 15 дней) = 4 718 735 рубль 33 копеек.

15 декабря 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 153 524 231 рубль58копеек(т.д.2,л.д.14).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

1 110 290 665 рублей 85 копеек - 153 524 231 рубль 58 копеек = 956 766 434 рубля 27 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 15 декабря 2014 года по 19 декабря 2014 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(956 766 434 рубля 27 копеек х 8,5%/300 х 4 дня) = 1 084 335 рублей 29 копейка.

19 декабря 2014 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 19 663 446 рублей 21 копейка (т.д. 2, л.д. 15).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

956 766 434 рубля 27 копеек ч 19 663 446 рублей 21 копейка = 937 102 988 рублей 06 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 19 декабря 2014 года по 30 января 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(937 102 988 рублей 06 копеек х 8,5%/300 х 42 дня) = 11 151 525 рублей 56 копейки.

30 января 2015 года Ответчиков были сданы работы на общую сумму 15 823 539 рублей 22 копейки (т.д. 2, л.д. 16).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

937 102 988 рублей 06 копеек - 15 823 539 рублей 22 копейки = 921 279 448 рублей 84 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 января 2015 года по 25 февраля 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(921 279 448 рублей 84 копейки х 8,5%/300 х 26 дней) = 6 786 758 рублей 61 копеек.

25 февраля 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 60 058 788 рублей 04 копейки (т.д. 2, л.д. 17).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

921 279 448 рублей 84 копейки - 60 058 788 рублей 04 копейки = 861 220 660 рублей 80 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 февраля 2015 года по 30 марта 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(861 220 660 рублей 80 копейки х 8,5%/300 х 33 дня) = 8 052 413 рублей 18 копеек.

30 марта 2015 года Ответчиков были сданы работы на общую сумму 82 522 495 рублей 24 копейки (т.д. 2, л.д. 18).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

861 220 660 рублей 80 копеек - 82 522 495 рублей 24 копейки = 778 698 165 рублей 56 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 марта 2015 года но 30 апреля 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(778 698 165 рублей 56 копеек х 8,5%/300 х 31 день) = 6 839 565 рублей 55 копеек.

30 апреля 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 83 614 405 рублей 88 копеек(т.д.2,л.д.19).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила: 778 698 165 рублей 56 копеек - 83 614 405 рублей 88 копеек = 695 083 759 рублей 68 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 апреля 2015 года по 15 мая 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит: 695 083 759 рублей 68 копеек х 8,5%/300 х 15 дней) = 2 954 105 рубль 98 копеек.

15 мая 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 25 774 874 рубля 2 копейки (т.д. 2, л.д. 20).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

695 083 759 рублей 68 копеек - 25 774 874 рубля 52 копейки = 669 308 885 рублей 16 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 15 мая 2015 года по 25 июни 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(669 308 885 рублей 16 копеек х 8,5%/300 х 41 день) = 7 775 138 рублей 20 копеек.

25 июня 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 102 096 727 рублей 00 копеек(т.д.2,л.д.21).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

669 308 885 рублей 16 копеек - 102 096 727 рублей 00 копеек - 567 212 158 рублей

16 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 июни 2015 года по 31 июля 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(567 212 158 рублей 16 копеек х 8,5%/300 х 36 дней) = 5 785 564 рублей 1 копейка.

31 июля 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 40 528 682 рубли 38 копеек(т.д.2,л.д.22).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

567 212 158 рублей 16 копеек - 40 528 682 рубля 38 копеек = 526 683 475 рублей 78 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 31 июля 2015 года по 25 августа 2015 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(526 683 475 рублей 78 копеек х 8,5%/300 х 25 дней) = 3 730 674 рублей 62 копейки.

25 августа 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 40 009 131 рубль 92 копейки (т.д, 2, л.д. 23).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

526 683 475 рублей 78 копеек - 40 009 131 рубль 92 копейки = 486 674 343 рубля 86 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 августа 2015 года по 30 сентябри 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(486 674 343 рубля 86 копеек х 8,5%/300 х 36 дней) = 4 964 078 рублей 30 копейка.

30 сентября 2015 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 19 275 648 рублей 10 копеек (т.д.2,л.д.24).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

486 674 343 рубля 86 копеек - 19 275 648 рублей 10 копеек = 467 398 695 рублей 76 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 сентября 2015 года по 30 октября 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(467 398 695 рублей 76 копеек х 8,5%/300 х 30 дней) = 3 972 888 рублей 91 копеек.

30 октября 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 55 798 743 рубля 78 копеек (т.д. 2, л.д. 25).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

467 398 695 рублей 76 копеек 4 55 798 743 рубля 78 копеек = 411 599 951 рубль 98 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 октября 2015 года по 30 ноября 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(411 599 951 рубль 98 копеек х 8,5%/300 х 31 день) = 3615 219 рублей 58 копеек, 30 ноября 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 53 824 004 рубля 34 копейки (т.д.2,л.д.26).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила: 411 599 951 рубль 98 копеек - 3 824 004 рубля 34 копейки = 357 775 947 рублей 64 копенки.

Таким образом, размер неустойки за период с 30 ноябри 2015 года по 07 декабря 2015 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(357 775 947 рублей 64 копейки х 8,5%/300 х 7 дней) = 709 588 рублей 96 копейки.

07 декабря 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 14 315 693 рубля 38 копеек (т.д. 2, л.д.27).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

357 775 947 рублей 64 копейки - 14 315 693 рубля 38 копеек = 343 460 254 рубля 26 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 07 декабря 2015 года по 25 декабря 2015 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(343 460 254 рубля 26 копеек х 8,5%/300 х 18 дней) = 1 751 647 рублей 30 копеек.

25 декабря 2015 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 35 060 935 рублей 26 копеек (т.д. 2, л.д. 28).Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

343 460 254 рубля 26 копеек - 35 060935 рублей 26 копеек = 308 399 319 рублей 00 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 декабря 2015 года по 25 января 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(308 399 319 рублей 00 копеек х 8,5%/300 х 31 день) = 2 708 774 рубля 02 копейки.

25 января 2016 года ответчиком были сданы работы на общую сумму 39 566 321 рубль 58 копеек (т.д. 2, л.д. 29).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

308 399 319 рублей 00 копеек - 39 566 321 рубль 58 копеек = 268 832 997 рублей 42 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 января 2016 года по 25 марта 2016 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(268 832 997 рублей 42 копейки х 8,5 %/300 х 60 дней) = 4 570 160 рублей 96 копеек.

25 марта 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 78 081 745 рублей 18 копеек(тд.2,л.д.30).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

268 832 997 рублей 42 копейки - 78 081 745 рублей 18 копеек = 190 751 252 рубля 24 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 марта 2016 года по 25 апреля 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(190 751 252 рубля 24 копейки х 8,5%/300 х 31 день) = 1 675 431 рублей 83 копейки.

25 апреля 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 13 935 286 рублей 70 копеек (т.д.2,л.д.31).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

190 751 252 рубля 24 копейки - 13 935 286 рублей 70 копеек = 176 815 965 рублей 54 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 апреля 2016 года но 25 мая 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(176 815 965 рублей 54 копейки х 8,5%/300 х 30 дней) = 1 502 935 рублей 70 копеек.

25 мая 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 14 544 171 рубль 42 копейки (т.д. 2, л.д. 32).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

176 815 965 рублей 54 копейки - 14 544 171 рубль 42 копейки = 162 271 794 рубля 12 копеек.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 мая 2016 года по 25 июня 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит:

(162 271 794 рубля 12 копеек х 8,5%/300 х 31 день) = 1 425 287 рублей 25 копеек.

25 июня 2016 года Ответчиком были сданы работы па общую сумму 19 783 527 рублей 18 копеек(т.д.2,л.д.ЗЗ).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

162 271 794 рубля 12 копеек - 19 783 527 рублей 18 копеек -142 488 266 рублей 94 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 июня 2016 года по 25 июля 2016 года (дату следующей сдачи работ) составит: 142 488 266 рублей 94 копейки х 8,5%/300 х 30 дней) = 1 211 150 рубли 27 копейки.

25 июля 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 60 361 276 рублей 32 копейки (т.д.2, л.д. 34).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

142 488 266 рублей 94 копейки - 60 361 276 рублей 32 копейки = 82 126 990 рублей 62 копейки.

Таким образом, размер неустойки за период с 25 июля 2016 года по 25 августа 2016 года(дату следующей сдачи работ) составит:

(82 126 990 рублей 62 копейки х 8,5%/300 х 31 день) = 721 348 рубля 73 копеек.

25 августа 2016 года Ответчиком были сданы работы на общую сумму 12 883 041 рубль 76 копеек (т д. 2, л.д. 35).

Соответственно, стоимость невыполненных работ составила:

82 126 990 рублей 62 копейки - 12 883 041 рубль 76 копеек = 69 243 948 рублей 86 копеек.

Таким обратом, размер неустойки за период с 25 августа 2016 года по 01 сентябри 2016 года (дату окончания срока расчета неустойки) составит:

(69 243 948 рублей 86 копеек х 8,5%/300 х 6 дней) = 117 714 рублей 71 копейка.

Итого по шифру 11184:

55 822 520,64+15 437 965,90 + 15 095 806,36 + 27 237 897,47 + 13 064 894,83 + 11 486 373,41 + 7 480 856,61 + 3 662 437,60 + 9 546 032,17 + 4 718 735,33 + 1 084 335,29 + 11151 525,56 + 6 786 758,61 + 8 052 413,18 + 6 839 565,55 + 2 954 105,98 + 7 775 138,20 + 5 785 564,01 + 3 730 674,62 + 4 964 078,30 + 3 972 888,91 +3 615 219,58 + 709 588,96 + 1 751 647,30 + 2 708 774,02 + 4 570 160,96 + 1 675 431,83 + 1 502 935,70 + 1 425 287,25 + 1 211 150,27 + 721 348,73 + 117 714,71 = 246 659 827 рублей 80 копеек.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что размер подлежащей уплате неустойки за ненадлежащие исполнение контрактных обязательств составит 293.630.967,60 рублей (46 971 139 рублей 75 копеек. + 246 659 827 рублей 80 копеек).

В соответствии с ч.1 ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Принимая во внимание, доказанный период просрочки выполнения обязательств, с учетом разъяснений Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения ст.333 ГК РФ", Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N7 "О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств", позиций Конституционного Суда Российской Федерации (определение от 15.01.2015), суд апелляционной инстанции, с учетом произведенного выше расчета, при наличии мотивированного ходатайства ответчика о необходимости применения ст.333 ГК РФ и доказательств явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, полагает возможным взыскание неустойку в размере 293.630.967,60 рублей с применением ст.333 ГК РФ, а также оснований для применения ст.404 ГК РФ не усматривает, так как изложенные обществом обстоятельства в обоснование наличия оснований для применения упомянутой статьи документально не подтверждены.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает возможным изменить обжалованный судебный акт в части размера подлежащей взысканию неустойки, в связи с несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, удовлетворив требования истца в размере 293.630.967,60 рублей.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст.110,176,266,269,270,271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.10.2017 по делу N А40-238365/16 в обжалуемой части изменить.

Взыскать с АО "ГУОВ" в пользу МИНОБОРОНЫ РОССИИ неустойку в сумме 293 630 967 (двести девяносто три миллиона шестьсот тридцать тысяч девятьсот шестьдесят семь) руб. 60 коп.

В удовлетворении иска о взыскании неустойки в остальной части отказать.

Взыскать с АО "ГУОВ" в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в сумме 23 163 (двадцать три тысячи сто шестьдесят три) руб. и по апелляционной жалобе в сумме 3 000 (три тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Б.П. Гармаев А.Л. Фриев