Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2018 г. N 15АП-11395/18

город Ростов-на-Дону

23 августа 2018 г.

дело N А53-12460/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 августа 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смотровой Н.Н.,

судей Ильиной М.В., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мируковой Я.Ю.,

при участии:

от заявителя: прокурора отдела Суворова А.В.;

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Донская аптека 6" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2018 по делу N А53-12460/2018 по заявлению Прокуратуры Аксайского района к обществу с ограниченной ответственностью "Донская аптека 6" о привлечении к административной ответственности, принятое в составе судьи Парамоновой А.В.,

УСТАНОВИЛ:

прокурор Аксайского района (далее - заявитель, административный орган) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Донская аптека 6" (далее - общество) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 Коап РФ.

Решением от 28.06.18г. суд заявленные требования прокурора удовлетворил, общество привлечено к административной ответственности предусмотренной частью 4 статьи 14.1 Коап РФ в виде административного штрафа в размере 100 000,00 рублей.

Решение мотивировано наличием в деянии общества события и состава вмененного ему административного правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований прокурора, прекратить производство по делу в связи с неподведомственностью рассматриваемого спора арбитражным судам. Жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции в своем решении необоснованно сослался на Обзор судебной практики "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Коап РФ". Податель жалобы полагает, что данный Обзор судебной практики не относится к рассматриваемому делу, так как случаи, указанные в Обзоре судебной практики абсолютно не аналогичны к рассматриваемому спору. Прокуратура вменяет вину обществу исключительно факт безрецептурной продажи лекарственного препарата, который может быть квалифицирован только по ч. 1 ст. 14.4.2 Коап РФ. В Обзоре на который ссылается суд имели место несколько административных правонарушений, имеющих грубый характер, вследствие чего общества и были привлечены к ответственности по ч. 4 ст. 14.1 Коап РФ. Также податель жалобы ссылается на то, что судом первой инстанции не были учтены доводы общества о неверной квалификации совершенного правонарушения.

В отзыве на апелляционную жалобу прокурор просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Общество своего представителя в судебное заседание не направило, о его проведении извещено надлежащим образом, в связи с чем на основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится в его отсутствие.

В судебном заседании прокурор возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемое решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав прокурора, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10.04.2018 в прокуратуру района из ОМВД России по Аксайскому району поступили материалы КУСП N 4032 от 28.03.2018 по факту безрецептурного отпуска обществом, фактически расположенная по адресу: Ростовская область, г. Аксай, пр-т Ленина, 20, лекарственного препарата: тетралгин.

Как следует и материалов дела, деятельность общества осуществляется в соответствии с лицензией на осуществление фармацевтической деятельности серии МЗ РО Л N 0004718 (хранение лекарственных препаратов для медицинского применения; розничная торговля лекарственными препаратами для медицинского применения; отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения).

Согласно договора аренды от 16.09.2016 ООО "Донская Аптека 3" (арендодатель) передало ООО "Донская Аптека 6" (арендатору) нежилое помещение общей площадью 60,5 кв. м, этаж 1, номера на поэтажном плане: 1,2,3,4,5, расположенное по адресу: Ростовская область, г. Аксай, пр-т Ленина, 20.

Согласно протокола добровольной выдачи от 28.03.2018, составленного оперуполномоченным ОКОН ОМВД России по Аксайскому району Бахмутским А.Н. установлено, что 28.03.2018 в период времени с 16 часов 12 минут до 16 часов 14 минут несовершеннолетний Голотин Н.Н., 16.10.2002 года рождения, проживающий по адресу: Ростовская область, г. Аксай, ул. Платова, 83/1, кв. 153, приобрел лекарственный препарат: тетралгин без назначения врача и без рецепта в ООО "Донская Аптека 6", фактически расположенная по адресу: Ростовская область, г. Аксай, пр-т Ленина, 20, и "йод" у сотрудника аптеки Безродной О.С. за денежные средства в размере 220 (двести двадцать рублей).

Согласно протокола осмотра места происшествия от 28.03.2018 один блистер лекарственного препарата "тетралгин" и "йод" были упакованы в один прозрачный полимерный пакет, горловина которого была обвязана нитью и оклеена бумажной биркой с пояснительным текстом и подписями участвующих лиц.

Кроме того, согласно информации начальника ПДН ОУУП и ПДН ОМВД России по Аксайскому району от 21.02.2018 11 несовершеннолетних граждан были доставлены в Отдел МВД России по Аксайскому району за употребление новых потенциально опасных психоактивных или одурманивающих веществ без назначения врача за 2017 год и истекший период 2018 года.

19.04.2018 прокурором Аксайского района Ростовской области вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении общества по части 4 статьи 14.1 Коап РФ. Постановление вынесено в присутствии представителя общества по доверенности Марченко И.А. Копию постановления получил лично под роспись представитель общества 19.04.2018.

28.04.2018 постановление об административном правонарушении и материалы дела об административном правонарушении направлены в Арбитражный суд Ростовской области для рассмотрения по существу.

Повторно изучив материалы дела, апелляционный суд не нашел достаточных оснований для отмены решения суда об удовлетворении заявления прокурора ввиду следующего.

Частью 4 статьи 14.1 Коап РФ установлена ответственность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, составляют действия по осуществлению предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В соответствии с частью 1 статьи 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

В соответствии с пп. "г" п. 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 г N 1081 лицензионными требованиями является соблюдение лицензиатом, осуществляющим розничную торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения: аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, - правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, правил регистрации операций, связанных с обращением лекарственных средств для медицинского применения, включенных в перечень лекарственных средств для медицинского применения, подлежащих предметно-количественному учету, в специальных журналах учета операций, связанных с обращением лекарственных средств для медицинского применения, правил ведения и хранения специальных журналов учета операций, связанных с обращением лекарственных средств для медицинского применения, требований части 6 статьи 55 Федерального закона "Об обращении лекарственных средств" и установленных предельных размеров розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов.

В соответствии с п. 4 Правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе иммунобиологических лекарственных препаратов, аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, утвержденных приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 11.07.2017 N 403н (далее - Приказ N 403н), по рецептам, выписанным на рецептурных бланках формы N 148-1/у-88, отпускаются лекарственные препараты, включенные в перечень лекарственных средств для медицинского применения, подлежащих предметно-количественному учету, за исключением лекарственных препаратов, указанных в абзацах первом и третьем настоящего пункта, и лекарственных препаратов, отпускаемых без рецепта.

В соответствии с п. 9 Порядка назначения и выписывания лекарственных препаратов, утвержденных приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 20.12.2012 N 1175н "Об утверждении порядка назначения и выписывания лекарственных препаратов, а также форм рецептурных бланков на лекарственные препараты, порядка оформления указанных бланков, их учета и хранения", рецептурный бланк формы N 148-1/у-88 предназначен для выписывания: иных лекарственных препаратов, подлежащих предметно-количественному учету (за исключением лекарственных препаратов, отпускаемых без рецепта).

Согласно Перечня лекарственных средств для медицинского применения, подлежащих предметно-количественному учету, утвержденного приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 22.04.2014 N 183н "Об утверждении перечня лекарственных средств для медицинского применения, подлежащих предметно-количественному учету" комбинированные лекарственные препараты, содержащие кроме малых количеств наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров другие фармакологические активные вещества: кодеин или его соли (в пересчете на чистое вещество) в количестве до 20 мг включительно (на 1 дозу твердой лекарственной формы) или в количестве до 200 мг включительно (на 100 мл или 100 г жидкой лекарственной формы для внутреннего применения), фенобарбитал в количестве до 20 мг включительно в сочетании с эфедрином гидрохлоридом независимо от количества (на 1 дозу твердой лекарственной формы).

"Тетралгин" - комбинированный препарат, оказывает обезболивающее, противовоспалительное, жаропонижающее, спазмолитическое и седативное действие.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.1998 N 681 "Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации", "кодеин" входит в список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список II).

Как верно установлено судом первой инстанции, согласно протокола добровольной выдачи от 28.03.2018, составленного оперуполномоченным ОКОН ОМВД России по Аксайскому району Бахмутским А.Н. установлено, что 28.03.2018 в период времени с 16 часов 12 минут до 16 часов 14 минут несовершеннолетний Голотин Н.Н., 16.10.2002 года рождения, проживающий по адресу: Ростовская область, г. Аксай, ул. Платова, 83/1, кв. 153, приобрел лекарственный препарат: тетралгин без назначения врача и без рецепта в ООО "Донская Аптека 6", фактически расположенная по адресу: Ростовская область, г. Аксай, пр-т Ленина, 20, и "йод" у сотрудника аптеки Безродной О.С. за денежные средства в размере 220 (двести двадцать рублей).

Согласно п. 6 "Положения о лицензировании фармацевтической деятельности", утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 г. N 1081, осуществление фармацевтической деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом одного из требований, предусмотренных пунктом 5 настоящего Положения.

Таким образом, выявленное нарушение лицензионных требований и условий, установленное пп. "г" п. 5 "Положения о лицензировании фармацевтической деятельности", относится к грубым.

Выявленное нарушение образует объективную сторону административного правонарушения, вмененного обществу, и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Общество в суде первой инстанции приводило довод о том, что факт безрецептурной продажи лекарственного препарата должен быть подтвержден чеком, позволяющим идентифицировать покупку кодеиносодержащего препарата, фото- и видеофиксацией факта безрецептурной продажи лекарственного препарата. Указанный довод был судом первой инстанции отклонен, ввиду того, что материалами административного дела подтверждается факт безрецептурной продажи лекарственного препарата, а именно объяснениями Щеголькова Е.В. от 2.03.2018 года, объяснениями Голотина Н.Н. от 29.03.2018 года, протоколом добровольной выдачи от 28.03.2018 года, протоколом осмотра места происшествия от 28.03.2018 года. Представленные доказательства заявителем не опровергнуты и об их фальсификации не заявлено.

Довод жалобы о том, что совершенное обществом правонарушение надлежит квалифицировать по части 1 статьи 14.4.2 КоАП РФ, подлежит отклонению по следующим основаниям.

Статьей 14.4.2 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение установленных правил оптовой торговли лекарственными средствами и порядка розничной торговли лекарственными препаратами.

Из пункта 1 Обзора судебной практики "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 06.12.2017, следует, что осуществление обществом деятельности по реализации лекарственных препаратов (в том числе ветеринарного применения) в отсутствие лицензии и с грубым нарушением лицензионных требований подлежит квалификации по частям 2 и 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с подпунктом "г" пункта 5 и пунктом 6 Положения о лицензировании N 1081 нарушение правил отпуска лекарственных препаратов является грубым нарушением лицензионных требований.

В пункте 6 данного Обзора также разъяснено, что на основании подпункта "г" пункта 5 Положения о лицензировании N 1081 лицензиат для осуществления фармацевтической деятельности должен соблюдать требования части 6 статьи 55 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", в соответствии с которой аптечные организации, имеющие лицензию на фармацевтическую деятельность, обязаны обеспечивать утвержденный Правительством Российской Федерации и формируемый в установленном им порядке минимальный ассортимент лекарственных препаратов, необходимых для оказания медицинской помощи.

Поскольку, как уже было указано выше, действия общества, связанные с нарушением норм, установленных Положением о лицензировании N 1081, являются грубыми нарушениями лицензионных требований, они образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Общество, имея лицензию на осуществление фармацевтической деятельности и допустив грубые нарушения лицензируемого вида деятельности, является субъектом правонарушения, ответственность за которое установлена частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина общества в соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ выражается в несоблюдении требований действующего законодательства к осуществляемой лицензионной деятельности.

Имея возможность для соблюдения установленных лицензионных требований, общество не приняло необходимых мер к их соблюдению.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не допущено, производство по делу велось в соответствии с нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Срок давности привлечения к административной ответственности за совершение правонарушения на момент вынесения оспариваемого постановления, не истек.

Санкция ч. 4 ст. 14.1 Коап РФ для юридических лиц за совершение данного правонарушения предусматривает наказание в виде административного штрафа т ста тысяч до двухсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Административный штраф назначен в минимальном размере, предусмотренного санкцией ч. 4 ст. 14.1 Коап РФ.

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ с учетом конкретных обстоятельств правонарушения, пришел к выводу об отсутствии оснований для освобождения общества от административной ответственности на основании статьи 2.9 Коап РФ. Правовых оснований для переоценки данных выводов у суда апелляционной инстанции не имеется.

Суд апелляционной инстанции, с учетом конкретных обстоятельств дела, характера совершенного правонарушения, также не усматривает оснований для применения положений 3.4, 4.1.1 Коап РФ. Общество не представило в материалы дела доказательства о своем тяжелом финансовом положении, об исключительности случая совершенного им правонарушения.

Кроме того, применение положений статей 2.9, 3.4, 4.1.1 Коап РФ является правом суда с учетом конкретных обстоятельств дела, а не обязанностью.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Таким образом, суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой инстанции, не приведено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2018 по делу N А53-12460/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через Арбитражный суд Ростовской области.

Председательствующий

Н.Н. Смотрова

Судьи

М.В. Ильина С.С. Филимонова