Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2018 г. N 09АП-1448/18

г. Москва

05 февраля 2018 г.

Дело N А40-74460/17

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей В.Р. Валиева, Д.Н. Садиковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "СТРОЙ-ПАРКИНГ"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 21 ноября 2017 года

по делу N А40-74460/17, принятое судьей А.Б. Поляковой,

по иску Публичного акционерного общества "Московская объединенная электросетевая компания"

(ОГРН: 1057746555881; 115114, г. Москва, 2-й Павелецкий проезд, д. 3, стр. 2)

к Обществу с ограниченной ответственностью "СТРОЙ-ПАРКИНГ"

(ОГРН: 1147746822783; 127051, Москва, пер. Сухаревский М., д. 9, стр. 1, этаж 2, пом. 1, ком. 46)

третьи лица: ПАО "Мосэнергосбыт", ООО "ЭргоСтрой", ГУП г. Москвы "Дирекция гаражного строительства"

о взыскании 5 173 314 рублей 23 копеек неосновательного обогащения

при участии в судебном заседании:

от истца: Кабурова Е.С. (по доверенности от 31.05.2017)

от ответчика: Корсакова Н.А. (по доверенности от 25.12.2017)

от третьих лиц: от ПАО "Мосэнергосбыт" - Бочкарев А.С. (по доверенности от 10.11.2017); от ООО "ЭргоСтрой", ГУП г. Москвы "Дирекция гаражного строительства" - извещены, представители не явились

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "СТРОЙ-ПАРКИНГ" (далее - ООО "СТРОЙ-ПАРКИНГ", ответчик) о взыскании 5 173 314 рублей 23 копеек неосновательного обогащения, 454 087 рублей 22 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 19.02.2016 по 30.01.2017.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "Мосэнергосбыт", ООО "ЭргоСтрой", ГУП г. Москвы "Дирекция гаражного строительства".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.11.2017 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что в акте о неучтенном потреблении не указано каким образом могло осуществлять бездоговорное потребление, не приведено фактов, свидетельствующих о самовольном присоединении, а также не указанные данные о способе и месте присоединения.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу (www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 01.02.2018 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, третьего лица - ПАО "Мосэнергосбыт", исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 21.11.217 не подлежит отмене либо изменению на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 13.05.2015 ПАО "МОЭСК" в рамках проведения мероприятий, направленных на выявление фактов бездоговорного потребления электроэнергии в гаражном комплексе, расположенном по адресу: Москва, Отрытое шоссе, д. 30 А, установлен факт бездоговорного потребления электрической энергии, чем составлен соответствующий акт от 26.10.2015 N 572/ЭА-ю.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 (далее - Основные положения) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 Основных положений).

ПАО "МОЭСК" определен период бездоговорного потребления с 01.05.2015 по 07.10.2015, объем и стоимости незаконно потребленной электрической энергии составили 827 532 кВт/ч на сумму 5 173 314 рублей 23 копейки соответственно.

Подробный расчет потребленной электрической энергии указан в приложении к акту.

В акте бездоговорного потребления N 572/ЭА-ю от 20.10.2015 указаны следующие данные:

- о лице, осуществившем соответствующее незаконное потребление электрической энергии (верхний правый угол акта);

- о способе и месте указано, что "факт потребления электрической энергии в отсутствии заключенного договора энергоснабжения путем присоединения к сетям ПАО "МОЭСК с нарушением правил технического присоединения";

- о дате предыдущей проверки, которая не производилась, о чем свидетельствует проставление прочерков.

ПАО "МОЭСК" была выполнена обязанность по уведомлению потребителя о дате составления акта бездоговорного потребления: ответчику направлено уведомление от 08.10.2015 N 732 о вызове на составление акта о неучтенном потреблении, что подтверждается представленной квитанцией Почты России от 09.10.2015 и реестром почтовых отправлений.

Ввиду изложенного, оснований полагать, что указанный акт о бездоговорном потреблении электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 Основных положений, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Доводы о том, что показания приборов учета в акте технической проверки объектов электросетевого хозяйства истца от 13.05.2015 и в акте о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 26.10.2015 идентичны, не свидетельствуют о неподтвержденности факта бездоговорного потребления, поскольку Основные положения содержат требований о составлении акта по факту выявленного бездоговорного потребления и не содержат требований о составлении акта по месту выявленного нарушения и в день проведения проверки.

Доводы о составлении акта о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 20.10.2015 в момент действия договора энергоснабжения между ответчиком и третьим лицом, подлежит отклонению, поскольку истцом был скорректирован период бездоговорного потребления до даты начала действия договора энергоснабжения.

Согласно заключенному между ООО "СТРОЙ-ПАРКИНГ" и ГУП г. Москвы "Дирекция гаражного строительства" заключен договор N 009-002352-15 об оказании услуг по эксплуатации, техническому и коммунальному обслуживанию гаражного комплекса от 24.04.2015, согласно которому ответчик по поручению ГУП г. Москвы "Дирекция гаражного строительства" обязан заключить от своего имени договоры поставки в гаражный комплекс тепло-, водо-, электроресурсов и коммунальных услуг с прямыми поставщиками - энергоснабжающими организациями города Москвы в течение 30 дней с даты подписания настоящего договора (пункт 6.1.14), что ООО "СТРОЙ-ПАРКИНГ" в свою очередь не было сделано.

Таким образом, оснований полагать что ООО "СТРОЙ-ПАРКИНГ" является ненадлежащим ответчиком по делу, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Доводы относительно включения в расчет стоимости бездоговорного потребления электрической энергии, подлежит отклонению, поскольку неосновательного обогащения возникло на стороне должника в связи с безвозмездным пользованием недвижимым имуществом кредитора, ввиду чего такая операция облагается НДС.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд считает, что доводы, приведенные в апелляционной жалобе подлежат отклонению.

Таким образом, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нормы материального права правильно применены судом, нарушений норм процессуального права не установлено.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21 ноября 2017 года по делу N А40-74460/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

В.Р. Валиев Д.Н. Садикова