Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2018 г. N 09АП-63045/17

г. Москва

09 февраля 2018 г.

Дело N А40-120279/17

Резолютивная часть постановления объявлена 07 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 февраля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Тетюка В.И., Гармаева Б.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Компания ЭМК-Инжиниринг" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2017 по делу N А40-120279/17 принятое судьей Картавой О.Н.,

по иску АО "КОМПАНИЯ ЭМК-ИНЖИНИРИНГ" к ответчику ФГУП "ГВСУ N 13" о

взыскании неосновательного обогащения 16 037 523,99 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Мелехин Р.В. по доверенности от 14.12.2017 г.,

от ответчика: Глушаков Д.Е. по доверенности от 17.06.2017 г.,

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании неосновательного обогащения по договору субподряда N 18/2015-СП на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция аэродрома "Кант", г. Кант, Республика Кыргызстан" (шифр объекта АЭРО-КН) в размере 16 037 523 руб. 99 коп.

Решением от 12.10.2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

АО "КОМПАНИЯ ЭМК-ИНЖИНИРИНГ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В судебном заседании лица, участвующие в деле поддержали свои правовые позиции по спору.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В судебном заседании представитель истца ходатайствовал о процессуальном правопреемстве в отношении ответчика, поскольку он прекратил деятельность в связи с присоединением к ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ УНИТАРНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "ГЛАВНОЕ ВОЕННО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 12" (ФГУП "ГВСУ N 12").

Рассмотрев указанное ходатайство считает его подлежащим удовлетворению в соответствии со ч. 1 ст. 48 АПК РФ.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, согласно п. 2.1. Договора субподряда N 18/2015-СП на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция аэродрома "Кант", г. Кант, Республика Кыргызстан" (шифр объекта АЭРО-КН) Генподрядчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Подрядчик осуществляет строительно-монтажные работы в соответствии с Проектной документацией, получившей положительное заключение государственной экспертизы, Рабочей документацией со штампом ФКП "УЗКС МО РФ" "В производство работ" и условиями Договора (в том числе раздела 22 Договора), ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Договора (Возведение объекта "под ключ") (далее - Работы).

Цена Договора является договорной и составляет 2 469 251 365,00 руб. (НДС не облагается -пп.1 п. 1 и пп.1 п. 1.1. ст. 48 НК РФ).

Согласно разделу 5 Договора субподряда: Дата начала Работ - дата вступления Договора в силу.

Дата окончания Работ: Строительно-монтажные работы (1 пускового комплекса 1 этапа)-01.10.2015.

Подписание итогового акта приемки выполненных работ-31.10.2015.

03.09.2015 года между Истцом и Ответчиком подписано Дополнительное соглашение N 2 к Договору субподряда, в соответствии с п. 1 которого Ответчик перечисляет Истцу аванс в размере 450 000 000,00 руб.

Ответчик свои обязательств по перечислению аванса не исполнил.

Согласно п. 6.2.10 Договора субподряда, Генподрядчик обязан до начала производства строительно-монтажных Работ передать Подрядчику в установленном порядке на период строительства Объекта Строительную площадку по Акту передачи строительной площадки. При отсутствии подписанного Акта передачи строительной площадки, фактическое использование Подрядчиком с согласия Генподрядчика строительной площадки является ее приемкой Подрядчиком для производства работ, при этом, Акт передачи строительной площадки должен быть подписан не позднее трехмесячного срока со дня начала фактического использования Подрядчиком строительной площадки.

12 мая 2015 года Ответчик направил Истцу Акт приема-передачи строительной площадки.

Согласно п. 6.2.11 Договора субподряда Генподрядчик обязан передать Подрядчику после получения от Заказчика или иных уполномоченных лиц оформленную надлежащим образом необходимую для строительства Объекта Проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, Рабочую документацию со штампом ФКП "УЗКС МО РФ" "В производство работ".

Генподрядчик обязан оказывать содействие Подрядчику в ходе выполнения им Работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом договора, решение которых возможно только при участии Генподрядчика (п. 6.2.12 Договора).

Согласно п. 6.2.16 Договора субподряда Генподрядчик осуществляет иные функции, определенные договором и законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.1 и п 2. ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Согласно п. 7 ст. 51 Градостроительного Кодекса РФ, п. 5.15 СНиП 3.01.03-84 "Геодезические работы в строительстве" предусмотрена обязанность Ответчика передать Истцу: положительное заключение государственной экспертизы проекта; разрешение на строительство; геодезическую разбивочную основу объекта с актом приема-передачи; технические условия на подключение к инженерным сетям.

Истец неоднократно обращался к Ответчику с просьбой предоставить необходимые документы, а именно: письмо от 21.05.2015 N ШС-АУП/502 (зарегистрировано 27.05.2015 вх. N 1082); письмо от 26.05.2015 N ШС-АУП/540 (зарегистрировано 27.05.2015 вх. N 1081); письмо от 06.04.2016 N КИ-АСА/397 (зарегистрировано 06.04.2016 вх. N 1220).

По состоянию на 30.11.2016 Ответчик свои обязательства по Договору субподряда не исполнил.

В связи с длительным неисполнением Ответчиком своих обязательств по Договору субподряда, требований гражданского и градостроительного законодательства, выразившемся в не передаче Истцу необходимой для строительства документации, Истец в соответствии с п. 2 ст. 719 ГК РФ письмом от 30.11.2016 N КИ-ОПиКП/2074-2 уведомил Ответчика об одностороннем отказе от исполнения Договора субподряда.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения Договора субподряда получено Ответчиком 09.12.2016 (почтовое отправление N 12105906030603).

С 09.12.2016 Договор субподряда заключенный между Истцом и Ответчиком считается расторгнутым.

Согласно п. 19.5 Договора субподряда при расторжении Договора до завершения Работ Подрядчик возвращает Генподрядчику в течение 20 дней с момента предъявления соответствующего требования неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством Объект и представляет Генподрядчику отчет о произведенных расходах с процессе исполнения обязательств по Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Генподрядчику Проектную, Рабочую и исполнительную документацию на выполненный объем Работ на момент расторжения Договора.

Генподрядчик обязан оплатить выполненные Подрядчиком на момент расторжения Договора Работы (Этапы Работ) в соответствии с принятыми от Подрядчика отчетом о произведенных расходах, актом сдачи-приемки выполненных работ в порядке, предусмотренном Договором.

Согласно расчету истца размер задолженности составляет 15 225 999,53 руб.

Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшею), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Истец находит, что удерживаемая ответчиком по договору по договору субподряда N 18/2015-СП на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция аэродрома "Кант", г. Кант, Республика Кыргызстан" (шифр объекта АЭРО-КН) сумма 15 225 999,53 руб. в соответствии со ст.1102 ГК РФ являются для ответчика неосновательным обогащением.

Также истец просит взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие их неосновательного получения или сбережения в соответствии со ст. 395 ГК РФ на сумму 15 225 999,53 руб. за период с 10.12.2016 по 27.06.2017 года.

В порядке досудебного урегулирования разногласий истцом в адрес ответчика была направлена соответствующая претензия N КИ-ОПиКП/057 от 23.01.2017, которая ответчиком оставлена без удовлетворения.

Ответчик иск не признал, мотивируя возражения тем, что, АО "Компания ЭМК-Инжиниринг" работы на объекте строительства не выполняло и результат таких работ не сдавало ФГУП "ГВСУ N 13".

Как усматривается из материалов дела, во исполнение Государственного контракта от 20 октября 2014 г. N ДС-АЭРО-КН, заключенного ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России" с Министерством обороны Российской Федерации 11 марта 2015 г. между ФГУП "ГУ Инстрой" при Спецстрое России" (переименован в ФГУП "ГВСУ N 13") (Генподрядчик/Ответчик) и АО "Компания ЭМК-Инжиниринг" (Подрядчик/Истец) был заключен договор субподряда N 18/2015 -СП на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконтрукция аэродрома "Кант", г. Кант, Республика Кыргызстан (шифр Объекта АЭРО-КН) (далее - Договор).

Согласно предмету Договора (п. 2.1.) по Договору Генподрядчик осуществляет финансирование, обеспечение выполнения и контроль за выполнением работ, а Подрядчик осуществляет строительно-монтажные работы в соответствии с Проектной документацией, получившей положительное заключение государственной экспертизы, Рабочей документацией со штампом ФКП "УЗКС МО РФ" "В производство работ" и условиями Договора (в том числе раздела 22 Договора), ведение Авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Договора (Возведение объекта "под ключ") (далее - Работы).

20 марта 2015 г. Генподрядчик передал Подрядчику строительную площадку, что подтверждается актом приема-передачи строительной площадки.

Позднее Генподрядчик передал Подрядчику техническую документацию (ПОС), что подтверждается письмом Подрядчика от 26 февраля 2016 г. N Ки-УРПСС/207, где Подрядчик направляет замечания по проекту организации строительства (ПОС).

Согласно п. б ч. 12 ст. 48 "Градостроительный кодекс Российской Федерации в состав проектной документации объектов капитального строительства включаются следующие разделы: проект организации строительства объектов капитального строительства.

Таким образом, Подрядчик располагал проектной документацией, позволяющий приступить к выполнению работ после согласования с Генподрядчиком проекта производства работ.

Пунктом 7.2.28.6 Договора установлено, что Подрядчик обязан обеспечить выполнение и качество Работ в соответствии с условиями настоящего Договора, Технической документацией, СНиП и законодательством Российской Федерации.

Так п. 5.7.2.1 "СП 48.13330.2011. Свод правил. Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004", утвержденный приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781 (далее - Свод), предусматривает разработку проекта производства работ (ППР), который разрабатывается на строительство здания или сооружения в целом, на возведение их отдельных частей (подземная и надземная части, секция, пролет, этаж, ярус и т.п.), на выполнение отдельных строительных, монтажных и специальных строительных работ.

В силу п. 5.7.2 Свода к организационно-технологической документации относятся проекты производства работ, а также иные документы, в которых содержатся решения по организации строительного производства и технологии строительно-монтажных работ, оформленные, согласованные, утвержденные и зарегистрированные в соответствии с правилами, действующими в организациях, разрабатывающих, утверждающих и согласующих эти документы. Содержащиеся в организационно-технологической документации решения должны быть доведены до всех заинтересованных участников строительства.

В п. 5.7.3 Свода устанавливается, что проект производства работ на строительство здания или сооружения в целом, возведение их отдельных частей, утверждается руководителем организации - исполнителя работ. Проект производства работ на вид субподрядных работ утверждается руководителем этой организации по согласованию с генеральной подрядной организацией.

При этом, согласно п. 5.7.4 Свода проект производства работ в полном объеме должен разрабатываться: при любом строительстве на городской территории; при любом строительстве на территории действующего предприятия; при строительстве в сложных природных и геологических условиях, а также технически особо сложных объектов - по требованию органа, выдающего разрешение на строительство или на выполнение строительно-монтажных и специальных работ.

Указанные требования и обязанности Подрядчика содержаться в п. 8.1 Договора, где Подрядчик в рамках Цены Договора разрабатывает и согласовывает с организацией по проведению строительного контроля и Генподрядчиком проект производства работ.

Разработка проекта производства работ должна быть соблюдена в соответствии с проектом организации строительства. После согласования Подрядчик передает два экземпляра проекта производства работ Генподрядчику.

В п. 7.2.39 Договора Подрядчик установлена обязанность в течение с 3 дней с даты заключения Договора разработать и согласовать в установленном порядке с Генподрядчиком и иными заинтересованными лицами проект производства Работ.

Однако Подрядчик не разработал и не согласовал проект производства работ. Генподрядчик письмом от 29 мая 2015 г. N 50-1308 в ответ на обращение Подрядчика вернул на доработку проект производства работ представленный ранее Подрядчиком.

Повторно письмом от 03 сентября 2015 г. N 50-2339 в ответ на обращение Подрядчика Генподрядчик также вернул на доработку проект производства работ представленный ранее Подрядчиком.

В очередной раз в ответ на обращение подрядчика Генподрядчик письмом от 19 апреля 2016 г. N 50-1370 вернул на доработку проект производства работ представленный ранее Подрядчиком.

В нарушение условий Договора Подрядчик допустил просрочку в разработке проекта производства работ и до настоящего времени не представил Генподрядчику соответствующий законодательству и условиям Договора проект производства работ.

В связи с отсутствием согласованного проекта производства работ не представляется возможным установить требования (объем, срок, технические параметры, безопасность их проведения и т.д.) планируемых к выполнению работ, определить условия выполнения работ, места расположения временных и вспомогательных объектов на строительной площадке и параметры таких объектов и т.д.

Таким образом, не имея проекта производства работ Подрядчик не мог выполнять согласованные и необходимые по Договору с Генподрядчиком работы.

Также, указанный вывод подтверждается отсутствием уведомления Подрядчика о начале производства работ на строительной площадке, обязанность направления которого предусмотрена п. 7.2.8 Договора, где Подрядчик был обязан в срок не позднее 12 часов с момента начала выполнения Работ письменно уведомить Генподрядчика о начале производства работ на строительной площадке.

В связи с отсутствием какой-либо деятельности Подрядчика на строительной площадке и не выполнением взятых на себя обязательств по Договору, Генподрядчик письмами от 16 апреля 2015 г. N 50-919 и от 19 августа 2015 г. N 50-2203 указывал Подрядчику об отсутствии выполнения работ по Договору и документов, подтверждающих какую-либо деятельность Подрядчика на объекте строительства.

В дополнении к указанному в соответствии с п. 7.2.72, 7.2.73, 7.2.74, 7.2.75 Договора Подрядчик взял на себя обязательства ежемесячно, в срок до 20 числа текущего месяца разрабатывать и согласовывать с Генподрядчиком: Месячно-суточные задания на выполнение работ на следующий месяц; Графики поставки Материалов и Оборудования Подрядчиком на следующий месяц.

При производственной необходимости, по запросу Генподрядчика в течение 2 календарных дней разработать и предоставить мероприятия, графики производства строительно-монтажных работ и графики поставок Материалов и Оборудования поставки Подрядчика, а также обеспечить предоставление отчетов по данным мероприятиям, графикам в срок не позднее 2 рабочих дней с момента получения соответствующего запроса.

Одновременно согласно п. 7.2.22 Договора Подрядчик обязался предоставлять Генподрядчику отчеты о ходе строительства в соответствии с условиями Договора (в том числе разделом 22 Договора). Еженедельно, каждую среду, представлять в производственный отдел Генподрядчика сведения о ходе работ на Объекте, в физических объемах, за подписью ответственного руководителя по объекту и в форматах, соответствующих вводу в информационную систему Генподрядчика, в частности автоматизированную информационную систему управления строительством (АИС УС). Сведения представлять в электронном виде в табличной форме, либо в форме графика производства работ, либо при наличии программного комплекса PRIMA VERA, вводить в программу. Предоставлять по требованию Генподрядчика ежемесячные отчеты о ходе отработки полученного аванса и запрашиваемые Генподрядчиком документы, если решение о финансировании было принято согласно условиям.

Указанные обязательства Подрядчиком исполнены не были.

В целях подтверждение доводов Подрядчика о выполнении им работ по Договору, Генподрядчик письмом от 03 апреля 2017 г. N 50-1627 уведомил Подрядчика о проведении контрольного обмера выполненных работ по Договору с 10 апреля 2017 г. по 13 апреля 2017 г. и необходимости направить своих представителей.

На указанное уведомление Подрядчик предоставил ответ от 10 апреля 2017 г. N ЧА-ПТО/373 о невозможности отправки представителя.

Согласно составленному акту контрольного обмера работы на объекте Подрядчиком выполнены не были.

Таким образом, заявленные Подрядчиком в качестве неосновательного обогащения якобы выполненные работы по Договору, в действительности им не выполнялись.

Пунктом 12.1.1 Договора установлено, что сдача-приемка выполненных строительно-монтажных работ за текущий (отчетный) период осуществляется по Журналу учета выполненных работ (форма КС-ба), Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

В свою очередь, Подрядчик до настоящего времени не предоставлял Генподрядчику по Журналу учета выполненных работ (форма КС-6а), Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) заявленные работы, материалы, услуги, которые он указывает в качестве принятых и поставленных на объект строительства и заявленных как понесенные убытки.

Т.е. заявленные работы, оборудование, услуги, а именно их результат не передавался Генподрядчику, акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) не направлялись в адрес Генподрядчика и им не подписывались.

Также, пунктом 19.5 Договора установлена обязанность Подрядчика при расторжении Договора до завершения работ Подрядчик о возврате Генподрядчику в течение 20 (Двадцати) дней с момента предъявления соответствующего требования неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством Объект, и представляет Генподрядчику отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Генподрядчику Проектную, Рабочую и исполнительную документации на выполненный объем работ на момент расторжения оговора

Указанное требование установлено также в ст. 729 Гражданского кодекса Российской Федерации, где установлено, что в случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком (пункт 1 статьи 720), заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

Письмо от 29 декабря 2016 г. N 50-5230 Генподрядчик уведомил Подрядчика об одностороннем отказе от Договора и потребовал передать результат выполненных работ по Договору и вернуть строительную площадку.

Однако указанные требования Подрядчик проигнорировал и в письме от 10 января 2017 г. N КИОПКП/006 сообщил об отсутствии в требовании Генподрядчика каких-либо правовых последствий.

При расторжении Договора, а равно до настоящего времени Подрядчик строительную площадку не возвращал, работы не сдавал и соответствующие документы в адрес Генподрядчика не направлял.

Исходя из содержания представленных с исковым заявлением копий договоров подряда, поставки, оказания услуг результат работ (возведение забора, пропускного пункта и т.д.), который мог быть передан контрагентами Подрядчику не обладает индивидуальными признаками и может быть использован при любом строительстве (строительной площадке).

Указанные в исковом заявлении договоры субподряда не могут служить доказательством привлечения субподрядчиков к выполнению работ, оплаты им выполненных работ.

Согласно п. 2.2 Договора Подрядчик обязуется выполнить Работы в соответствии с условиями Договора на свой риск собственными и (или) привлеченными силами и средствами, при условии наличия права Генподрядчика на свое усмотрение изменять объемы работ и привлекать третьих лиц с подписанием Сторонами дополнительного соглашения и разделительной ведомости (оформляемой в качестве приложения к дополнительному соглашению).

При этом, п. 7.2.14 Договора установлено, что подрядчик обязуется использовать квалифицированный персонал для выполнения работ по настоящему Договору. В случае невозможности выполнения части работ своими силами, в исключительном порядке по согласованию с Генподрядчиком допускается привлечение субподрядных организаций к выполнению данных работ.

При этом Подрядчик несет ответственность перед Генподрядчиком за сроки и качество Работ и услуг, выполняемых привлеченными субподрядчиками и третьими лицами.

В случае привлечения сторонних субподрядных организаций объем работ, выполняемых собственными силами Подрядчика, не должен быть менее 50 (пятидесяти) % от общего объема Работ, выполняемых по Договору.

В силу п. 7.1.1 Подрядчик вправе привлекать к выполнению Работ (с учетом п. 7.2.14. Договора) субподрядные организации и к оказанию услуг - третьих лиц. Каждая из указанных организаций должна быть письменно согласована с Генподрядчиком. К письму о согласовании организации прикладывается выписка из ЕГРЮЛ организации (срок не более одного месяца) и заверенные копии учредительных документов.

При этом Подрядчик несет в полном объеме ответственность за качество и сроки выполняемых привлеченными организациями работ и услуг, а также в случае привлечения к Работам иностранных граждан - за соблюдение порядка их пребывания на территории Объекта, установленного законодательством Российской Федерации, и за сохранность сведений, содержащих государственную тайну.

Невыполнение третьими лицами обязательств перед Подрядчиком не освобождает Подрядчика от выполнения Договора

Однако за весь период действия Договора, Подрядчик направил на согласование только одно обращение от 25 февраля 2016 г. N КИ-УРПСС/191 о согласовании подрядной организации ООО "Арке". Т.е. решение о привлечении субподрядчика было принято Подрядчиком по истечение 7 месяцев нежели указано в исковом заявлении.

Кроме того, предоставленные копии договоров подряда, поставки, услуг оформлены с лицами у которых отсутствовал доступ на территорию объекта строительства. Заключение Договоров с указанными лицами Подрядчик не согласовывал с Генподрядчиком.

Цена указанных договоров не соответствует валюте Договора и не расшифровывается Истцом ни в исковом заявлении, ни в приложениях к нему.

Таким образом, выполнение работ Подрядчиком в отсутствие оформленных актов о приемки выполнены работ исполнительной документации не может подтверждаться копиями договоров подряда.

Оплата труда работников и оплата расходов на командировки ввиду отсутствия доказательств развертывания строительства и выполнения работ не может считаться доказательством затрат подрядчика на выполнение работ и организацию строительства.

Учитывая, пропускной режим и специфику специального объекта вооруженных сил Российской Федерации, Генподрядчик письмом от 22 апреля 2015 г. N 50-981 уведомил подрядчика о необходимости предварительного направления документов для организации пропуска на объект строительства.

Тем не менее, в последствии Подрядчик единственный раз направил обращение от 20 апреля 2016 г. N ПВ-УСА/507 о необходимости предоставления доступа на объект строительства в отношении 9 человек.

Таким образом, ввиду отсутствия какой-либо деятельности Подрядчика на строительной площадке и не исполнением им взятых на себя обязательств, затраты на командировки работников, а равно трудоустройство работников ничем не обосновано и не может приниматься в качестве затрат по исполнению Договора.

Тем более, Подрядчик не указывает их трудовые функции и не подтверждает их задействование в процессе выполнения Договора, а равно не предоставляет доказательства пребывания на объекте строительства таких лиц.

В силу ст. 716 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

За все время действия Договора Подрядчик не приостанавливал работы.

Таким образом, Подрядчик, не выполнивший обязанность по приостановлению работ, не вправе при предъявлять к заказчику соответствующие требования ссылаться на указанные обстоятельства.

Доказательств, направления представленного в материалы дела, "ответа на претензию N 50-1204 от 11.04.2016" (т. 6 л.д. 88 - 89), в материалы дела не представлено. Доказательств, что истцом было письмом с почтовым идентификатором 11517197490793 был направлен именно "ответ на претензию N 50-1204 от 11.04.2016" в материалы дела также не представлено, сделать однозначный вывод, что направлено именно это письмо нельзя сделать, например, потому, что дата "ответа на претензию N 50-1204 от 11.04.2016" не совпадает с датой отправления указанного на квитанции об отправке письма с почтовым идентификатором 11517197490793 (24.05.2016).

Также пунктами 7.2.5, 7.2.6, 7.2.7, 7.2.8, 7.2.9 Договора установлена обязанность Подрядчика производить расчет количества энергоресурсов и инженерного обеспечения Объекта на основании обращений, подписанных Подрядчиком и Заказчиком. Осуществлять сбор необходимых Исходных данных для выполнения Работ по проектированию, которые не вошли в состав Исходных данных, представленных Генподрядчиком. Провести Обмеры, Обследование и Инженерные изыскания в соответствии с условиями Договора. Разработать, согласовать и утвердить в соответствии с законодательством Российской Федерации документацию по планировке территории (проект планировки территории, проекты межевания территорий и градостроительные планы земельного участка) в объёме, необходимом для получения разрешения на строительство и ввод Объекта в эксплуатацию. Обеспечить формирование исходного земельного участка и земельных участков в соответствии с утвержденным проектом межевания и постановку их на кадастровый учет.

Указанные обязательства Подрядчик не исполнил, что привело к невозможности подготовки технического здания для разработки проектной и рабочей документации, получения положительного заключения государственной экспертизы предоставления ее со штампом ФКП "УЗКС МО РФ" "В производство работ" Подрядчику в срок.

Кроме того, согласно п. 22.1 "Требования к работам" Договора в обязанности Подрядчика входило помимо демонтажа искусственных покрытий (ч. 1.9 задания), согласовать Рабочую документацию в объеме 1-го пускового комплекса 1 этапа у Заказчика, получить штамп "В производство работ". До начала строительно-монтажных работ разработать и утвердить у Заказчика и Генподрядчика проект производства работ (ПНР) на 1-й этап 1-го пускового комплекса.

Получить технические условия и заключить договора на временное подключение объекта к инженерным сетям (электричество, водоснабжение, водоотведение, теплоснабжение, телефонизация) на период строительства (при необходимости). Получить совместно с Заказчиком разрешение на строительство объекта, (ч. 1.11 задания).

Указанные обязательства Подрядчик не исполнил.

В силу п. 1 ст. 750 ГК РФ если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены.

В соответствии с общими положениями об обязательствах (ст. ст. 307 - 310 Гражданского кодекса Российской Федерации) обязательства должны исполняться надлежащим образом и необоснованный односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Для взыскания неосновательного обогащения Истцу необходимо доказать одновременное наличие 2-х условий: у Ответчика имеется денежная выгода, полученная за счет Истца; денежная выгода получена в отсутствие правовых оснований для этого, т.е. путем нарушения условий договора.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истцом данное требование статьи 65 АПК РФ не соблюдено, не представлено относимых, допустимых доказательств, подтверждающих доводы истца.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что исковые требования по заявленным истцом основаниям являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

руководствуясь ст. ст. 48, 110, 176, 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Удовлетворить заявление АО "КОМПАНИЯ ЭМК-ИНЖИНИРИНГ" в порядке ст. 48 АПК РФ. Заменить ФГУП "ГВСУ N 13" на ФГУП "ГВСУ N 12"

Решение Арбитражного суда города Москвы от 12.10.2017 по делу N А40-120279/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Б.П. Гармаев В.И. Тетюк