Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2018 г. N 19АП-6075/17

г. Воронеж

20 февраля 2018 г.

Дело N А64-1898/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2018 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сурненкова А.А.,

судей Серегиной Л.А.,

Колянчиковой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Барбашиной М.С.,

при участии:

от Тамбовского областного государственного бюджетного профессионального образовательного учреждения "Аграрно-технологический техникум": Шарнин И.В., представитель по доверенности N 5 от 05.05.2017, Карелин А.В., представитель по доверенности N 4 от 05.05.2016;

от публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания": Рублева Р.С., представитель по доверенности N Д/АУ/07/83 от 08.12.2017;

от ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго": Марина Е.В. - представитель по доверенности N Д-ТБ/54 от 01.06.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Тамбовского областного государственного бюджетного профессионального образовательного учреждения "Аграрно-технологический техникум" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2017 по делу N А64-1898/2017 (судья Соловьева О.В.) по исковому заявлению публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" (ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210) в лице Территориального отделения "Тамбовское" к Тамбовскому областному государственному бюджетному профессиональному образовательному учреждению "Аграрно-технологический техникум" (ОГРН 1106820000704, ИНН 6820030652), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, публичного акционерного общества "МРСК Центра" (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" о взыскании задолженности в размере 2 283 529 руб. 10 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Территориального отделения "Тамбовское" (далее - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", истец) обратилось в арбитражный суд с иском к Тамбовскому областному государственному бюджетному профессиональному образовательному учреждению "Аграрно-технологический техникум" (далее - ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум", ответчик) о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии в размере 2 283 529, 10 руб.

Определением арбитражного суда от 31.03.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "МРСК Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2017 с ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум" в пользу ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" взыскано 798 726, 09 руб. задолженности за безучетное потребление электрической энергии. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывает на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2017, в связи с чем, просит его отменить и прекратить производство по делу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум" доводы апелляционной жалобы поддержали, просили обжалуемое решение отменить.

Представители ПАО "МРСК Центра" и публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" возражали против доводов апелляционной жалобы, просили обжалуемое решение оставить без изменения.

В ходе судебного разбирательства на стадии апелляционного рассмотрения дела ответчиком заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы по делу.

Определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2017 заявленное ходатайство удовлетворено, по делу назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено ФБУ Тамбовская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации. На разрешение экспертизы судом апелляционной инстанции поставлен следующий вопрос: о наличии/отсутствии дефектов пломбы п/у N 68 022477 (на предмет залития клеем) в споре о безучетном потреблении электрической энергии?

Согласно экспертному заключению от 22.01.2018 N 00102/3-3, составленному по результатам проведенной судебной экспертизы, на представленной к исследованию пломбе N 68 022477 имеются следы залития клеящим веществом, скрепляющим в одном из отверстий корпуса пломбы жилы двух пар металлической проволоки.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнения к жалобе, поступившего 08.02.2018, отзыва истца на жалобу, письменных пояснений третьего лица по делу, заслушав объяснения представителей ответчика и третьего лица, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2017 по делу N А64-1898/2017 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 20.12.2016 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (в настоящее время ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") (гарантирующий поставщик) и ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум" (заказчик), заключен государственный контракт N 68010052014199, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а заказчик обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги по ценам (тарифам), установленным органом исполнительной власти Тамбовской области в области государственного регулирования тарифов, а также по свободным (нерегулируемым) ценам в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации (далее - контракт).

Согласно пункту 4.1 контракта учет электроэнергии, полученной заказчиком, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3.1.16 контракта заказчик обязуется обеспечивать сохранность, целостность и техническое обслуживание (эксплуатацию) приборов (средств измерения) коммерческого учета электрической энергии, расположенных на объектах заказчика.

В силу пунктов 2.2.3, 2.2.4 контракта гарантирующий поставщик, равно как и сетевая организация, вправе проводить проверки с целью соблюдения потребителем условий заключенного договора, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии; наличия у потребителя оснований для потребления электрической энергии, в том числе условий эксплуатации и сохранности приборов коммерческого учета, снятия контрольных показаний, проведения контрольных замеров фактического потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 4.7 контракта при временном нарушении учета в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, а также при непредставлении заказчиком показаний расчетного прибора учета в установленные сроки при отсутствии контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Согласно пунктам 4.15, 4.16 контракта объем безучетного потребления электрической энергии определяется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 8.1 контракт действует с 01.01.2017 по 31.12.2007, а в части расчетов - до полного исполнения сторонами своих обязательств, принятых в соответствии с условиями контракта.

Согласно приложению к государственному контракту N 68010052014199 от 20.12.2016 точкой поставки электрической энергии, в том числе является ПС 35/10кВ "Селезневская", ф.10, кВ N 4, ТП N П. 1304 (0325)-630 кВА (учебный корпус, расположенный по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, пос.совхоз Селезневский, ул. Первомайская, д. 14).

10.04.2009 между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (в настоящее время ПАО "МРСК Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго") (исполнитель) заключен договор N 1204/09 оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Согласно пункту 3.3.1 договора от 10.04.2009 N 1204/09 исполнитель обязался обеспечить передачу электрической энергии, принятой в свою сеть, от точек приема и до точек поставки потребителей, в интересах которых заключен указанный договор.

В соответствии с пунктом 4.5 договора от 10.04.2009 N 1204/09 на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении N 7 к настоящему договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

23.01.2017 представителями ПАО "МРСК Центра" проведена проверка состояния приборов учета электрической энергии заказчика (потребителя), в результате которой выявлен факт безучетного потребления электрической энергии в точке поставки: Тамбовская область, Тамбовский район, пос.совхоз Селезневский, ул. Первомайская, д. 14 (учебный корпус).

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии N 68003571 от 23.01.2017 выявлены следующие нарушения: нарушена пломба гос.поверителя (разжаты, сняты и установлены вновь), нарушена, повреждена пломба ЭСО N 68022477 (залита клеем), установленная на клеммной крышке прибора учета, отраженная в акте последней проверки N 6801186 от 15.08.2011, т.е. нарушения, выразившиеся во вмешательстве в прибор учета, в том числе, в нарушении (повреждении) пломб и знака визуального контроля, наклеенного на прибор учета.

На основании составленного акта N 68003571 от 23.01.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребленной электрической энергии в размере 426 120 кВт.ч.

Согласно расчету истца стоимость безучетного потребления электрической энергии в указанном объеме, составляет 2 283 529, 10 руб.

Оплату по акту о неучтенном потреблении электрической энергии N 68003571 от 23.01.2017 ответчик не произвел.

В порядке досудебного урегулирования спора 02.02.2017 истцом в адрес ответчика была направлена претензия N Исх/1011/799 с требованием в срок не позднее 30 календарных дней со дня направления претензии добровольно оплатить сумму задолженности (т.1, л.д. 58-59).

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, истец обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с рассматриваемыми исковыми требованиями.

Разрешая настоящий спор по существу и удовлетворяя заявленные исковые требования в части, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 ГК РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Условия государственного контракта N 68010052014199 от 20.12.2016 корреспондируют указанным нормам действующего законодательства.

В обоснование заявленных требований истец ссылался на факт безучетного потребления ответчиком электроэнергии, нашедший свое отражение в акте N 68001509 от 04.05.2017.

Судом установлено, что 23.01.2017 при проведении проверки состояния приборов учета электрической энергии заказчика (потребителя) представителями филиала ПАО "МРСК Центра" выявлен факт безучетного потребления электрической энергии в точке поставки: Тамбовская область, Тамбовский район, пос.совхоз Селезневский, ул. Первомайская, д. 14 (учебный корпус), о чем составлен акт N 6801186 от 15.08.2011, подписанный представителем ответчика.

Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии N 68003571 от 23.01.2017 выявлены следующие нарушения: нарушена пломба гос.поверителя (разжаты, сняты и установлены вновь), нарушена, повреждена пломба ЭСО N 68022477 (залита клеем), установленная на клеммной крышке прибора учета, отраженная в акте последней проверки N 6801186 от 15.08.2011, т.е. нарушения, выразившиеся во вмешательстве в прибор учета, в том числе, в нарушении (повреждении) пломб и знака визуального контроля, наклеенного на прибор учета.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения N 442, действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 136 Положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В силу п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене, а также по обеспечению проведения его периодических поверок в целях обеспечения его надлежащего состояния возлагается на собственника такого прибора учета.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, вправе проводить проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

На основании пункта 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В пункте 193 Основных положений N 442 определены сведения, которые подлежат включению в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В рассматриваемом случае акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 68003571 от 23.01.2017 содержит данные о потребителе, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о выявленном нарушении; о способе и месте осуществления выявленного нарушения; описание прибора учета на момент составления акта.

В акте N 68003571 от 23.01.2017 зафиксировано, что представитель заказчика участвовал в проведении проверки (т. 1, л.д. 72).

В соответствии с определением, данным в абзаце 13 пункта 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В рассматриваемом случае факт нарушения пломб и знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета типа ЦЭ6803В заводской N 6481195 в точке поставки - учебный корпус, расположенный по адресу: Тамбовская область, Тамбовский районе, пос.совхоз Селезневский, ул. Первомайская, д. 14, установлен представителями сетевой организации - филиала ПАО "МРСК Центра", что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.01.2017 N 68003571.

Представитель заказчика участвовал в проведении проверки, свои возражения по поводу выявленных нарушений учета электроэнергии не представил, письменно пояснил о невозможности определения повреждения пломб при их визуальном осмотре (т. 1, л.д. 72).

В судебном заседании судом первой инстанции произведено исследование видеозаписи проверки прибора учета осуществленной 23.01.2017, а также визуальный осмотр пломбы ЭСО N 68022477, установленной на приборе учета, приобщенной к материалам дела протокольным определением от 03.07.2017 в качестве вещественного доказательства.

По итогам произведенных процессуальных действий посредством визуального восприятия, суд области пришел к выводу о том, что указанные в акте проверки N 68003571 от 23.01.2017 нарушения пломб действительно имеются.

При нарушении пломб показания прибора учета о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными.

Согласно техническому акту N 152/102 от 20.04.2017 технический анализ счетчика электрической энергии показал, что внутри корпуса счетчика не установлено устройств и радиодеталей, не предусмотренных конструкторской документацией завода-изготовителя, следов установки и последующего демонтажа вышеуказанных устройств не обнаружено, оттиски пломб схожи по начертанию знаков на оттиски клейм, применяемых на завод-изготовителе, при проведении приемо-сдаточных испытаний на поверенном метрологическом оборудования дефектов не выявлено, счетчик в момент проверки соответствует техническим условиям.

Вместе с тем, техническим актом не исключается возможность вмешательства в прибор учета иными, не указанными в акте способами.

В ходе судебного разбирательства на стадии апелляционного рассмотрения ответчиком заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы по делу.

Определением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2017 заявленное ходатайство удовлетворено, по делу назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено ФБУ Тамбовская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации. На разрешение экспертизы судом апелляционной инстанции поставлен следующий вопрос: о наличии/отсутствии дефектов пломбы п/у N 68 022477 (на предмет залития клеем) в споре о безучетном потреблении электрической энергии?

Согласно экспертному заключению от 22.01.2018 N 00102/3-3, составленному по результатам проведенной судебной экспертизы, на представленной к исследованию пломбе N 68 022477 имеются следы залития клеящим веществом, скрепляющим в одном из отверстий корпуса пломбы жилы двух пар металлической проволоки.

Сомнений в правильности и объективности содержащихся в нем выводов, судом апелляционной инстанции не установлено, в заключении имеется ответ на поставленный судом вопрос, экспертное заключение является ясным и полным, противоречивых выводов не содержит.

Таким образом, вывод судебного эксперта, изложенный в заключении от 22.01.2018 N 00102/3-3, подтверждает обстоятельство нарушения пломбы, зафиксированное представителями сетевой организации - филиала ПАО "МРСК Центра" в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.01.2017 N 68003571, что в силу положений абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442 образует состав безучетного потребления.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.01.2017 N 68003571 сетевой организацией соблюдены требования, предусмотренные п. 193 Основных положений N 442, предъявляемые к порядку составления и содержанию акта.

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком не представлено (ч. 2 ст. 69 АПК РФ).

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ответчик при выявленных нарушениях осуществил безучетное потребление электроэнергии, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.01.2017 N 68003571, который соответствует требованиям Основных положений N 442, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления.

Согласно п. 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Основных положений N 442.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с Основными положениями за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Согласно расчету истца объем безучетного потребления электроэнергии по акту N 68003571 от 23.01.2017 составил 426 120 кВт.ч., задолженность в размере 2 283 529, 10 руб. рассчитана истцом за 12 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено вмешательство в работу прибора учета (23.01.2017).

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что расчет истца по акту N 68003571 от 23.01.2017 не соответствует требования Основных положений N 442 по периоду, за который произведен расчет такого потребления.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу пункта 172 Основных положений N 442 такая проверка должна проводиться не реже 1 раза в год.

Основными положениями N 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и предусмотрены последствия при нарушении минимально установленной периодичности, предусмотренные пунктом 195 названного документа, в виде определения даты, с которой возможно начисление объема и стоимости безучетного потребления энергоресурсов.

Указанное необходимо для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны, потребитель в подобном случае является нарушителем коммерческого учета электрической энергии и презюмируется потребившим энергию в обход прибора учета в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, которое соответствует стандарту поведения разумного и осмотрительного субъекта гражданских правоотношений, предполагающему своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

Арбитражным удом области установлено, что предыдущая проверка расчетных приборов учета ответчика в течение года до выявления факта безучетного потребления не проводилась.

Последняя проверка приборов учета произведена сетевой организацией 15.08.2011, что подтверждается актом N 6801186 проверки состояния схемы измерений электрической энергии и работы (замены) приборов учета косвенного включения потребителей от 15.08.2011, в соответствии с которым прибор учета признан пригодным к эксплуатации.

Применительно к обстоятельствам настоящего дела это означает, что нарушение установленной пунктом 172 Основных положений N 442 периодичности, с учетом даты проведения последней проверки приборов учета ответчика (15.08.2011), следующие проверки должны были проводиться сетевой организацией соответственно 15 августа каждого последующего года. Последней датой, предшествующей проверке от 23.01.2017, когда должна была состояться проверка прибора учета, является 15.08.2016, которую в силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442 арбитражный суд области признал обоснованной при определении даты для начала начисления объема и стоимости безучетного потребления электрической энергии по акту N 68003571 от 23.01.2017.

Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, что также согласовано сторонами в п. 4.9 контракта.

Таким образом, исходя из максимальной мощности 67 кВт. и 3840 часов безучетного потребления, объем безучетного потребления за период с 15.08.2016 по 23.01.2017 составил 149 047 кВт.ч., применяемый тариф в январе 2017 года равен 4, 54143 руб. за единицу объема. Размер стоимости безучетного потребления электрической энергии ответчиком (с учетом НДС) составил 798 726, 09 рублей. (149047 кВт.ч. 4, 54143 руб. + 121 839, 57 руб. (НДС -18%) = 798 726, 09 руб.)

Суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы ответчика об отсутствии безучетного потребления электроэнергии при отсутствии искажения данных прибора учета, ссылаясь на равномерность предыдущих показаний прибора учета, в том числе за аналогичные периоды 2015 и 2016 годов.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил N 6 потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Пунктом 1.5.13 Правил устройства электроустановок (ПУЭ), утвержденных Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979 (в редакции от 20.06.2003), предусмотрено, что каждый установленный расчетный счетчик должен иметь на винтах, крепящих кожух счетчика, пломбы с клеймом госповерителя, а на зажимной крышке - пломбу энергоснабжающей организации.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442, пунктом 3.1.16 контракта обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом сохранность прибора учета (измерительного комплекса) определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора ил повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификации номера).

Согласно пункту 3.1.17 контракта заказчик обязуется уведомлять гарантирующего поставщика, в частности, обо всех нарушениях схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерения электрической энергии (мощности).

Таким образом, заказчик (потребитель) не исполнил требования действующего законодательства и условий договора о необходимости обеспечения сохранности прибора учета и оповещения гарантирующего поставщика о нарушениях установленных пломб.

Из содержания пункта 2 Основных положений N 442 следует, что нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, или отсутствие таких пломб и (или) знаков визуального контроля на приборе учета является достаточным основанием для признания потребления электрической энергии безучетным вне зависимости от того, было ли искажение достоверности учета.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. При этом арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Оценив по правилам, установленным статьей 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд области арбитражный суд области пришел к правомерному выводу о частичном удовлетворении исковых требований и взыскании с ответчика в пользу истца задолженности за безучетное потребление электрической энергии в сумме 798 726, 09 руб.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что истцом не доказан факт вмешательства в прибор учета со стороны ответчика, что исправность прибора учета подтверждается экспертным исследованием ЗИП "Энергомера", что суд области не провёл судебную экспертизу на предмет залития клиеем пломбы, отклоняются судебной как невлекущие отмену оспариваемого судебного акта как несоответствующие материалам дела, в т.ч. заключению судебного эксперта от 22.01.2018 N 00102/3-3, подтверждающего обстоятельство нарушения пломбы, зафиксированное представителями сетевой организации - филиала ПАО "МРСК Центра" в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 23.01.2017 N 68003571, что в силу положений абзаца 13 пункта 2 Основных положений N 442 образует состав безучетного потребления.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2017 по делу N А64-1898/2017 не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ с учетом результатов рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции государственная пошлина по иску и по апелляционной жалобе относится на ответчика. Судебные издержки, понесенные ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум" в связи с назначением судебной экспертизы по делу, также относятся на ответчика.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 109 АПК РФ денежные суммы, причитающиеся экспертам, выплачиваются с депозитного счета арбитражного по выполнении ими своих обязанностей.

Поскольку судебная экспертиза по данному делу проведена, в суд поступило заключение эксперта, которое приобщено к материалам дела, арбитражный суд апелляционной инстанции считает необходимым выплатить с депозитного счета Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда денежные средства в сумме 7 940 руб. за проведение судебной экспертизы на расчетный счет Федерального бюджетного учреждения Тамбовская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации по реквизитам, указанным в приложении к заявлению.

Денежные средства, перечисленные ТОГБПОУ "Аграрно-технологический техникум" в излишней сумме, подлежат возврату ответчику по заявлению с указанием необходимых реквизитов.

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2017 по делу N А64-1898/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Тамбовского областного государственного бюджетного профессионального образовательного учреждения "Аграрно-технологический техникум" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

А.А. Сурненков

Судьи

Л.А. Серегина Л.А. Колянчикова