Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 февраля 2018 г. N 15АП-21929/17

город Ростов-на-Дону

21 февраля 2018 г.

дело N А53-13898/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Ванина В.В., Чотчаева Б.Т.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гребенкиной И.П.

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Термостойкий текстиль" на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 21.11.2017 по делу N А53-13898/2017 по иску общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Термостойкий текстиль" (ИНН 5029040598 ОГРН 1025003518781) к акционерному обществу "Каменскволокно" (ИНН 6147019153 ОГРН 1026102103466) о признании пунктов устава недействительными,

принятое в составе судьи Казаченко Г.Б.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Термостойкий текстиль" (далее - истец, ООО "НПП" Термостойкий Текстиль") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу "Каменскволокно" (далее - ответчик, АО "Каменскволокно") о признании положений абз. 7 п. 2 ст. 11, п. 5 ст. 34 Устава АО "Каменскволокно" в Редакции N 5, принятой Годовым общим собранием акционером 28.05.2015, недействительными; об обязании АО "Каменскволокно" привести Устав в соответствие с требованиями действующего законодательства, исключив из него положения, содержащиеся в абз. 7 п. 2 ст. 11, п. 5 ст. 34 Устава АО "Каменскволокно" в Редакции N 5, и зарегистрировать соответствующие изменения Устава в Едином государственном реестре юридических лиц.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 21.11.2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Термостойкий текстиль" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда отменить, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Стороны извещены надлежащим образом, однако явку своих представителей не обеспечили, что в силу положений статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие их представителей.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "НПП "Термостойкий Текстиль" является акционером АО "Каменскволокно" (эмитент) в объеме владения 12000 обыкновенных именных акций, что составляет 4,76% от уставного капитала АО "Каменскволокно", что подтверждается представленной в материалы дела копией выписки из реестра акционеров.

28.05.2015 на общем годовом собрании акционеров АО "Каменскволокно" была утверждена новая редакция Устава эмитента - редакция N 5, абз. 7 п. 2 ст. 11 и п. 5 ст. 34, которые устанавливают порядок осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами.

Согласно протоколу годового общего собрания акционеров от 28.05.2015 за принятие решения проголосовало 210810 (83,6%) голосов акционеров с формулировкой: "В целях приведения Устава в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ в редакции Федерального закона от 05.05.14 N 99-ФЗ утвердить Устав общества в новой редакции" (л.д. 26-45).

Из искового заявления следует, что истец не принимал участия в указанном собрании акционеров, поскольку уведомление о проведении собрания было им получено в дату его фактического проведения - 28.05.2015.

В настоящее время Устав АО "Каменскволокно" (редакция N 5) зарегистрирован (30.06.2015) в ЕГРЮЛ, является действующим учредительным документом, обязательным для исполнения всеми органами эмитента и его акционерами.

По утверждению истца, отдельные положения Устава (абз. 7 п. 2 ст. 11 "Права и обязанности акционеров - владельцев обыкновенных акций", п. 5 ст. 34 "Приобретение Обществом размещенных акций") приняты с нарушением порядка принятия общим собранием решений, установленного законодательством России на момент проведения собрания.

Указанные обстоятельства послужили основаниям для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением о признании положений абз. 7 п. 2 ст. 11, п. 5 ст. 34 Устава АО "Каменскволокно" в Редакции N 5, принятой Годовым общим собранием акционером 28.05.2015, недействительными; об обязании АО "Каменскволокно" привести Устав в соответствие с требованиями действующего законодательства, исключив из него положения, содержащиеся в абз. 7 п. 2 ст. 11, п. 5 ст. 34 Устава АО "Каменскволокно" в Редакции N 5, и зарегистрировать соответствующие изменения Устава в Едином государственном реестре юридических лиц.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд правомерно исходил из следующего.

Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" Гражданский кодекс Российской Федерации был дополнен, в том числе статьей 66.3, которой определены критерии публичных и непубличных обществ, а именно: "Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными".

Статьей 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ было предусмотрено, что он вступает в силу с 1 сентября 2014 года, за исключением положений, для которых настоящей статьей установлены иные сроки вступления их в силу (пункт 1).

Согласно пункту 3 указанной статьи положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона).

Таким образом, АО "Каменскволокно" являлось на момент проведения собрания акционеров 28.05.2015 непубличным обществом в силу прямого указания закона, вне зависимости от какого бы то ни было специального указания в Уставе или ином внутреннем документе общества.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 48 Закона об акционерных обществах (в редакции, действовавшей на дату принятия решения годового общего собрания) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции относится к компетенции общего собрания.

В силу пункта 4 статьи 49 названного Закона решение по данному вопросу принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Аналогичные требования закреплены подпунктом 1 пункта 1 статьи 22, пунктом 4 статьи 24 Устава общества.

В положениях пункта 3 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрен перечень положений, которые могут быть включены по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества.

С 01.09.2014 Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает возможность создания публичных и непубличных акционерных обществ вместо открытых и закрытых акционерных обществ. В Гражданском кодексе Российской Федерации преимущественное право приобретения акций при продаже акционером акций третьему лицу не было предусмотрено в публичных и непубличных акционерных обществах.

Согласно подпункту 7 пункта 3 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации по решению участников непубличного акционерного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены только положения о преимущественном праве приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции.

Однако данная норма не подлежит применению к рассматриваемому спору, поскольку Уставом общества в оспариваемой редакции закреплено преимущественное право на приобретение акционерами общества акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам, а не на приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции.

В подпункте 9 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены и иные, нежели обозначенные в других подпунктах, положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 210-ФЗ) были внесены изменения в Закон об акционерных обществах, в частности в статью 7 данного закона, согласно абзацу первому пункта 3 которой уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. В случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Пунктом 8 статьи 7 Закона N 210-ФЗ закреплено, что установленные пунктами 3, 5 - 7 настоящей статьи положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Между тем, Закон N 210-ФЗ, которым внесены соответствующие изменения, вступил в силу 01.07.2015. Следовательно, на момент утверждения повестки общего собрания акционеров (протокол заседания наблюдательного совета общества от 02.04.2015) и проведения спорного собрания 28.05.2015 указанные изменения не действовали.

Согласно подпункту 8 пункта 3 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены положения об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах.

Однако решением годового общего собрания АО "Каменскволокно" 28.05.2015 компетенция общего собрания не была расширена, то есть решений об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов каких-либо положений, не относящихся к ней, не принималось.

Принятие изменений в Устав (как в рассматриваемом споре) является одним из вопросов, прямо отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров (подпункт 1 пункта 1 статьи 48 Закона об акционерных общества).

При этом на Гражданский кодекс Российской Федерации, ни Закон об акционерных общества на момент принятии решения общим собранием 28.05.2015, не содержали требований об единогласном принятии решения о внесении в Устав общества оспариваемых изменений (о закреплении порядка реализации преимущественно права приобретения акций, продаваемых другими акционерами).

В соответствии с протоколом годового общего собрания акционеров от 28.05.2015 за принятие решения проголосовало 210810 (83,6%) голосов акционеров.

По шестому вопросу повестки дня: об утверждении Устава общества в новой редакции за принятие решения "В целях приведения Устава в соответствие с нормами главы 4 ГК РФ в редакции Федерального закона от 05.05.14 N 99-ФЗ утвердить Устав общества в новой редакции", было отдано 210810 голосов, что составляло 100% от числа голосов акционеров общества, принявших участие в собрании.

Таким образом, при утверждении Устава общества в новой редакции на собрании акционеров 28.05.2015 были соблюдены требования Закона об акционерных обществах и Устава общества по кворуму для принятия решения по шестому вопросу повестки дня об утверждении Устава общества в новой редакции.

Довод истца, о том, что он не имел возможности участвовать в собрании акционеров 28.05.2015 по причине позднего получения сообщения о проведении годового общего собрания акционеров отклоняется ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Федерального закона от 26 декабря 1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции, действовавшей в период проведения собрания) (далее - Закон об акционерных обществах), сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме.

В сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны:

- полное фирменное наименование общества и место нахождения общества;

- форма проведения общего собрания акционеров (собрание или заочное голосование);

- дата, место, время проведения общего собрания акционеров и в случае, когда в соответствии с пунктом 3 статьи 60 настоящего Федерального закона заполненные бюллетени могут быть направлены обществу, почтовый адрес, по которому могут направляться заполненные бюллетени, либо в случае проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования дата окончания приема бюллетеней для голосования и почтовый адрес, по которому должны направляться заполненные бюллетени;

- дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- повестка дня общего собрания акционеров;

-порядок ознакомления с информацией (материалами), подлежащей предоставлению при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и адрес (адреса), по которому с ней можно ознакомиться (пункт 2 статьи 52 Закон об акционерных обществах).

Статьей 24 Устава Общества установлено, что сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом или посредством факсимильной связи. или вручено каждому из указанных лиц под роспись.

Из материалов дела усматривается, что ответчиком в адрес истца направлялось сообщение N 1620 от 29.04.2015 о проведении годового собрания акционеров.

Данное уведомление получено ООО "НПП Термотекс" 28.05.2015, что последним не оспаривается.

Истец полагал, что поскольку уведомление получено им только в день проведения собрания (28.05.2015), постольку ответчик нарушил порядок уведомления.

Между тем, указанный довод и иные изложенные в иске доводы были ранее оценены судами трех инстанций при рассмотрении дела N А53-33143/2016 и им дана надлежащая оценка, в связи с чем, судом правомерно отклонены.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований о признании положений абз. 7 п. 2 ст. 11, п. 5 ст. 34 Устава АО "Каменскволокно" в Редакции N 5, принятой Годовым общим собранием акционером 28.05.2015, недействительными.

Поскольку отказано в удовлетворении названного выше требования, постольку не подлежит удовлетворению и требование об обязании АО "Каменскволокно" привести Устав в соответствие с требованиями действующего законодательства, исключив из него положения, содержащиеся в абз. 7 п. 2 ст. 11, п. 5 ст. 34 Устава АО "Каменскволокно" в Редакции N 5, и зарегистрировать соответствующие изменения Устава в Едином государственном реестре юридических лиц.

Апелляционная жалоба не содержит доводов, которые бы могли повлиять на правовую оценку спорных правоотношений. Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

При указанных обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.11.2017 по делу N А53-13898/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "Термостойкий текстиль" (ИНН 5029040598 ОГРН 1025003518781) в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Нарышкина

Судьи

В.В. Ванин Б.Т. Чотчаев