Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2018 г. N 09АП-79/18

город Москва

22 февраля 2018 г.

Дело N А40-148105/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 февраля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.И. Трубицына,

судей Д.В. Пирожкова, Е.Б. Расторгуева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Момот,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "ВЕРКОР" на решение Арбитражного суда города Москвы от 04 декабря 2017 года по делу N А40-148105/17, принятое судьёй Битаевой З.В., по иску ЗАО "ВЕРКОР" к ПАО "Мосэнергосбыт", ПАО "МОЭСК" о взыскании 6 013 664 рублей 24 копеек, о признании необоснованными действий ПАО "МОЭСК" по составлению актов о неучтенном потреблении электрической энергии,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - Грязев В.Ю. (доверенность от 04.07.2017),

от ответчиков - от ПАО "Мосэнергосбыт" - Шатрова А.Д. (доверенность от 10.11.2017), от ПАО "МОЭСК" - Алпатова М.Г. (доверенность от 31.10.2016),

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "ВЕРКОР" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями об обязании ПАО "Мосэнергосбыт" (далее - Ответчик 1, МЭС) возвратить сумму неосновательного обогащения в размере 6 013 664 рубля 24 копейки, о признании необоснованными действия ПАО "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - Ответчик 2, ПАО "МОЭСК") по составлению актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 002217/ЮВ-МУЭ от 06.10.2016, N 002218/ЮВ-МУЭ от 06.10.2016.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04 декабря 2017 года в удовлетворении исковых требований отказано.

При этом суд исходил из того, что материалами дела подтверждается факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что ответчиками допущены ошибки при осуществлении пломбирования прибора учета и измерительной коробки, а также при установке автоматических выключателей и пломб на них, которые привели к неправильному составлению акта.

Отзывы на апелляционную жалобу ответчиками не представлены.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал, представители ответчиков против доводов жалобы возражали.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 28.03.2007 между ЗАО "ВЕРКОР" и ПАО "Мосэнергосбыт" заключен договор энергоснабжения N 58393468 по обеспечению электроэнергией объекта по адресу: г. Москва, ул. Смирновская, д.31, стр. 1,2,4,7.

По договору энергоснабжения ПАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию.

Работниками ПАО "МОЭСК" проведена проверка потребления электрической энергии 21.03.2017, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, согласно которому выявлено, что в измерительном комплексе ПУ N 640815 расчетный электросчетчик N 640815 отсутствует, вместо него установлен счетчик N 00494596, между фазными шинами А,В,С и испытательной коробкой установлены неопломбированные автоматические выключатели, имеется свободный несанкционированный доступ к разрыву цепей электросчетчиков N 00494596; в измерительном комплексе ПУ N 00475887 между фазными шинами А,В,С и испытательной коробкой установлены неопломбированные автоматические выключатели, имеется свободный несанкционированный доступ к разрыву цепей электросчетчиков N 00494596, в испытательной коробке вторичные токовые цепи трансформаторов тока N 014858, N 015898 разомкнуты (перемычки опущены).

В результате обнаружения факта безучетного потребления составлены акты о неучтенном потреблении N 002217/ЮВ-МУЭ от 06.10.2016, N 002218/ЮВ-МУЭ от 06.10.2016, которые подписаны истцом с возражениями.

Основанием для обращения истца с настоящим заявлением в суд послужили действия ПАО "МОЭСК" по составлению актов о неучтенном потреблении электрической энергии N 002217/ЮВ-МУЭ от 06.10.2016, N 002218/ЮВ-МУЭ от 06.10.2016, а также действия ПАО "Мосэнергосбыт", направленные на ограничение или отключение электрический энергии, которые привели к неосновательному обогащению.

Разрешая спор, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что материалами дела подтверждается факт безучетного потребления электроэнергии со стороны истца.

Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению ввиду следующего.

Порядок замены прибора учета регламентирован Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

Согласно пункту 149 Основных положений собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес гарантирующего поставщика или сетевой организации.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки направляет ее в сетевую организацию, владеющую на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующую бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, способом, позволяющим подтвердить факт получения указанной заявки.

Сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) уведомляет о ее получении гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), с которым указанным собственником заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием планируемого к демонтажу прибора учета, способом, позволяющим подтвердить получение указанного уведомления. Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, о согласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия. Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. Если гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня составления акта проверки обязана передать ему копию акта проверки.

Соглашением между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и сетевой организацией может быть предусмотрено, что совершение действий, указанных в заявке, осуществляет гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) и передает полученные результаты сетевой организации. В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получения. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

Вместе с тем, истцом не представлено доказательств надлежащего соблюдения положений указанного выше пункта Основных положений, в частности доказательств направления уведомления в адрес сбытовой и сетевой организаций о планируемой замене приборов учета, получения данного уведомления адресатами.

Таким образом, выяснить, какой объем электроэнергии был потреблен до замены прибора учета, а также имелась ли пломба на приборе учета до его демонтажа или не вмешивался ли потребитель в схему учета, не представляется возможным по вине самого истца.

Демонтаж приборов учета без снятия показаний, осмотра его состояния на предмет наличия пломб, вмешательств и схемы подключения одной из выше перечисленных организаций, приводит к невозможности определения соответствия прибора учета предъявляемым требованиям и обеспечения данным прибором учета надлежащего учета электроэнергии.

Как правильно указал суд первой инстанции, автоматические выключатели установлены непосредственно в системе учета и позволяют отключать прибор учета, не прерывая передачу электрической энергии для потребления. Так как автоматические выключатели не опломбированы, у потребителя имеется свободный доступ к отключению системы учета, что напрямую ведет к неучтенному потреблению.

В соответствии с пунктом 3.5 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Ф от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6) средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 9.6. Типовой инструкции по учету электроэнергии при ее производстве, передаче и распределении (РД 34.09.101-94), утвержденной Минтопэнерго России 02.09.1994, система учета электроэнергии должна быть защищена от воздействия (сверх установленных ТУ на элементы) электромагнитных полей, механических повреждений и от несанкционированного доступа.

Таким образом, установка неопломбированных выключателей в цепях напряжения прибора учета является нарушением пункта 1.5.36 ПУЭ, и трактуется законодательством как безучетное потребление электроэнергии.

В соответствии с пунктом 1.5.23 раздела I Правил устройства электроустановок, утвержденных Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979, (далее - ПУЭ) цепи учета следует выводить на самостоятельные сборки зажимов или секции в общем ряду зажимов. При отсутствии сборок с зажимами необходимо устанавливать испытательные блоки. Зажимы должны обеспечивать закорачивание вторичных цепей трансформаторов тока, отключение токовых цепей счетчика и цепей напряжения в каждой фазе счетчиков при их замене или проверке, а также включение образцового счетчика без отсоединения проводов и кабелей

Из указанных норм следует, что счетчик должен подключаться через испытательную коробку, которая обеспечивает закорачивание вторичных цепей внешних измерительных трансформаторов тока, включает эталонный счетчик для поверки без отключения нагрузки, а также отключает фазные токовые цепи и цепи напряжения счетчика при его замене.

Таким образом, переставляя перемычки на испытательной коробке, можно снимать нагрузку по фазам со счетчика с сохранением нагрузки для потребления. При таких обстоятельствах счетчиком не будет учитываться часть электроэнергии потребленной электроэнергии. Отсутствие тока в двух фазах вторичной цепи подтверждено сделанными в момент инструментальной проверки замерами, которые отражены в Приложении N 2 к акту проверки (стр. 2 п. 6): ток первичной цепи: II - 89,7; 12 - 86,3; 13- 74,7, ток вторичной цепи: 11-0; 12-0; 13- 1,223.

Прибор учета электроэнергии истца, в отношении которого выявлено нарушение, имеет тип - МЕРКУРИЙ 230 ART-ОЗ.

Согласно техническим характеристикам указанного прибора учета электроэнергии, на его жидкокристаллическом индикаторе с помощью правой клавиши отображаются следующие дополнительные параметры: измеренное значение активной, реактивной и полной мощности в каждой фазе и по сумме фаз; напряжение в каждой фазе; углы между фазными напряжениями; ток в каждой фазе и по сумме фаз; частота сети.

При длительном нажатии правой клавиши (более 1 секунды) происходит смена инфицируемых значений по наименованию вышеуказанных параметров. При коротком нажатии происходит смена индицируемых значений внутри параметра, в зависимости от номера фазы. При индикации вспомогательных параметров, для каждого параметра (кроме углов между фазными напряжениями) вверху ЖКИ индицируется квадрант, в котором находится вектор полной мощности.

То есть, при надлежащей эксплуатации и техническому обслуживанию указанного прибора учета, потребитель может самостоятельно выявить неисправность учета, выразившуюся в отсутствии нагрузки по двум фазам в измерительной цепи.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Согласно пункту 1.2.2. Правил N 6 организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей.

В паспорте к счетчику электрической энергии, установленному в цепи учета истца, подробно описана правильная схема подключения счетчика.

Эксплуатацию электроустановок потребителей должен осуществлять подготовленный электротехнический персонал (пункт 1.2.1 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Основные положения определяют нарушение порядка учета электроэнергии как одно из следующих обстоятельств: вмешательство в работу прибора учета (системы учета), в том числе нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета); несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета); совершение потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что вмешательство в работу системы учета путем самовольной замены прибора учета, в отсутствие его проверки перед демонтажем, расценивается как безучетное потребление.

Вмешательство в работу системы учета посредством автоматических выключателей означает возможность несанкционированного доступа к разрыву цепи приборов учета, а также возможность искажения результатов измерений.

Несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), выразившейся в отсутствии нагрузки по двум фазам вторичной цепи, о которой, при надлежащей эксплуатации системы учета, потребитель знал или должен был знать, квалифицируется как безучетное потребление.

Исходя из пункта 2 Основных положений N 442, следует, что состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе проведения осмотров системы учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Кроме того, отсутствие вины потребителя в неисправности системы учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии.

Автоматизированная информационно-измерительная система коммерческого учета электроэнергии (АИИС КУЭ), предоставляет возможность передачи информации об объемах потребленной электрической энергии, однако данная система не служит доказательством наличия или отсутствия неучтенного потребления электрической энергии.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства в совокупности, пришел к правильному выводу о том, что доказан факт безучетного потребления электрической энергии.

Доводы апелляционной жалобы о том, что акты составлены с существенным нарушениям действующего законодательства, отклоняются апелляционным судом, поскольку акты были подписаны представителем, изложенные им замечания опровергаются материалами дела. Кроме того, 16.01.2017 было составлено гарантийное письмо за подписью заместителя генерального директора ЗАО "ВЕРКОР", в котором истец обязался оплатить сумму задолженности по актам с рассрочкой на 5 месяцев равными долями, а также текущую оплату по договору энергоснабжения N 58393468 от 28.03.2007.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы, ранее заявленные в суде первой инстанции, не опровергают выводы суда, положенные в основу принятого решения, направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и представленных по нему доказательств, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04 декабря 2017 года по делу N А40-148105/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.И. Трубицын

Судьи

Д.В. Пирожков Е.Б. Расторгуев