Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2018 г. N 13АП-3244/18

г. Санкт-Петербург

26 февраля 2018 г.

Дело N А56-49506/2016/собр

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 февраля 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Глазкова Е.Г.

судей Зайцевой Е.К., Масенковой И.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Потаповой А.В.

при участии:

согласно протоколу судебного заседания от 20.02.2018

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-3244/2018) ПАО "Балтинвестбанк"

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2017 по делу N А56-49506/2016/собр. (судья Антипинская М.В.), принятое

по заявлению конкурсного управляющего должника о признании недействительными решений собрания кредиторов,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Концерн Пять Звезд"

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области, резолютивная часть которого объявлена 01.12.2016, в отношении ООО "Концерн Пять Звезд" (ИНН 7806110080, ОГРН 1027804201908, далее - должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Слончак Валерия Игоревна.

Решением от 04.07.2017 арбитражный суд первой инстанции прекратил процедуру наблюдения в отношении ООО "Концерн Пять Звезд", признал ООО "Концерн Пять Звезд" несостоятельным (банкротом), ввел в отношении должника процедуру конкурсного производства, утвердил конкурсным управляющим Жовтоножко Олега Владимировича.

Конкурсный управляющий Жовтоножко О.В. обратился в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании решений, принятых на собрании кредиторов должника 23.08.2017.

Определением от 26.12.2017 арбитражный суд первой инстанции удовлетворил заявление конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять Звезд" Жовтоножко О.В., признал недействительными решения, принятые на собрании кредиторов 23.08.2017 по вопросам N 3, 4, 5,6 повестки дня.

Определение обжаловано ПАО "Балтинвестбанк" (далее - Банк) в апелляционном порядке.

По мнению ПАО "Балтинвестбанк", представление отчета является формой контроля собрания кредиторов за деятельностью арбитражного управляющего, что необходимо для обеспечения прав кредиторов, гарантированных Законом о банкротстве. Собранию кредиторов предоставлено право принимать решение об изменении срока представления отчета конкурсного управляющего о своей деятельности, как в сторону его увеличения, так и уменьшения. Защищая свои права в процедуре конкурсного производства, а также реализуя права, которые даны конкурсным кредиторам Законом о банкротстве, собрание кредиторов приняло решение о проведении собрания кредиторов с периодичностью 1 раз в месяц. Данная периодичность установлена в интересах ВСЕХ конкурсных кредиторов и уполномоченного органа. Заявитель полагает, что решение принято в пределах полномочий собрания кредиторов, права и интересы конкурсного управляющего не нарушены. Конкурсный кредитор ПАО Балтинвестбанк считает, что решение собрания кредиторов о предоставлении собранию кредиторов расширенного перечня документов соответствует целям конкурсного производства, является законным и обоснованным. Оспариваемые решения (действия) направлены на оперативное получение информации и не подменяют под собой функцию арбитражного управляющего, поскольку он продолжает осуществлять установленные законом полномочия по розыску имущества, формированию конкурсной массы, реализации имущества и иные установленные Законом о банкротстве. По мнению подателя жалобы, со стороны конкурсного управляющего не представлены доказательства вмешательства в его деятельность со стороны собрания кредиторов. Непринятие документов и имущества должника конкурсным управляющим не позволяют ему добросовестно и разумно исполнять собственные полномочия, возложенные на него Законом о банкротстве (ст. 129). Банк ссылается на то, что отсутствие вышеуказанных документов и сведений не позволяет надлежащим образом выявить недостачи, состав имущества должника, проанализировать весь объем сделок должника, анализировать финансово-хозяйственную деятельность должника, оперативно провести инвентаризацию имущества должника. По мнению Банка, месяц является разумным сроком, в течение которого конкурсный управляющий мог принять документацию и имущество должника, учитывая факт ее нахождения по месту нахождения имущества должника, которое было передано конкурсному управляющему, что подтверждается Актом приема-передачи N 1 от 17.07.2017. Собрание кредиторов, усматривая нарушение срока, установленного пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве и разумного срока на принятие документации должника, приняло соответствующее решение на основании статьи 12, пунктов 1, 2 статьи 143 Закона о банкротстве на собрании кредиторов в целях минимизации риска нарушения прав лиц, участвующих в деле о банкротстве должника. Банк полагает, что оспариваемое решение не нарушает прав конкурсного управляющего и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве ООО "Концерн "Пять звезд", принято в рамках компетенции собрания кредиторов и направлено на достижение целей процедуры конкурсного производства ООО "Концерн "Пять звезд", в том числе для анализа на предмет оспаривания сделок Должника, что является правом конкурсного кредитора, предоставленного Законом о банкротстве. В жалобе Банк ссылается на то, что достоверность бухгалтерской отчетности ООО "Концерн "Пять звезд" была подтверждена аудитором только за период с 2014 года по 2015 год. При ознакомлении с материалами к собранию кредиторов ПАО "Балтинвестбанк" было обнаружено 2 бухгалтерских баланса за подписью бывшего руководителя должника за 1 квартал 2016 года, которые отличаются по своему содержанию, а именно имеются расхождения по статье "Основные средства", "отложенные налоговый активы", "запасы", дебиторская задолженность". Таким образом, анализ финансового состояния ООО "Концерн "Пять звезд" и анализ на наличие признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, по мнению Банка, основан на недостоверных сведениях или сведениях, которые искажены. Банк полагает, что факт открытия процедуры банкротства в отношении ООО "Концерн "Пять звезд" не отменяет обязанности конкурсного управляющего по повторному проведению финансового анализа и анализа на наличие признаков преднамеренного и фиктивного банкротства при наличии подтвержденных сведений о факте искажения бухгалтерской отчетности должника бывшим руководителем ООО "Концерн "Пять звезд". Податель жалобы полагает, что в материалах дела имеются достаточные доказательства того, что проведение повторного анализа финансового состояния должника, а также подготовка заключения о наличии либо отсутствии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства является не безосновательным, соответствует целям конкурсного производства и затрагивает права всех кредиторов, которые заинтересованы в получении объективных данных, основанных на достоверной информации, отражающих действительное финансовое состояние ООО "Концерн "Пять звезд".

От конкурсного управляющего поступил отзыв на жалобу с возражениями против удовлетворения апелляционной жалобы.

От АО "НПО Завод "Волна" также поступил отзыв на жалобу.

В настоящем судебном заседании представитель подателя жалобы заявил ходатайство об отложении судебного заседания для ознакомления с отзывом АО "НПО Завод "Волна".

Апелляционный суд отказал в приобщении к материалам дела отзыва, поступившего от АО "НПО Завод "Волна", поскольку последним не представлены доказательства направления отзыва иным лицам, участвующим в деле.

Апелляционный суд отклонил в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство Банка об отложении судебного заседания.

Представитель подателя жалобы поддержал доводы жалобы.

Представители АО "НПО Завод "Волна", Васильева Д.И. и конкурсного управляющего возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд не находит оснований для ее удовлетворения.

Согласно материалам дела, 23.08.2017 состоялось собрание кредиторов должника по требованию конкурсного кредитора ПАО "Балтинвестбанк", на котором были приняты решения, в том числе по вопросам N 3, 4, 5, 6 повестки дня, а именно:

3. Определить периодичность проведения собрания кредиторов ООО "Концерн "Пять звезд" не реже одного раза в месяц;

4. Обязать конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять звезд" представлять собранию кредиторов следующие сведения и документацию:

сведения о составе принятой документации у бывшего руководителя ООО "Концерн "Пять звезд", копии актов приема-передачи документов;

документацию (в копиях), полученную от бывшего руководителя ООО "Концерн "Пять звезд" и иных лиц;

документацию (в копиях), полученную от арбитражного управляющего Слончак В.И.;

расширенные банковские выписки по расчетным счетам ООО "Концерн "Пять звезд" за три года до даты возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Концерн "Пять звезд";

оборотно-сальдовые ведомости согласно плану счетов, в том числе забалансовые, анализ субконто, карточки счетов, регистры бухгалтерского учета за 2013-2016 г.г. (по годам), 2017 г. (по дату передачи).

оборотно-сальдовые ведомости - равернуто, общую и по субсчетам, аналитика по контрагентам, договорам, документам, складам учета и т.п.;

анализ субконто - по субсчетам, контрагентам, договорам;

карточки счетов - по субсчетам; регистры налогового учета - за 2013-016г.г. (по годам), 2017 г. (по дату передачи),

копии сделок должника за 2013-201 бг.г.,

выписки по банковским счетам за период 2013-2016 г., 2017 г.;

копию базы 1С (иного программного обеспечения, в котором должник вел бухгалтерский учет);

копии договоров аренды (субаренды), ответственного хранения, заключенных в отношении недвижимого имущества, основных средств, товарно-материальных ценностей, запасов и иного имущества ООО "Концерн "Пять звезд";

5. Обязать конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять звезд" Жовтоножко О.В. запросить (истребовать) у бывшего руководителя ООО "Концерн "Пять звезд", принять и представить собранию кредиторов оборотно-сальдовые ведомости согласно плану счетов, в том числе забалансовые, анализ субконто, карточки счетов, регистры бухгалтерского учета за 2013-2016 г.г. (по годам), 2017 г. (по дату передачи). Оборотно-сальдовые ведомости - равернуто, общую и по субсчетам, аналитика по контрагентам, договорам, документам, складам учета и т.п.; Анализ субконто - по субсчетам, контрагентам, договорам; Карточки счетов - по субсчетам; регистры налогового учета - за 2013-2016 г.г. (по годам), 2017 г. (по дату передачи), копии сделок должника за 2013-2016 г.г., выписки по банковским счетам за период 2013-2016 г.г., 2017 г., копию базы 1С (иного программного обеспечения, в котором должник вел бухгалтерский учет) и иную документацию, указанную в пункте 4 настоящего требования, не переданную конкурсному управляющему;

6. Обязать конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять звезд" Жовтоножко О.В. провести финансовый анализ, анализ на преднамеренное или фиктивное банкротство ООО "Концерн "Пять звезд" с привлечением аудитора в связи со следующими обстоятельствами: временному управляющему были переданы бухгалтерские балансы должника за один период времени с разными данными, при проведении финансового анализа и анализа на преднамеренное или фиктивное банкротство временный управляющий не привлек аудитора, аудит бухгалтерской отчетности за 2016 г, не проведен, то есть отчетность не подтверждена.

Полагая, что принятые решения собрания кредиторов по вопросам N 3, 4, 5, 6 повестки дня нарушают права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве должника, а также приняты с нарушением пределов компетенции, ссылаясь на положения пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции признал обоснованным заявление конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять Звезд" Жовтоножко О.В. о признании недействительными решения, принятые на собрании кредиторов 23.08.2017 по вопросам N 3, 4, 5,6 повестки дня.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

Пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) предусматривается, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Следовательно, при рассмотрении вопроса о недействительности решений собрания кредиторов в предмет доказывания входит установление следующих обстоятельств, а именно: нарушены ли права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц; принято ли решение с нарушением установленных Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 143 Закона о банкротстве конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один раз в три месяца, если собранием кредиторов не установлено иное.

Соответственно, конкурсные кредиторы вправе осуществлять контроль за деятельностью конкурсного управляющего посредством регулярного представления последним собранию кредиторов отчетов о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, которые должны содержать сведения, предусмотренные пунктом 2 статьи 143 Закона о банкротстве.

Таким образом, контроль за деятельностью управляющего осуществляется посредством представления собранию кредиторов отчета о ходе конкурсного производства не реже чем один раз в 3 месяца (если иное не установлено собранием кредиторов.

По третьему вопросу повестки дня собранием кредиторов было принято решение:

"Определить периодичность проведения собрания кредиторов ООО "Концерн "Пять звезд" не реже одного раза в месяц".

Согласно пункту 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов.

Сообщения о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в порядке, установленном статьей 28 Закона

о банкротстве, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов (пункт 4 статьи 13 Закона о банкротстве).

В абзаце 10 пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве предусмотрено, что сообщение, содержащее сведения о решениях, принятых собранием кредиторов, или сведения о признании собрания кредиторов несостоявшимся, подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в течение пяти рабочих дней с даты его проведения.

При установлении срока проведения собраний кредиторов и предоставления отчета конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять звезд" о своей деятельности, информации о финансовом состоянии ООО "Концерн "Пять звезд" и его имуществе, а также иной информации и, как следствие, проведения собраний кредиторов, после подготовки протокола собрания кредиторов и его направления в суд, конкурсный управляющий должен будет сразу приступить к уведомлению лиц, участвующих в деле о банкротстве о проведении следующего собрания. Осуществление указанных действий влечет увеличение иных расходов по делу (транспортные расходы, почтовые расходы, канцелярские расходы и прочие), что в свою очередь может привести к невозможности обеспечения нормальной деятельности конкурсного управляющего, а также затягиванию конкурсного производства.

Проведение собрания кредиторов не менее одного раза в месяц с учетом требований Закона о банкротстве необоснованно осложнит деятельность конкурсного управляющего в связи с необходимостью своевременного направления уведомлений о проведении собраний, опубликования сведений о проведении собраний и итогах в ЕФРСБ, проведения собраний кредиторов, представления документов в арбитражный суд.

Банк не представил доказательства объективной необходимости предоставления отчета конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять звезд" о своей деятельности, информации о финансовом состоянии ООО "Концерн "Пять звезд" и его имуществе, а также иной информации не реже одного раза в месяц.

В данном случае, также следует отметить, что должник не ведет хозяйственную деятельность, работники должника уволены.

Исходя из подпункта 3 пункта 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов может быть проведено арбитражным управляющим по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов не позднее чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим требования комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов о проведении собрания кредиторов, если иной срок не установлен названным Законом.

Таким образом, конкурсный кредитор наделен правом обращения к арбитражному управляющему с требованием по созыву собрания кредиторов при возникновении объективной необходимости получить информацию о финансовом состоянии ООО "Концерн "Пять звезд".

По четвертому, пятому и шестому вопросам повестки собрания кредиторов приняты решения об обязании конкурсного управляющего ООО "Концерн "Пять звезд" представлять собранию кредиторов должника поименованные в решении документы, обязании конкурсного управляющего запросить (истребовать) у бывшего руководителя ООО "Концерн "Пять звезд", принять и представить собранию кредиторов поименованные в решении документы, а провести финансовый анализ, анализ на преднамеренное или фиктивное банкротство ООО "Концерн "Пять звезд" с привлечением аудитора.

Абзацем 7 части 3 статьи 13 Закона о банкротстве установлено, что лицо, которое проводит собрание кредиторов, обязано обеспечить возможность ознакомления с материалами, представленными участникам собрания кредиторов для ознакомления и (или) утверждения, не менее чем за пять рабочих дней до даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

Перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов определен в статье 12 Закона о банкротстве.

В указанной статье Закона о банкротстве отсутствует указание на право собрания кредиторов обязывать конкурсного управляющего предоставлять кредиторам должника поименованные в дополнительном вопросе повестки дня собрания кредиторов документы.

Права и обязанности конкурсного управляющего в рамках дела о несостоятельности определены положениями статей 20.3, статьи 129 Закона о банкротстве. Конкурсный управляющий должен действовать разумно и добросовестно в интересах должника и кредиторов.

Принятие собранием кредиторов обжалуемых решений в части обязания конкурсного управляющего предоставлять собранию кредиторов сведения о составе принятой документации у бывших руководителей должника, документы бухгалтерского учета и расширенные банковские выписки по расчетным счетам ООО "Концерн "Пять звезд", анализ финансового состояния должника, анализ субконто - по субсчетам, контрагентам, договорам, копию базы 1С, копии договоров, заключенных должником с контрагентами, а также заключение о наличии или об отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства должника и пр., фактически означает возложение на конкурсного управляющего дополнительных обязанностей, не предусмотренных Законом о банкротстве. Таким образом, оно принято с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов.

Апелляционный суд отмечает, что Банком не представлены доказательства отказа конкурсным управляющим кредиторам в ознакомлении с интересующими их документами.

Кроме того, анализ финансово-хозяйственной деятельности должника был проведен временным управляющим в процедуре наблюдения, им же было подготовлено заключение о наличии, отсутствии признаков преднамеренного, фиктивного банкротства.

Указанные документы и содержащиеся в них выводы были предметом оценки суда при рассмотрении отчета временного управляющего и вопроса о переходе к следующей процедуре банкротства.

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы ПАО "Балтинвестбанк", в которых кредитор выражал несогласие с выводами анализа финансового состояния, заключения о наличии, отсутствии признаков преднамеренного, фиктивного банкротства, указав, что указанные возражения были оценены судом при рассмотрении отчета временного управляющего, нашли свое отражение в решении о признании должника ООО "Концерн "Пять звезд" от 04.07.2017, которое было оставлено в силе судом апелляционной инстанции. Следовательно, принимая решение об обязании конкурсного управляющего вновь провести финансовый анализ, анализ на преднамеренное или фиктивное банкротство ООО "Концерн "Пять звезд", собрание кредиторов вышло за пределы своей компетенции, проигнорировав выводы судебных инстанций по поводу подготовленных в настоящем деле документов о финансовом состоянии должника.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

В силу пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве и разъяснений, изложенных в п. 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" настоящее постановление является окончательным, его пересмотр в порядке кассационного производства не предусмотрен.

Руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2017 по делу N А56-49506/2016/собр. Оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Е.Г. Глазков

Судьи

Е.К. Зайцева И.В. Масенкова