Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 августа 2018 г. N 13АП-15729/18

г. Санкт-Петербург

21 августа 2018 г.

Дело N А56-101217/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 августа 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Сомовой Е.А.

судей Зотеевой Л.В., Юркова И.В.

при ведении протокола судебного заседания: Царегородцевым Е.А.

при участии:

от истца (заявителя): 1) Легашова Е.С. по доверенности от 31.10.2017, 2) Капланов Д.Д. по доверенности от 20.12.2017, 3) Венгилевский Э.А. по доверенности от 01.01.2018

от ответчика (должника): Волынский Н.Г. по доверенности от 09.01.2018, Ишманова Л.А. по доверенности от 11.01.2018

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-15729/2018) Выборгской таможни на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.042018 по делу N А56-101217/2017(судья Трощенко Е.И.), принятое

по заявлению 1) ООО "ТК ИНТЕРХИМГРУП", 2) ООО "Таможенный Брокер "Трансэкспедиция", 3) ЗАО "Инвест Мультимодал"

к Выборгской таможне

об оспаривании решений и требований

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ТК ИНТЕРХИМГРУП" (далее - Общество, ООО "ТК ИНТЕРХИМГРУП", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконными и отмене решений Выборгской таможни (далее - таможня) по классификации товара от 22.09.2017 N NРКТ-10206000-17/000273; РКТ-10206000-17/000274; NРКТ-10206000-17/000275; NРКТ-10206000-17/000276; NРКТ-10206000-17/000277; NРКТ-10206000-17/000278; NРКТ-10206000-17/000279; NРКТ-10206000-17/000314; NРКТ-10206000-17/000315; NРКТ-10206000-17/000316; NРКТ-10206000-17/000317; NРКТ-10206000-17/000318; NРКТ-10206000-17/000319; NРКТ-10206000-17/000320; NРКТ-10206000-17/000321; NРКТ-10206000-17/000322; NРКТ-10206000-17/000323, требований об уплате таможенных платежей от 03.11.2017 NN241, 242, 243, от 07.11.2017 NN244, 250, 251, 252, 253, 260, 261, 262, 263, 264, 265, 266, 267, 271, принятых на основании результатов камеральной таможенной проверки, указанных в Акте N10206000/210/290817/А000052/000 от 22.09.2017.

Данное заявление рассматривалось судом в деле N А56-101217/2017.

Общество обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконными и отмене решений таможни по классификации товара от 22.09.2017 N РКТ-10206000-17/000326; РКТ-10206000-17/000327; РКТ-10206000-17/000280; РКТ-10206000-17/000281; РКТ-10206000-17/000282; РКТ-10206000-17/000283; РКТ-10206000-17/000284; РКТ-10206000-17/000285; РКТ-10206000-17/000286; РКТ-10206000-17/000287; РКТ-10206000-17/000288; РКТ-10206000-17/000289; РКТ-10206000-17/000290; РКТ-10206000-17/000291; РКТ-10206000-17/000292; РКТ-10206000-17/000293; РКТ-10206000-17/000294; РКТ-10206000-17/000295; РКТ-10206000-17/000296; РКТ-10206000-17/000297; РКТ-10206000-17/000298; РКТ-10206000-17/000299; РКТ-10206000-17/000300; РКТ-10206000-17/000301; РКТ-10206000-17/000302; РКТ-10206000-17/000303; РКТ-10206000-17/000304; РКТ-10206000-17/000305; РКТ-10206000-17/000306; РКТ-10206000-17/000307; РКТ-10206000-17/000308; РКТ-10206000-17/000309; РКТ-10206000-17/000310; РКТ-10206000-17/000311; РКТ-10206000-17/000312; РКТ-10206000-17/000313, а также требований об уплате таможенных платежей от 07.11.2017 NN 245, 246, 247, 248, 249, 254, 255, 256, 257, 258, 259, 268, 269, 270, 272, от 08.11.2017 NN 273, 274, 275, 277, 278, 279, 281, 282, 283, 284, 285, 286, 287, 288, 289, вынесенных на основании акта камеральной таможенной проверки N10206000/210/220917/А000048/000 от 22.09.2017.

Данное заявление рассматривалось судом в деле N А56-101283/2017.

Общество обратилось в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконными и отмене решений таможни по классификации товара от 22.09.2017 N РКТ-10206000-17/000324; РКТ-10206000-17/000325, а также требований об уплате таможенных платежей от 02.11.2017 N 240, от 08.11.2017 N280 вынесенных на основании акта камеральной таможенной проверки N10206000/210/220917/А000050/000 от 22.09.2017.

Данное заявление рассматривалось судом в деле N А56-101449/2017.

Определением суда от 29.03.2018 дела N А56-101217/2017, N А56-101283/2017, N А56-101283/2017 объединены для рассмотрения в одно производство с присвоением объединенному делу N А56-101217/2017.

Суд удовлетворил ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Таможенный Брокер "Трансэкспедиция" и акционерного общества "Инвест Мультимодал" о вступлении в дело в качестве соистцов, в связи с чем исключил указанные организации из числа третьих лиц по делу.

В связи ликвидацией Общества суд первой инстанции прекратил производство по делу в отношении оспаривания требований об уплате таможенных платежей, выставленных непосредственно Обществу.

С учетом вступления в дело в качестве соистцов иных лиц, требования об оспаривании решений о классификации товара рассмотрено судом по существу.

Решением от 28.04.2018 признаны недействительными решения Выборгской таможни по классификации товара ТН ВЭД ЕАЭС от 22.09.2017 N РКТ-10206000-17/000273; РКТ-10206000-17/000274; РКТ-10206000-17/000275; РКТ-10206000-17/000276; РКТ-10206000-17/000277; РКТ-10206000-17/000278; РКТ-10206000-17/000279; РКТ-10206000-17/000314; РКТ-10206000-17/000315; РКТ-10206000-17/000316; РКТ-10206000-17/000317; РКТ-10206000-17/000318; РКТ-10206000-17/000319; РКТ-10206000-17/000320; РКТ-10206000-17/000321; РКТ-10206000-17/000322; РКТ-10206000-17/000323, РКТ-10206000-17/000324; РКТ-10206000-17/000325, РКТ-10206000-17/000326; РКТ-10206000-17/000327; РКТ-10206000-17/000280; РКТ-10206000-17/000281; РКТ-10206000-17/000282; РКТ-10206000-17/000283; РКТ-10206000-17/000284; РКТ-10206000-17/000285; РКТ-10206000-17/000286; РКТ-10206000-17/000287; РКТ-10206000-17/000288; РКТ-10206000-17/000289; РКТ-10206000-17/000290; РКТ-10206000-17/000291; РКТ-10206000-17/000292; РКТ-10206000-17/000293; РКТ-10206000-17/000294; РКТ-10206000-17/000295; РКТ-10206000-17/000296; РКТ-10206000-17/000297; РКТ-10206000-17/000298; РКТ-10206000-17/000299; РКТ-10206000-17/000300; РКТ-10206000-17/000301; РКТ-10206000-17/000302; РКТ-10206000-17/000303; РКТ-10206000-17/000304; РКТ-10206000-17/000305; РКТ-10206000-17/000306; РКТ-10206000-17/000307; РКТ-10206000-17/000308; РКТ-10206000-17/000309; РКТ-10206000-17/000310; РКТ-10206000-17/000311; РКТ-10206000-17/000312; РКТ-10206000-17/000313.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, таможенный орган обратился в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просит решение отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать. В обоснование жалобы апеллянт указывает, что оснований для внесения изменений в сведения, указанные в спорных декларациях, у таможенного органа не имелось. Код в графе 33 был указан самим декларантом, экспертиза товаров при декларировании не проводилась, ООО "Интерхимгрупп" ввозимый товар декларировал различными кодами и характеристиками.

В судебном заседании представители таможни доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержали. Представители заявителей против удовлетворения апелляционной жалобы возражали по мотивам, приведенным в письменных отзывах.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, В соответствии с внешнеэкономическим контрактом от 05.07.2010 N 05/07/2010, заключенным с "Borealis AG" (Австрия) ООО "ТК Интерхимгрупп", на таможенную территорию РФ был ввезен, задекларирован, в том числе по ДТ N 10206082/160515/0001734, 10206082/160515/0001735, 10206082/170515/0001739 10206082/170515/0001740, 10206082/170515/0001743, 10206082/180515/0001762, 10206082/180515/0001763, 10206100/260615/0003731, 10206100/260615/0003732, 10206100/260615/0003735, 10206100/260615/0003740, 10206100/260615/0003743, 10206100/260615/0003744, 10206100/270615/0003747, 10206100/270615/0003749, 10206100/270615/0003750, 10206082/220515/0001814, 10206082/230515/0001832, 10206082/230515/0001837, 10206082/240515/0001840, 10206082/100615/0002033, 10206082/100615/0002037, 10206082/110615/0002041, 10206082/110615/0002044, 10206100/020615/0003275, 10206100/020615/0003278, 10206100/030615/0003284, 10206100/030615/0003302, 10206102/310815/0000879, 10206100/270615/0003751, 10206082/220515/0001815, 10206082/230515/0001833, 10206082/240515/0001838, 10206082/252515/0001842, 10206082/100615/0002035, 10206082/100615/0002038, 10206082/110615/0002042, 10206082/110615/0002049, 10206100/020615/0003276, 10206100/020615/0003280, 10206100/030615/0003285, 10206100/050615/0003353, 10206082/180415/0001434, 10206082/220515/0001831, 10206082/230515/0001834, 10206082/240515/0001839, 10206082/250515/0001850, 10206082/100615/0002036, 10206082/100615/0002039, 10206082/110615/0002043, 10206100/050515/0002677, 10206100/020615/0003277, 10206100/030615/0003283, 10206100/030615/0003286, 10206100/280815/0004914, и выпущен под таможенную процедуру "выпуск для внутреннего потребления" товар "полиэтилен с удельным весом более 0,94 г/см гранулированный, без содержания этилового спирта, для нанесения заводского трехслойного антикоррозионного покрытия на трубы большого диаметра, не для розничной продажи, не для использования в хозяйственно-питьевом водоснабжении. Состоит из 100 % мономерных звеньев этилена; товарный знак "BOREALIS", марка BORCOAT, артикул НЕ3450".

При таможенном декларировании указанный выше товар был заявлен Обществом в подсубпозиции 3901 20 900 1 "полимеры этилена в первичных формах: полиэтилен с удельным весом 0,94 или более: прочий: полиэтилен для нанесения заводского трехслойного антикоррозионного покрытия на трубы большого диаметра" ТН ВЭД ЕАЭС со ставкой ввозной таможенной пошлины 0%.

Согласно правилам ТН ВЭД указанный код применяется при наличии подтверждения уполномоченного органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере промышленности, государства - члена Евразийского экономического союза целевого назначения ввозимого товара.

По результатам камеральных таможенных проверок (Акты от 22.09.2017 N 10206000/210/220917/А000052/000, N 10206000/210/220917/А000048/000 от 22.09.2017, N10206000/210/220917/А000050/000 от 22.09.2017) спорных деклараций таможенный орган выявил расхождения в количестве задекларированного и ввезенного товара по сравнению с тем, в отношении которого Обществом были получены письма Минпромторга, подтверждающие целевое назначение товара, указанные в конкретной ДТ. Фактически таможенным органом выявлено, что товара ввезено больше по сравнению с количеством товара, указанным в подтверждающих письмах Минпромторга о целевом назначении, которые отражены декларантом в графе 31 спорных ДТ.

Следовательно, таможенный орган пришел к выводу, что условие применения кода 3901 20 900 1 со ставкой 0% заявителем не соблюдено.

В результате в отношении товаров, задекларированных в указанных декларациях, таможенным органом приняты решения о классификации товара кодом ТН ВЭД ЕАЭС 3901 20 900 9 (ставка пошлины 6,5 %), о внесении изменений сведений в декларации на товары и доначислены таможенные платежи и пени в общей сумме 8 733 372, 48 руб., выставлены требования об уплате таможенных платежей.

Общество оспорило указанные решения и требования в судебном порядке.

Суд первой инстанции заявление удовлетворил, сделав вывод о том, что таможенный орган не опроверг правомерности классификации спорных товаров в подсубпозиции 3901 20 900 1 ТН ВЭД и не представил допустимых доказательств обоснованности отнесения ввезенных товаров к подсубпозиции 3901 20 900 9 ТН ВЭД.

Апелляционная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, считает, что жалоба таможенного органа не подлежит удовлетворению в силу следующего.

Согласно статье 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза. Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со статьей 9 ТК ТС.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, которым установлены основные правила интерпретации ТН ВЭД.

Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам (правило 1 ОПИ ТН ВЭД). Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (правило 6 ОПИ ТН ВЭД).

В пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12.05.2016 N 18 "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" разъяснено, что основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного пунктом 3 статьи 52 Кодекса основания для принятия решения об иной классификации товара.

В товарную позицию 3901 20 900 9 ТН ВЭД, использованную таможенным органом, включается полиэтилен с удельным весом 0,94 или более.

Классификационным признаком позиции, на которой настаивает заявитель, 3901 10 100 0 ТН ВЭД, является удельный вес полиэтилена менее 0,94.

При этом в Пояснениях к подгруппе 3901 ТН ВЭД указано, что полиэтилен представляет собой полупрозрачный материал, имеющий очень широкий диапазон применения.

Полиэтилен низкой плотности (ПЭНП), то есть полиэтилен, имеющий удельный вес при 20 °C менее 0,94 (рассчитанный для полимера без добавок), используется в основном в качестве упаковочной пленки, особенно для пищевых продуктов, как покрытие для бумаги, древесноволокнистых плит, алюминиевой фольги и т.д., в качестве электроизоляционного материала и для изготовления различных предметов домашнего обихода, игрушек и т.д.

Полиэтилен высокой плотности (ПЭВП) представляет собой полиэтилен, имеющий при 20 °C удельный вес, равный 0,94 или более (рассчитанный для полимера без добавок). Он используется при изготовлении различных изделий методом формования выдуванием и литьем под давлением, изготовлении тканых мешков, емкостей для бензина и масла, труб методом экструзии и т.д. Сополимеры этилена и винилацетата применяются также для изготовления крышек, внутренних прокладок контейнеров и растягивающихся упаковок.

В данную товарную позицию также включаются линейные этилен-альфа-олефиновые сополимеры (ЛПЭНП) низкой плотности, а также другие сополимеры (пластомеры), имеющие удельный вес менее 0,94 и с содержанием альфа-олефиновых мономерных звеньев 25 мас. % и более, но менее 50 мас.%.

Следовательно, как правильно заключил суд первой инстанции, основным отличием товарных позиций 3901 20 и 3901 10 является плотность товара выше или ниже 0,94, при этом учитывается плотность полимера без добавок.

В данном случае судом установлено и материалами дела подтверждается, что в 2015 году производитель товара внес изменения в химический состав товара, снизив удельный вес полиэтилена с 0,942 г/см3 до 0,939 г/см3. Внесенные производителем изменения повлекли изменение кода ТН ВЭД ЕАЭС. Так как удельный вес полиэтилена стал менее 0,94 г/см3, товар стал классифицироваться в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС как полиэтилен с удельным весом менее 0,94 г/см3 линейный (ставка таможенной пошлины 0%).

Об изменении удельного веса полиэтилена и как следствие необходимости переклассификации товара производитель официально уведомил ООО "ТК "Интерхимгруп", направив соответствующее письмо.

В письме поставщик также сообщил, что при декларировании товара с обновленным химическим составом таможенным властям ЕС таможенный код товара изменится на 390110101 вместо используемого кода 39012090.

Данное письмо Общество передавало в таможню.

Достоверность указанных сведений об изменении удельного веса спорного товара с 2015 года подтверждена, в том числе судебными актами по делам N А40-113601/16-79-971 от 17.03.2017, N А40-9768/17-72-84 от 02.08.2017; N А40-9349/17-72-85 от 02.08.2017; N А40-9235/17-17-87 от 21.08.2017; N NА40-9163/2017-84-88 от 14.08.2017.

В рамках указанных дел судами были приняты во внимание заключение судебной экспертизы от 16.12.2016 N 22/16, подтвердившей, что плотность товара составляет менее 0,94, заключение экспертизы ЦЭКТУ ФТС N 12411001/0004102 от 12.05.2017 с сопроводительным письмом от 07.06.2017 N 34-01-13/0086.

Согласно пояснениям заявителя и исследовательским частям представленных заключений специалистов и экспертов, а также пояснений к ТН ВЭД, для отнесения товара к полиэтилену высокой или низкой плотности необходимо принимать во внимание плотность полимера без всяких добавок.

Продукт Borcoat HE3450 представляет собой композицию на основе линейного полиэтилена низкой плотности и сажи. Плотность базового полимера (полимера без всяких добавок) составляет 0,939 - т.е. полиэтилен низкой плотности. Содержание сажи в продукте составляет - 2,2%.

Таможенный орган считает требования Общества необоснованными, поскольку само Общество декларировало спорный товар при его ввозе по коду 390120, описывало как полиэтилен с высокой плотностью, представляло техническое описание товара с указанием на высокую плотность, а также письма Минпромторга о подтверждении целевого назначения товара в качестве полиэтилена высокой плотности для покрытия стальных труб.

Вопреки позиции, изложенной в апелляционной жалобе, всем доводам таможенного органа суд первой инстанции дал полную и надлежащую оценку, оснований не согласиться с которой коллегия не усматривает.

Как правомерно указал суд, само по себе указание заявителем в декларации кода товара и его описания при ввозе не свидетельствует о невозможности исправления этих данных после выпуска товара при наличии соответствующих доказательств в течение 3 лет. Общество обращалось в ходе камеральных проверок в таможню с заявлением о внесении изменений в спорные ДТ, которые были таможенным органом отклонены.

Как отражено в актах камеральной проверки, Общество объясняло декларирование им товара по коду 390120, в том числе и после изменения химического состава товара тем, что у него отсутствовало подтверждение этой информации со стороны органов российской таможни (предварительное классификационное решение, заключение российской аккредитованной лаборатории), в связи с чем было принято решение до получения подтверждающих документов декларировать товар как полиэтилен высокой плотности. Классифицировать товар в рекомендованном производителем коде Общество начало после подтверждения данных производителя независимой лаборатории "Полимертест" и получения через Фонд развития трубной промышленности предварительного решения по классификации от 14.08.2015, принятого Приволжским таможенным управлением ФТС России.

Таможенный орган отклонил указанные доводы Общества, сославшись на письма Минпромторга, подтверждающие целевое назначение товара. При этом таможенный орган также отмечает, что, по его мнению, полиэтилен низкой плотности не может служить тем целям, что и полиэтилен высокой плотности.

Между тем сами по себе письма Минпромторга в данном случае доводы Общества о наличии оснований для классификации спорного товара в позиции 390110 ТН ВЭД не опровергли.

Таможенный орган отмечает, что при обращении ООО "ТК Интерхимгрупп" в Минпромторг РФ (например, от 23.03.2015 N 23032015/1), прилагалось техническое описание и информационное письмо компании-производителя ("BOREALIS" АВ) товара "полиэтилен BORCOAT, артикул НЕ3450", подтверждающие физико-химические характеристики ввозимого товара; сертификат анализа партии полиэтилена компании-производителя "BOREALIS" АВ, в соответствии с которым плотность композиции полиэтилена BORCOAT НЕ3450 при температуре 23°С составляет 950,6 кг/м3, содержание технического углерода (сажи) в композиции составляет 2,2 мас.% (информация о плотности полиэтилена, составляющего основу композиции товара BORCOAT с артикулом НЕ3450, в данном сертификате анализа отсутствует); информационное письмо о классификационном коде товара "полиэтилен BORCOAT, артикул НЕ3450" в соответствии с Гармонизированной системой описания и кодирования товаров ВТО, согласно которому код указанного выше товара - 3901 20; договор поставки в адрес АО "Волжский трубный завод" от 25.03.2010 N 110010000952 со спецификацией, являющейся неотъемлемой частью данного договора, в соответствии с которой характеристики полиэтилена BORCOAT с артикулом НЕ3450 должны удовлетворять требованиям стандарта ГОСТ Р 51164-98, а плотность - составлять 0,945 -0,955 г/см3.

Как пояснило Общество, действительно, при декларировании и в Минпромторг им представлялась техническое описание на товар до его химического изменения.

Вместе с тем из материалов дела следует, что к товаросопроводительным документам представлялись, в том числе сертификаты качества (Certificate of inspection), в которых имелась ссылка на плотность товара - 0, 939 (том N 5 дела NА56-101217/2017, лист 179).

Заявители пояснили, что каждая поставка Товара сопровождается следующей документацией:

1) Экспортные декларации;

2) Обязательная тарифная информация;

3) Certificate of inspection/сертификаты качества/анализа - каждый сертификат индивидуален, отличается номером партии и датой производства;

4) Инвойсы;

5) CMR.

Кроме того, с момента изменения состава в каждом сертификате в правом верхнем углу производителем указано LLD, что является сокращением "Liner Low Density" - обозначая линейный полиэтилен низкой плотности, а также прямо указано по всем спорным поставкам "Borcoat НЕ3450 представляет собой полиэтиленовую композицию высокой плотности, материал - основа которой является немодифицированным линейным полиэтиленом с плотностью менее 940 кг/мЗ."

Как пояснили заявители, производитель ("BOREALIS") изменил в производстве плотность основы материала - полиэтилена, что повлияло только на классификацию в кодах ТНВЭД, плотность же конечной композиции при этом не изменилась.

Соответственно, не произошло и изменения назначения товара и его использование для покрытия стальных труб.

Данное обстоятельство подтверждается сведениями, которые размещены в открытом доступе и на настоящий момент на сайте производителя в сети Интернет. Так, на сайте Производителя спорного товара, в свободном доступе находится информация о Товаре (Полиэтилен марки: BORCOAT, модель/артикул: НЕ3450), с указанием плотности базового полимера товара менее 0,94 г/смЗ (0,939), плотности композиции - 0, 950 и предназначение товара - покрытие стальных труб.

Из представленного в дело письма производителя об изменении химического состава товара с 2015 года следует, что, будучи полиэтиленом с базовой плотностью (полимер без добавок) менее 0,94, данный товар также предназначен для покрытия стальных труб.

Кроме того стороны представили письмо АО "Ижорский трубный завод" от 18.04.2018, адресованное таможне в ответ на ее запрос, в котором указано, что поставляемый Обществом товар по договору поставки от 12.01.2012 по сертификатам качества соответствовал по плотности полиэтилена требованиям, установленным в приложении к договору.

Далее в письме (пункты 3 и 4) разъяснено, что в период с 2015 по 2016 годы от общества поступал "полиэтилен НЕ 3450" товарный знак "BOREALIS", марка "BORCOAT", представляющий собой саженаполненный полиэтилен (смесь базового полиэтилена и сажи) в виде гранул, со значениями плотности товара (гранул) от 949,0 до 951,3 кг/м3 (от 0,9490 по 0,9513 г/см3). С апреля 2015 года в сертификатах качества (Inspection Certificate 3.1) производителем была добавлена запись: "Borcoat НЕ3450 is an HDPE compound based on an unmodified linear polyethylene with a density <940kg/m3 (Borcoat HE3450 представляет собой полиэтиленовую композицию высокой плотности, материал-основа которой является немодифицированным линейным полиэтиленом с плотностью менее 940 кг/м3). Материал "полиэтилен НЕ 3450" использовался для нанесения наружного трехслойного полиэтиленового покрытия нормального и специального исполнения по СТО ГАЗПРОМ 2-2.3-130, наружного трехслойного полиэтиленового покрытия по тип 1, тип 3 и тип 4 по ОТТ-25.220.60-КТН-103-15, наружного трехслойного полиэтиленового покрытия усиленного типа по ГОСТ Р 51164-98, а также по другим спецификациям заказчиков на трубы большого диаметра - диаметром от 711 до 1422 мм, предназначенные для магистральных газо-нефтепроводов. Какие-либо претензии к Обществу по техническим требованиям к товару отсутствовали.

Указанное письмо также подтверждает доводы общества о том, что в отношении спорного товара необходимо различать его характеристики по плотности - как основы полиэтилена (которая менее 0,94 и принимается во внимание при классификации товара), а также композиции полиэтилена (смесь полиэтилена и сажи), плотность которой выше 0,94.

При этом назначение товара (для покрытия стальных труб) в том числе после химического изменения его состава подтверждается материалами дела (письмом производителя, сведениями производителя на сайте, ответом покупателя товара, непосредственно использующего его по назначению).

Как поясняли представители заявителей в судебных заседаниях, в 2017 году, после окончания судебных споров по коду товара и вступлению решений в законную силу по делам N А40-113601/16-79-971 от 17.03.2017, N А40-9768/17-72-84 от 02.08.2017; N А40-9349/17-72-85 от 02.08.2017; N А40-9235/17-17-87 от 21.08.2017; N NА40-9163/2017-84-88 от 14.08.2017: в 63 декларациях на товар был заявлен код 3901101000 (пошлина 0% -полиэтилен линейный):

В 2018 году Обществом было подано 46 деклараций на товар, в которых был заявлен код 3901101000 (пошлина 0%)

По данным поставкам отказов в выпуске товара не было, у таможенных органов не возникало вопросов по классификации Товара. При этом, товар поставлялся один и тот же, что и с апреля 2015 года.

Изменение химического состава Товара, поставляемого с марта 2015 года, также подтверждается "Обязательной тарифной информацией" - документ, выдаваемый таможенными органами Европейского сообщества на основании пункта 1 статьи 5 Регламента N 2454/93 Комиссии Европейских сообществ и подтверждающий таможенный код товара.

Согласно "Обязательной тарифной информации", выданной таможенными органами Финляндии, Товар классифицируется по новому коду 39011010 (в т.ч. в соответствии с Гармонизированной системой описания и кодирования товаров, которой соответствует ЕТН ВЭД ЕАЭС).

Смена химического состава и классификационного кода Товара, ввозимого в проверяемый период ООО "ТК Интерхимгруп", подтверждается также экспортными декларациями и транспортными накладными CMR по всем поставкам, указанным в Акте, которые были представлены в Выборгскую таможню при таможенном оформлении Товара.

14 августа 2015 года по заявлению АО "Выксунский металлургический завод", который является одним из покупателей Товара, ввозимого Обществом, было получено предварительное решение по классификации Товара по ТН ВЭД ЕАЭС N RU/10400/15/0141, в соответствии с которым Товар классифицирован кодом ТН ВЭД ЕАЭС - 3901 10 100 0 (ставка таможенной пошлины - 0%).

Дополнительно ООО ""ТК Интерхимгруп"" совместно с другим импортером Товара (ООО "Интерхим"), а также таможенный представитель ООО "ТБ "Трансэкспедиция" в целях окончательного подтверждения факта изменения химического состава товара, руководствуясь статьей 187 ТК ТС, до подачи таможенной декларации в одностороннем порядке дважды производили отбор образцов обновленного Товара. В обоих случаях в соответствии с заключениями экспертов (протокол испытаний N 5-16 от 17.02.2016; протокол испытаний N 1-Р-289-15 от 13.07.2015), товар идентифицировался как полиэтилен линейный с удельным весом менее 0,94 г/смЗ" с рекомендуемым таможенным кодом - 3901 10 100 0.

Неизменность характеристик Товара также подтверждается заключением экспертизы ЦЭКТУ ФТС N 12411001/0004102 от 12.05.2017 с сопроводительным письмом от 07.06.2017 N 34-01-13/0086. Фактическое соответствие Товара коду 3901 10 1000 ЕТН ВЭД ЕАЭС подтверждается заключением экспертизы ЦЭКТУ ФТС N12411001/0004102 от 12.05.2017 года по тому же товару.

Таким образом, по убеждению судебной коллегии, суд первой инстанции, установив приведенные выше обстоятельства, обоснованно заключил, что выбранная обществом субпозиция 3901 10 100 0 содержит более достоверное описание свойств товара по сравнению с субпозицией 3901 20 900 9, к которой отнес товар таможенный орган.

Таможенный орган ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни в апелляционном суде не доказал правомерность решений о классификации товара от 22.09.2017 N РКТ-10206000-17/000273; РКТ-10206000-17/000274; РКТ-10206000-17/000275; РКТ-10206000-17/000276; РКТ-10206000-17/000277; РКТ-10206000-17/000278; РКТ-10206000-17/000279; РКТ-10206000-17/000314; РКТ-10206000-17/000315; РКТ-10206000-17/000316; РКТ-10206000-17/000317; РКТ-10206000-17/000318; РКТ-10206000-17/000319; РКТ-10206000-17/000320; РКТ-10206000-17/000321; РКТ-10206000-17/000322; РКТ-10206000-17/000323, РКТ-10206000-17/000324; РКТ-10206000-17/000325, РКТ-10206000-17/000326; РКТ-10206000-17/000327; РКТ-10206000-17/000280; РКТ-10206000-17/000281; РКТ-10206000-17/000282; РКТ-10206000-17/000283; РКТ-10206000-17/000284; РКТ-10206000-17/000285; РКТ-10206000-17/000286; РКТ-10206000-17/000287; РКТ-10206000-17/000288; РКТ-10206000-17/000289; РКТ-10206000-17/000290; РКТ-10206000-17/000291; РКТ-10206000-17/000292; РКТ-10206000-17/000293; РКТ-10206000-17/000294; РКТ-10206000-17/000295; РКТ-10206000-17/000296; РКТ-10206000-17/000297; РКТ-10206000-17/000298; РКТ-10206000-17/000299; РКТ-10206000-17/000300; РКТ-10206000-17/000301; РКТ-10206000-17/000302; РКТ-10206000-17/000303; РКТ-10206000-17/000304; РКТ-10206000-17/000305; РКТ-10206000-17/000306; РКТ-10206000-17/000307; РКТ-10206000-17/000308; РКТ-10206000-17/000309; РКТ-10206000-17/000310; РКТ-10206000-17/000311; РКТ-10206000-17/000312; РКТ-10206000-17/000313 по коду 3901 20 900 9 ТН ВЭД ТС, и не опроверг достоверность доказательств, представленных заявителями в обоснование своих доводов.

Суд первой инстанции обоснованно признал недействительными названные решения о классификации товара, как не соответствующие таможенному законодательству и нарушающие права и законные интересы заявителей. Указанные решения подлежат признанию недействительными с момента их принятия.

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает, что суд первой инстанции дал правильную оценку обстоятельствам дела и принял законное решение, оснований для его отмены не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.04.2018 по делу N А56-101217/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу Выборгской таможни - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Сомова

Судьи

Л.В. Зотеева И.В. Юрков