Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2018 г. N 04АП-5544/17

г. Чита

27 февраля 2018 г.

Дело N А58-1596/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 февраля 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Монаковой О.В., Даровских К.Н., Гречаниченко А.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Федоренко Я.Ю., рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Цветкова Виталия Александровича на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 августа 2017 года по делу N А58-1596/2015 по заявлению конкурсного управляющего Щербиной Н.И. о возобновлении производства по заявлению и о рассмотрении заявления по существу о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника Цветкова Виталия Александровича, учредителя должника Орел Марии Яковлевны солидарно по обязательствам должника - ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" в размере 15 892 198,24 руб. в деле по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 5 по Республике Саха (Якутия) к обществу с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" (ИНН 1434036347, ОГРН 1081434001000 677000, г. Якутск, ул. Дзержинского,26 корп.3, кв. 15) о признании должника несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: Немытышева Н.Д.)

определением председателя второго судебного состава Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2018 г. судья Оширова Л.В. заменен на судью Даровских К.Н. в составе судей, рассматривающих настоящее дело,

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от Цветкова В.А. - Сиднева С.Н. представителя по доверенности от 27.11.2017 г.

от Орел М.А. - Мезениной С.Ю. представителя по доверенности от 04.02.2016 г.

установил:

03.04.2015 Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 5 по Республике Саха (Якутия) обратилась в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) к обществу с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" (ИНН 1434036347, ОГРН 1081434001000) с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением от 09.06.2015 заявление Федеральной налоговой службы РФ в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 5 по Республике Саха (Якутия) к обществу с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой- Восток" о признании несостоятельным (банкротом) признано обоснованным.

В отношении общества с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" введено наблюдение сроком на три месяца. Временным управляющим должника утверждена Щербина Наталью Ивановна - член Некоммерческого партнерства "Центральное агентство арбитражных управляющих", с назначением временному управляющему вознаграждения в размере 30 000 рублей ежемесячно за счет имущества должника. Сведения о наблюдении опубликованы в издании "Коммерсантъ" N 112 от 27.06.2015, стр. 31.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 08.09.2015 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой- Восток" открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца до 12.01.2016 года. Конкурсным управляющим утверждена Щербина Наталья Ивановна. Сведения об открытии конкурсного производства опубликованы в издании "Коммерсантъ" N 72 от 19.09.2015.

Определением от 16.02.2016 суд удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего должника - общества с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" Щербиной Н.И., приостановил производство по заявлению конкурсного управляющего Щербиной Н.И. N 93 от 01.12.2015 о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника Цветкова Виталия Александровича, учредителя должника Орел Марии Яковлевны по обязательствам ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" до окончания расчетов с кредиторами.

26.07.2017 г. конкурсный управляющий обратился с ходатайством о возобновлении производства по данному заявлению, указав о том, что в реестр требований кредиторов включена задолженность в размере 51 773 006,79 руб. В конкурсную массу включено имущество должника в виде дебиторской задолженности в размере 18 148 659,92 руб. По данному имуществу проведены торги (первые, повторные и посредством публичного предложения), которые признаны несостоявшимися, так как не представлены заявки на участие. Другое имущество у должника отсутствует. В связи с признанием торгов несостоявшимися, отсутствием денежных средств на счете организации, открытом в кредитной организации, расчеты с кредиторами не проводились.

Согласно отчету конкурсного управляющего в реестр требований кредиторов включена задолженность в размере 51 773 006,79 руб. В конкурсную массу включено имущество должника в виде дебиторской задолженности в размере 18 148 659,92 руб.

По данному имуществу проведены торги (первые, повторные и посредством публичного предложения), которые признаны несостоявшимися, так как не представлены заявки на участие. Другое имущество у должника отсутствует. Начальная продажная цена лота согласно проведения публичного предложения была снижена до 1 397 500 рублей (снижение на 92,3 %).

В связи с признанием торгов несостоявшимися, отсутствием денежных средств на счете организации, открытом в кредитной организации, расчеты с кредиторами не проводились.

08.12.2015 в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) поступило заявление конкурсного управляющего Щербиной Н.И. N 93 от 01.12.2015 о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника - Цветкова Виталия Александровича, учредителя должника - Орел Марии Яковлевны солидарно по обязательствам ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток", о взыскании с бывшего руководителя должника - Цветкова Виталия Александровича, учредителя должника - Орел Марии Яковлевны солидарно суммы 15 892 198,24 руб.

В соответствии со статьей 49 АПК РФ суд принял уточнение конкурсным управляющим заявленных требований, а именно о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника Цветкова Виталия Александровича, и учредителя должника - ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" Орел Марии Яковлевны, к субсидиарной ответственности солидарно. Просил взыскать с руководителя должника Цветкова Виталия Александровича и учредителя должника - ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" Орел Марии Яковлевны в порядке привлечения к субсидиарной ответственности 51 943 193,15 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 августа 2017 года производство по заявлению арбитражного управляющего ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" Щербиной Н.И. о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника Цветкова Виталия Александровича, учредителя должника Орел Марии Яковлевны солидарно по обязательствам должника -ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" возобновлено. Заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Привлечен к субсидиарной ответственности бывший руководитель должника - общества с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" Цветков Виталий Александрович, с которого взыскана в пользу общества с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" сумма 33 735 858 руб. 30 коп.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Цветков Виталий Александрович обжаловал его в апелляционном порядке.

Заявитель в своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции в части привлечения его к субсидиарной ответственности, ссылаясь на то, что вывод суда о присутствии совокупности условий для привлечения Цветкова В.А., к субсидиарной ответственности по обязательствам должника является преждевременным.

Конкурсный управляющий не указал, каким образом неисполнение обязанности Цветкова В.А. по передаче конкурсному управляющему документов, отражающих экономическую деятельность должника, конкурсный управляющий была лишен возможности выявить какое-либо имущество либо права требования, принадлежащие должнику, оспорить сделки должника с целью возврата имущества в конкурсную массу и вследствие этого удовлетворить требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов должника. Напротив, материалами дела установлено, что конкурсным управляющим в ходе принятых мер были обнаружены транспортные средства должника, дебиторская задолженность должника.

Конкурсный управляющий ссылается в заявлении в качестве причин банкротства общества на задолженность по сделкам, заключенным в следующие периоды: договор займа от 22.02.2013, договоры поставки от 11.10.2013, от 04.04.2014. Однако указанные сделки заключены до июля 2014 года, то есть до момента, когда Цветков В.А. стал руководителем должника.

Следовательно, невозможность удовлетворения требований кредиторов никак е связана с действиями (бездействием) Цветкова В.А. Цветков В.А. фактически не был наделен никакими исполнительно- распорядительными функциями, а был номинальным директором. Вся полученная от прежнего руководителя документация была передана главному механику и исполняющему функции генерального директора ООО "НГВПС-Восток" Черепанову В.В.

Вина Цветкова В.А. (п.1 ст.401 ГК РФ), а также причинно-следственная связь между не передачей конкурсному управляющему документации и невозможностью удовлетворения требований кредиторов не подтверждены материалами дела

Довод конкурсного управляющего о том, что именно в результате неисполнения обязанности Цветкова В.А. по передаче документов бухгалтерского учета и отчетности с 2009 по июль 2014 г. не удалось сформировать конкурсную массу документально не подтвержден.

Представитель участника общества в отзыве на апелляционную жалобу указал, что Цветков В.А. не был лишен права обратиться с заявлением об увольнении и обратиться в налоговую инспекцию о несоответствии данных в ЕГРЮЛ, чего сделано не было. В то же время не обращение конкурсного управляющего в суд об истребовании документов, явно свидетельствует о его информированности об отсутствии документов у Цветкова В.А.

В письменных пояснениях представитель Цветкова В.А. поддержал доводы апелляционной жалобы.

В судебном заседании представители лиц, присутствующих в судебном заседании поддержали свои правовые позиции по делу.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы в обжалуемой части, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдение норм процессуального права в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 03.04.2015 Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России N 5 по Республике Саха (Якутия) обратилась в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) к обществу с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" (ИНН 1434036347, ОГРН 1081434001000) с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом).

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 30.03.2015 учредителем общества с ограниченной ответственностью "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" является Орел Мария Яковлевна, директором общества является Цветков Виталий Александрович, запись внесена в реестр 15.07.2014.

Конкурсный управляющий в своем заявлении просит привлечь к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Цветкова В.А., учредителя должника Орел М.Я. указав о том, что обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением должника возникла 28.10.2013, как наиболее ранняя из остальной задолженности, 28.02.2014 - 1 месяц срок подачи заявления о признании должника банкротом на основании статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве), а также на основании пункта 4 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) в связи с не передачей документов, имущества конкурсному управляющему.

Суд первой инстанции, придя к выводу, что на дату возникновения обязанности обращения с заявлением о признании должника банкротом Цветков В.А. не являлся руководителем, а на учредителя законом не возложена обязанность обращения с заявлением о признании должника банкротом, в удовлетворении требований отказал. Установив совокупность условий для привлечения Цветкова В.А. к субсидиарной ответственности по ч.4 ст. 10 Закона о банкротстве заявление конкурсного управляющего удовлетворил.

Апелляционная жалоба подана на определение в части удовлетворения заявления конкурсного управляющего.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дела по доводам апелляционной жалобы, считает возможным не согласиться с выводами суда первой инстанции в части привлечения к субсидиарной ответственности Цветкова В.А. на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. Федерального закона 28.06.2013 года N 134-ФЗ) "О несостоятельности (банкротстве)", если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделка указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействие нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Контролирующим должника лицом признается лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (ст. 2 Закона о банкротстве).

Ответственность контролирующих должника лиц является гражданско-правовой, в связи с чем возложение на ответчиков обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам ст. 15 ГК РФ.

Следовательно, для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с разъяснениями пункта 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Судам разъяснено, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности. Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами, директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие), повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.

Как установлено в качестве основания для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий указал на неисполнение Цветковым В.А. обязанности по передаче документов бухгалтерского учета и отчетности с 2009 по июль 2014 года включительно, договоров подряда, оказания услуг, аренды и других документов, печатей, приказов с 2009 по июль 2014 года, трудовых книжек, личных дел сотрудников (л. д. 85-87, 53-57).

Из материалов дела следует, что 14.07.2014 приказом N 70 директором ООО "НГВПС-Восток" назначен Цветков Виталий Александрович (л. д. 96).

17.07.2014 Цветков В.А. принял от бывшего руководителя (управляющего директора) ООО "НГВПС-Восток" Тарариева Н.Ю. документы, имущество должника, денежные средства (л.д. 53-57).

Имущество должника, отраженное на счете 01 бухгалтерского учета, принято на сумму 5 630 265 руб. 12 коп. (л. д. 56).

Согласно акту приема передачи от 17.07.2014 г. Цветков В.А. документы, имущество должника и денежные средства, полученные от бывшего руководителя передал начальнику ПТО Черепанову В.В. (л.д. 63-66 т.2).

Приказом N 73 от 14.07.2014 г. Черепанов В.В. наделен правом первой подписи платежных документов ООО "НГВПС -Восток". Данный приказ представлен в филиал Банка ГПБ (АО) "Дальневосточный".

Из материалов также следует, что 13.08.2015 в Арбитражный суд РС (Я) поступило ходатайство временного управляющего ООО "Нефтегазвзрывпромстрой-Восток" от 12.08.2015 N 33 об истребовании документов, обязании руководителя ООО "Нефтегазвзрывпромстрой - Восток" Цветкова Виталия Александровича передать временному управляющему Щербиной Н.И. копии бухгалтерской и иной документации должника, заверенные надлежащим образом.

Определением суда от 15.09.2015 производство по заявлению прекращено по ходатайству временного управляющего применительно к пункту 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов также следует, что от учредителя должника в адрес конкурсного управляющего в октябре 2015 года поступили учредительные документы, часть договоров, протоколов, оборотно-сальдовая ведомость по счету 001 за 01.01.2014 - 17.07.2014, оборотно-сальдовая ведомость по счету 01 за 01.01.2014 - 17.07.2014 и иные документы, согласно описи вложения в конверт (л. д. 42-44), что позволило в свою очередь сформировать конкурсную массу должника в сумме 18 148,660 тыс. руб. дебиторской задолженности, которая не была реализована, в связи, с чем реестр требований кредиторов не погашался.

Таким образом, при установленных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что конкурсным управляющим не представлены доказательства того, что действия (бездействие) Цветкова В.А. по не передаче документов привело к невозможности формирования конкурсной массы, конкурсным управляющим не доказано наличие причинно-следственной связи между действиями руководителем и наступившими последствиями.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что основания для применения к ответчику мер ответственности, установленных статьей 10 Закона о банкротстве, отсутствуют, в удовлетворении требований конкурсного управляющего о привлечении Цветкова В.А. к субсидиарной ответственности надлежит отказать, а определение суда первой инстанции подлежит отмене в части на основании п.п.3,4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 августа 2017 года по делу N А58-1596/2015 в обжалуемой части отменить.

В удовлетворении заявления к Цветкову Виталию Александровичу о привлечении его к субсидиарной ответственности в сумме 33 735 858 руб. 30 коп. отказать.

В остальной части Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 28 августа 2017 года по делу N А58-1596/2015 оставить без изменения.

Возвратить Цветкову Виталию Александровичу (г. Кирсанов) из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины уплаченной по чек-ордеру от 07.09.2017 г.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение одного месяца с даты принятия.

Председательствующий

О.В. Монакова

Судьи

К.Н. Даровских
А.В. Гречаниченко

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.