Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2018 г. N 12АП-27/18

г. Саратов

01 марта 2018 г.

Дело N А12-27827/2017

Резолютивная часть постановления объявлена "27" февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен "01" марта 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Борисовой Т.С., Никольского С.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Дроздовой В.С.,

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" - Орловой Е.О., действующей на основании доверенности от 01.09.2017,

представителя муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" - Оганесян А.А., действующей на основании доверенности от 07.12.2017 N 433,

представителя акционерного общества "Оптовая электрическая компания" - Калюжную И.Н., действующей на основании доверенности от 28.07.2017 N 18/2017, Ковальчук О.А., действующей на основании доверенности от 08.07.2015 N 32/2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 декабря 2017 года по делу N А12-27827/2017, (судья Аниськова И.И.) по исковому заявлению муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620) к обществу с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" (ИНН 3445084145, ОГРН 1063460054096) с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества "Оптовая электрическая компания" (ИНН 3444103821, ОГРН 1023403437683) о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее - МУПП "ВМЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области к обществу с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" (далее - ООО "СтройМаркет-Юг", ответчик) о взыскании 50 000 руб. задолженности по оплате услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии.

Судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "Оптовая электрическая компания".

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил размер иска, просил взыскать с ответчика задолженность по оплате услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии по договору N 797-ТЭ от 01.07.2015 за апрель 2017 г. в размере 11 030 252,55 руб.

Уточненные требования приняты судом первой инстанции к рассмотрению (определение от 05.09.2017).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 04 декабря 2017 года по делу N А12-27827/2017 иск удовлетворен.

С общества с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" в пользу истца муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" взыскана задолженность по оплате услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии по договору N 797-ТЭ от 01.07.2015 за апрель 2017 г. в размере 11 030 252,55 руб.

С общества с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 78 151 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью "СтройМаркет-Юг" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по основаниям, изложенным в жалобе, принять новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не учтены следующие обстоятельства:

- при установлении факта безучетного потребления 07.04.2017 на приборе учета не было выявлено мерцание знака "Фаза 1",

- отсутствие напряжения на фазе "А" не отображается на жидкокристаллическом экране ПУ, абонент не мог самостоятельно выявить нарушение,

- отсутствие напряжения на фазе "А", а также бездействия потребителя, выразившиеся в ненадлежащей эксплуатации ПУ, не является безучетным потреблением,

- акт о неучтенном потреблении не соответствует нормам Основных положений N 442.

Кроме того, по мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции необоснованно не принят контррасчет ответчика.

Истец и третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представили суду апелляционной инстанции письменные отзывы.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, в соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) и пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (статьи 779 и 781

Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов, 01.07.2015 между истцом и ответчиком заключен договор N 797-ТЭ на оказание услуг по передаче (транспортировке) электрической энергии, по условиям которого МУПП "ВМЭС" (сетевая организация) обязалось оказывать ООО "СтройМаркет-Юг" (потребитель) услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих сетевой организации праве собственности или ином законном основании, а потребитель обязался оплачивать указанные услуги в порядке, установленном договором (пункт 1.1 договора).

По условиям п. 2.1.2 договора потребитель обязан незамедлительно уведомлять сетевую организацию обо всех нарушениях схем учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

Согласно п.2.1.8 договора потребитель обязан самостоятельно или на основе соответствующих договоров с Сетевой организации осуществлять замену, обслуживание и поверку прибора учета, принадлежащих потребителю. Замена расчетных приборов учета и питающих их измерительных трансформаторов тока и напряжения, принадлежащих потребителю, осуществляется только после согласования такой замены с сетевой организацией и в присутствии представителя сетевой организации.

В соответствии с п.2.1.9 договора потребитель обязан обеспечить надлежащий учет электрической энергии в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Перечень, расположение и индивидуальные характеристики СКУЭ приведены в Приложении 3 к настоящему договору.

Пунктами 3.4,3.5 договора предусмотрено, что в случае установления представителем сетевой организации факта безучетного потребления электрической энергии потребителем составляет акт о безучетном потреблении электроэнергии. Акт о безучетном потреблении электроэнергии составляется при выявлении представителями сетевой организации факта неисправности СКУЭ при отсутствии уведомления о факте неисправности потребителя.

Согласно пункту 4.9 договора при наличии актов безучетного потребления электрической энергии, объем энергии (мощности) потребленной с нарушением определяется следующим образом: п.4.9.1 при выходе из строя счетчиков энергии, измерительных трансформаторов тока, цепей вторичной коммутации и других элементов СКУЭ, при обнаружении нарушений, обусловленных недопустимыми погрешностями устройств, счкетчиков и приборов, а также обнаружении нарушений (повреждений) пломб или знаков визуального контроля, установленных сетевой организации расчет за потребленную потребителем энергию (мощности) производится:

- по усредненному потреблению энергии, рассчитываемому пропорционально потреблению предыдущих 3 дней до момента выхода из строя счетчика (для СКУЭ оснащенных устройствами сбора и передачи данных);

- на основании показаний контрольного прибора учета, установленного на стороне сетевой организации;

- по фактической максимальной нагрузке или установленной мощности токоприемников и числу часов работы оборудования, запитанного через неисправную СКУЭ.

Расчетным периодом для оплаты оказываемых услуг является один календарный месяц (п.5.3 договора).

В соответствии с п.5.8 договора потребитель производит оплату услуг за передачу электрической энергии в текущем месяце путем перечисления денежных средств на расчетный счет сетевой организации в следующем порядке:

-до 15 числа текущего месяца в размере 30% стоимости услуг по передаче электрической энергии, рассчитанных по плановому объему текущего месяца;

-до 10 числа месяца, следующего за расчетным, производится окончательный платеж.

Как следует из абзаца 8 пункта 2 Основных положений N 442, безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (п. 172 Основных положений).

07.04.2017 сотрудниками сетевой организации МУПП "ВМЭС" в присутствии главного энергетика ООО "СтройМаркет-Юг" Звягинцева М.Ю., проведена плановая проверка состояния измерительного комплекса электроэнергии потребителя, расположенного на производственной базе по проспекту Волжский, д.30.

В ходе проведенной проверки сетевой организацией было выявлено нарушение в работе узла учета, а именно отсутствие напряжения по фазе "А", что зафиксировано в акте инструментальной проверки 336 от 07.04.2017, подписанным главным энергетиком Звягинцевым М.Ю.

В результате проведенной проверки сотрудниками МУПП "ВМЭС" в присутствии директора ООО "СтройМаркет-Юг" Шмидта В.В. и главного энергетика Звягинцева М.Ю. составлен акт о неучтенном потреблении энергии N 92/17 от 07.04.2017, в котором отражен факт выявленного нарушения -неисправен узел учета (отсутствует напряжение по фазе "А").

Представители ООО "СтройМаркет-Юг" отказались от подписи в акте о неучтенном потреблении, факт отказа от подписи зафиксирован в присутствии двух незаинтересованных лиц.

На основании акта N 92/17 от 07.04.2017 истцом определён объём безучётного потребления электрической энергии за период с 31.07.2016 (дата запланированной проверки, предыдущая проверка была 31.07.2015) по 07.04.2017, по максимальной мощности электроустановок потребителя (600 кВт), с учетом оплаченного объема составил 3 067 024 Квтч.

За период с 08.04.2017 по 30.04.2017 расчет объема электроэнергии за 23 дня апреля месяца (замещающая информация за апрель 2016 г.) составил 33 920 кВт.

Выявленный объем и стоимость безучетного потребления электрической энергии, были включены в акт об оказании услуг по передаче электрической энергии N 00006369 от 30.04.2017 к договору N 797-ТЭ от 01.07.2015 на сумму 11 030 252,55 руб.

Ответчик свои обязательства по оплате оказанных услуг по договору за спорный период не исполнил.

Данные обстоятельства явились основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением

В силу частей 1, 2 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно п.1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с п. 188 Основных положений N 442 объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В присутствии представителей ответчика - главного энергетика Звягинцева М.Ю., директора Шмидт В.В. составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 92/17 от 07.04.2017. Согласно акту на счетчике Меркурий 230 ART-00 PQRSIDN заводской N 20350623 отсутствует напряжение по фазе "А", вследствие чего узел учета неисправен.

Представители ответчика от подписи отказались.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 92/17 от 07.04.2017 составлен в соответствии с требованиями пункта 193 Основных положений N 442.

Как следует из материалов дела, пояснений представителя истца, вывод об отсутствии напряжения по фазе "А" был сделан сотрудниками МУПП "ВМЭС", в том числе, на основании визуального осмотра индикатора прибора учета.

Согласно техническим характеристикам установленного на объекте ответчика прибора учета электрической энергии Меркурий 230 ART-00 PQRSIDN, данный прибор учета обеспечивает отображение информации на жидкокристаллическом индикаторе, на которой в том числе выводится пиктограмма фаз (Фаза 1, Фаза 2, Фаза 3).

Считывание информации с индикатора счетчика производится с помощью кнопок (п. 5.1 руководства по эксплуатации АВЛГ.411152.021 РЭ).

Согласно п.5.1.4 руководства по эксплуатации АВЛГ.411152.021 РЭ при коротком нажатии клавиши "О" на экране ЖКИ высвечиваются вспомогательные параметры в следующей последовательности: активная мощность (Вт) -реактивная

мощность (Вар) - полная мощность (ВА) - напряжение сети (В) - ток в нагрузке (А) - cos j - частота сети (Гц), а для счетчиков с внутренним тарификатором -текущее время (с) - текущая дата. Выбор параметра осуществляется при длительном (более 3 сек) нажатия клавиши "О". При коротком нажатии клавиши "О" выводится на экран ЖКИ значение параметра суммарное и по каждой фазе в отдельности. При индикации напряжения и тока сети - суммарное значение не индицируется.

В соответствии с письмами завода - изготовителя ООО НПК "ИНКОТЕКС" от 14.11.2017 N 066/СУ, от 22.11.2017 N 102 во время индикации потребленной энергии (кВтч), в нижней части ЖКИ экрана отображаются знаки Фаза1, Фаза 2, Фаза 3.

Постоянное отображение знака говорит о наличии напряжения на соответствующей фазе, а мерцание знака - об отсутствии напряжения. Дополнительно посмотреть величину напряжения по каждой из фаз можно при помощи кнопок. Последовательность нажатия кнопок счетчика для отображения параметров описана в руководстве АВЛГ.411152.021 РЭ, п.2.4.16.1 счетчик обеспечивает:

2.4.16.1 Отображение на жидкокристаллическом индикаторе (с помощью клавиш "ВВОД" и " ") значения потребленной активной (реактивной) электрической энергии по каждому тарифу (до четырех тарифов) и сумму по всеми тарифам с нарастающим итогом, измеренное значение активной (реактивной и полной мощности) в каждой фазе и сумму, напряжение в каждой фазе, ток в каждой фазе, cos j в каждой фазе и по сумме фаз, частоту сети, текущее время и текущую дату.

Из пояснений истца, представленной в дело информации завода-изготовителя и Руководства по эксплуатации электросчетчика, следует, чтобы узнать о наличии или отсутствии напряжения по фазе "А" достаточно посмотреть на счетчик, который имеет функцию отображения аварийных событий.

Поведение замеров имеет своей целью подтвердить информацию, отображаемую на жидкокристаллическом экране счетчика.

Однако, на момент выявления нарушения на приборе учета имело место мерцание знака Фаза 1, что свидетельствовало об отсутствии напряжения по соответствующей фазе.

Таким образом, как правильно установил суд первой инстанции, представленные в материалы дела доказательства подтверждают то, что потребитель имел возможность самостоятельно обнаружить неисправность в системе учета.

Данное обстоятельство подтверждено также в письмах завода - изготовителя ООО НПК "ИНКОТЕКС" от 14.11.2017 N 066/СУ, от 22.11.2017 N 102.

В соответствии с п. 180 Основных положений лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

Обязанность по своевременному информированию потребителем сетевой организации обо всех нарушениях схем учета и неисправностях содержится также в п. 2.1.2 договора.

Вместе с тем, доказательств надлежащего уведомления сетевой организации потребителем о нарушении порядка учета электрической энергии из-за отсутствия напряжения на фазе "А" не представлено.

ООО "СтройМаркет-Юг" не представило доказательств о состоянии системы учета в рабочем состоянии, более того, представлены документы, подтверждающие, что в трансформаторе напряжения перегорел предохранитель. Также в ответ на претензию истца ответчик в письме от 06.07.2017 исх.N 212 сообщил, что по результатам проведения анализа журнала событий коммерческого прибора учета электрической энергии - Меркурий 230 ART-00 PQRSIDN заводской N 20350623 установлено, что недоучет по фазе "А" происходил с сентября 2016 года по апрель 2017 года, т.е. неисправность системы учета потребителем не опровергается.

Как указывалось выше, отсутствие напряжения одной из фаз позволяет определить установленный прибор учета.

При этом, законодательством закреплено, что прибор учета должен функционировать в соответствии с его назначением.

Так, в соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение и проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

В соответствии с пунктом 2.11.6 Правил N 6, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Кроме того, обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с п. 1 статьи 539 ГК РФ, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Исходя из пункта 2 Основных положений N 442, состав безучетного потребления электроэнергии образует не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающее в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя.

Как разъяснил Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833 из приведенного в п.2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Невыполнение законодательно возложенных на потребителя обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и сообщению о его неисправности, привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с п.2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучетное.

При таких обстоятельствах, возражения ответчика об отсутствии виновных действий, связанных с выявленной неисправностью прибора учета, судом первой инстанции обоснованно отклонены.

Законодательством установлен повышенный стандарт поведения субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в гражданских правоотношениях, предполагающий необходимость повышенной осмотрительности при приобретении и осуществлении ими гражданских прав, несоблюдение которого вне зависимости от вины данного субъекта предполагает отнесение на него соответствующих негативных последствий.

Отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии, а обязанность по обеспечению функционированию прибора учета возлагается на потребителя (согласуется с позицией Верховного суда РФ, изложенной в определении от 30.09.2016 N 303-ЭС16-12044).

Неисполнение потребителем обязанности по уведомлению гарантирующего поставщика либо сетевой организации о неисправности прибора учета и составление соответствующего акта является достаточным основанием для вывода о безучетном потреблении электроэнергии.

В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Также пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающим продажу электрической энергии на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке

поставки по формуле:

W = Pмакс х Т, где Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; Т - количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электроэнергии, но не более 8760 часов.

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен за период с 31.07.2016 (дата не позднее которой проверка должна была быть проведена) по 07.04.2017 по величине максимальной мощности, согласованной потребителем в приложении к договору N 797-ТЭ от 01.07.2015 (600 кВт), исходя из количества часов в сутки -24 ч., за минусом оплаченного объема электроэнергии, что соответствует положениям, содержащимся в пункте 195 Основных положений N 442.

За период с 08.04.2017 по 30.04.2017 расчет объема электроэнергии за 23 дня

апреля месяца произведен по замещающей информации за аналогичный период -апрель 2016 г.

Стоимость оказанных услуг по передаче электроэнергии за прель 201г. составила 11 030 252,55 руб.

Данный расчет судом проверен, признан верным, арифметически не опровергнут ответчиком.

Контррасчет ответчика судом первой инстанции правильно не принят, поскольку единственным способом расчета безучетного потребления является расчетный метод, изложенный в подпункте "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений. Иного расчетного способа в случае безучетного потреблений действующим законодательством не предусмотрено.

Утверждение ответчика об определении объема переданной электроэнергии исходя их пятидневной рабочей недели с продолжительностью ежедневной работы предприятия - 8 ч, судом первой инстанции обоснованно не принято во внимание.

Из подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений следует, что при определении объема безучетного потребления к расчету всегда принимается режим потребления 24 часа в сутки.

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления, существует в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен в договоре.

Однако, в договоре N 797-ТЭ от 01.07.2015 сторонами не согласован режим работы энергопринимающих устройств ответчика, в связи с чем, каких-либо оснований считать, что примененный истцом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не соответствует императивным нормам Основных положений N 442, в данном случае не имеется.

Ответчиком в нарушение требований ст. 65 АПК РФ не представлено каких-либо доказательств того, что у него имеется оборудование, потребляющее электрическую энергию в ином (не круголосуточном) режиме. Из представленных в материалы дела правил внутреннего трудового распорядка ООО "СтройМаркет-Юг" следует, что на предприятии также предусмотрен режим ненормированного рабочего времени.

Таким образом, представленный ответчиком контррасчет объема электроэнергии за спорный период правильно отклонен судом первой инстанции, поскольку он не соответствует фактическим обстоятельствам дела и нормам действующего законодательства.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, арбитражным судом первой инстанции обоснованно удовлетворены исковые требования.

Судебные расходы распределены между сторонами по правилам главы 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пришел к выводу, что они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учётом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 04 декабря 2017 года по делу N А12-27827/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

Т.С. Борисова С.В. Никольский