Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2018 г. N 17АП-10681/09

г. Пермь

28 февраля 2018 г.

Дело N А60-1872/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 февраля 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Романова В.А.,

судей Мартемьянова В.И., Чепурченко О.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Балакиревой Н.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Лисициной Ирины Вадимовны

на определение Арбитражный суд Свердловской области от 06 декабря 2017 года, принятое судьёй Койновой Н.В. в рамках дела N А60-1872/2009 о признании банкротом ЗАО "Интер Комплект Строй"

по обособленному спору по жалобам Лапкиной Татьяны Ивановны, Громыхаловой Марины Владимировны и комитета кредиторов ЗАО "Интер Комплект Строй" на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим Лисициной Ириной Вадимовной возложенных на неё обязанностей,

в заседании суда приняли участие конкурсный управляющий Лисицина И.В. (паспорт) и её представитель Кузнецов В.В. (паспорт, дов. от 01.12.2017)

(иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично путем размещения информации на Интернет-сайте суда),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 11.02.2009 принято заявление о признании банкротом ЗАО "Интер Комплект Строй" (далее - Должник, Общество "ИКС"), возбуждено производство по настоящему делу о банкротстве.

Определением арбитражного суда от 28.04.2009 в отношении Должника введено наблюдение, временным управляющим утвержден Шагалиев Ф.М.

Определением арбитражного суда от 19.05.2010 в отношении Общества "ИКС" введено внешнее управление, определением от 18.06.2010 его внешним управляющим утвержден Митюшев Дмитрий Владимирович.

Определением арбитражного суда от 08.09.2011 при рассмотрении настоящего дела применены правила о банкротстве застройщиков, установленные параграфом 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Решением арбитражного суда от 22.05.2012 Общество "ИКС" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, обязанности его конкурсного управляющего исполняли Митюшев Д.В., и утвержденная в этом статусе определением от 19.06.2012 Никулина Ульяна Андреевна.

Определением суда от 20.11.2014 Никулина У.А. отстранена от исполнения обязанностей, определением от 08.12.2014 конкурсным управляющим Общества "ИКС" утверждена Лисицина Ирина Вадимовна.

Председатель комитета кредиторов Общества "ИКС" Леонов В.А. от имени комитета кредиторов обратился 06.10.2017 в арбитражный суд с жалобой на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим Лисициной И.В. обязанностей, в которой комитет кредиторов просит признать незаконным бездействие управляющего Лисициной И.В. по непринятию в ведение имущества должника и не включению в конкурсную массу пяти квартир (N N 57, 58, 59, 69, 61) на 17-м этаже и двух нежилых помещений (NN 1 и 4) на цокольном этаже в доме N 1 по ул. Шевелева в г. Екатеринбурге и отстранить Лисицину И.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

Кроме того, 17.10.2017 в арбитражный суд поступила жалоба конкурсных кредиторов Лапкиной Татьяны Ивановны и Громыхаловой Марины Владимировны, в которой они просят признать необоснованным отказ управляющего Лисициной И.В. в предоставлении информации комитету кредиторов и кредиторам Лапкиной Т.И, Громыхаловой М.В. и обязать Лисицину И.В. представить заявителям следующую информацию:

- письменные пояснения о том, проведена ли инвентаризация имущества

должника - помещений на 17-м этаже строящегося здания по ул. Шевелева, 1; если инвентаризация проведена, представить акт инвентаризации и приказ о назначении комиссии по инвентаризации, которая подписала акт;

- письменное пояснение о том, заключено ли к договору на передачу функций заказчика в строительстве от 14.02.2011дополнительное соглашение N 4 между Обществом "ИКС"" и ООО "РТС" о передаче последнему помещений 17-го этажа в указанном выше здании; если таковое заключено - представить его заверенную копию;

- представить заверенные копии уведомлений об отказе Должника от договоров строительства машиномест, квартир, нежилых помещений, направленные внешним управляющим Митюшевым Д.В. участникам долевого строительства в порядке ст. 102 Закона о бакнротстве, с расшифровкой о том, какие из указанных в уведомлении договоры оплачены 100%, а какие не оплачены совсем или оплачены частично;

- заверенную копию договора между ООО "РТС" и Лисициной Л.В. от декабря 2014 года об оказании платных юридических услуг;

- заверенную справку о размере перечисленных ООО "РТС" денежных средств предпринимателю Лисициной И.В. за весь срок действия договора, а также выписку из банка получателя денежных средств по указанному договору;

- акты выполненных работ к договору между ООО "РТС" и предпринимателем Лисициной И.В.

Определением арбитражного суда от 07.11.2017 рассмотрение жалоб комитета кредиторов и кредиторов Лапкиной Т.И., Громыхаловой М.В. на действия конкурсного управляющего Лисициной И.В. назначено к совместному рассмотрению в судебном заседании.

Определением Арбитражный суд Свердловской области от 06.12.2017 (судья Койнова Н.В.) жалобы удовлетворены частично: признано незаконным бездействие конкурсного управляющего Лисицыной И.В., выразившееся в не включении в конкурсную массу должника пяти квартир N N 57-61, расположенных на 17-м этаже, и двух нежилых помещений NN 1 и 4, расположенных на цокольном этаже, в доме N 1 по ул. Шевелева в г. Екатеринбурге; в удовлетворении жалоб в их остальной части отказано.

Конкурсный управляющий Лисицына И.В. обжаловала определение от 06.12.2017 в апелляционном порядке, просит его отменить в части признания её действий незаконными. Апеллянт полагает, что у суда первой инстанции не имелось оснований для этого, поскольку соответствующие действия по передаче квартир и помещений в собственность застройщика-инвестора ООО "РТС" в счет финансирования строительства жилого дома были одобрены собранием кредиторов и обеспечили возможность достройки дома без дополнительного привлечения средств участников строительства. Управляющий считает, что от её действий (бездействия) какой-либо угрозы имущественным интересам должника и его кредиторов не возникло.

ООО "РТС" в письменном отзыве поддерживает доводы жалобы.

Председатель комитета кредиторов Чернуха А.И. и конкурсный кредитор Курочкин Андрей Владимирович в письменных отзывах возражают против удовлетворения апелляционной жалобы Лисицыной И.В., просят оставить обжалуемое определение без изменения.

В заседании апелляционного суда конкурсный управляющий Лисицына И.В. поддержала доводы своей апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность определения от 06.12.2017 проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, в соответствии с заключенным между Обществом "ИКС" и ООО "Ремстройреставрация" договором от 11.02.2011 последнее в интересах заказчика осуществляло строительство многоквартирного 3-секционного жилого дома переменой этажности со встроенными нежилыми помещениями по ул. Хомякова - Данилина в г. Екатеринбурге.

В последующем ООО "Ремстройреставрация" прекратило исполнять указанный договор, в отношении него была введена процедура банкротства.

В связи с этим было заключено соглашение о передаче функций заказчика в строительстве от 25.03.2014, в соответствии с которым функции заказчика-инвестора перешли к ООО "РТС", которое продолжило выполнение строительных работ на указанном выше объекте в интересах Общества "ИКС".

Строительство объекта осуществлялось ООО "РТС" по расценкам, согласованным в 2011 года в первоначальном из указанных договоров.

В связи с тем, что согласно условий договора о передаче функций заказчика от 14.02.2011 расчет с заказчиком-инвестором (ООО "РТС") должен производиться построенными помещениями, а также ввиду существенного удорожания в истекший период стоимости строительства со стороны ООО "РТС" и конкурсного управляющего Общества "ИКС" Лисицыной И.В. приняты действия к согласованию продолжения работ без привлечения для этого средств конкурсных кредиторов - участников строительства. Для этого было предложено переработать первоначальный проект строительства путем размещения вместо технического этажа дома ещё одного (17-го) этажа с пятью квартирами и передачей прав в отношении этих квартир и двух нежилых помещений на цокольном этаже Обществу "РТС" в счет финансирования продолжения строительства дома.

С этой целью конкурсным управляющим Лисицыной И.В. реализованы мероприятия по увеличению имущественных прав Общества "ИКС" путем получения соответствующих проектных решений и разрешительной документации, подтверждающих возможность увеличения полезной площади строящегося объекта: получены положительные заключения Главэкспертизы России от 31.08.2006 N 4-05-036 (повторное) и от 22.09.2016 N 66-2-1-3-0096-16, разрешение на строительство от 23.11.2016 N RU 66302000-299-2016, проведена оценка рыночной стоимости дополнительно созданного имущества для заключения с ООО "РТС" договоров долевого участия в строительстве (отчет об оценке от 22.12.2016 N 26-11/2016); выполнены сметные расчеты и получено положительное заключение экспертизы от 15.03.2017 N Ф-02/17 о соответствии сметной документации действующему законодательству.

При этом обоснованность выполнения экспертизы сметной документации подтверждена вступившим в законную силу определением арбитражного суда от 06.07.2017 по настоящему делу о банкротстве Общества "ИКС".

О выполнении корректировки проекта и получении возможности увеличения площади объекта конкурсным управляющим Лисицыной И.В. доводилось до кредиторов на собрании кредиторов 24.11.2016 - 07.12.2016.

После получения вышеперечисленной разрешительной документации конкурсным управляющим Лисицыной И.В. на рассмотрение собрания кредиторов 15.03.2017 - 17.03.2017 вынесены и собранием одобрены (голосами 54,16% от общего числа голосов по реестру требований кредиторов) условия дополнительного соглашения N 4 к договору о передаче функций заказчика от 14.02.2011, в соответствии с которыми согласовано строительство дополнительно созданного имущества; стоимость строительства увеличена на 36.699.455,68 руб.; неосвоенный объём финансирования строительства установлен в размере 140.190.975,65 руб.

Решение собрания кредиторов в установленном порядке не обжаловалось.

Также собранием кредиторов согласован отказ ООО "РТС" от прав на 24 машиноместа в строящемся объекте, в связи с чем эти машиноместа были затем проинвентаризированы управляющим Лисицыной И.В. и в числе 67-ми машиномест включены в состав конкурсной массы Общества "ИКС" (инвентаризационная опись основных средств N 1 от 10.04.2017). Соответствующие действия управляющего Лисицыной И.В. обжаловались комитетом кредиторов и кредитором Лапкиной Т.А. в судебном порядке, однако в удовлетворении жалобы было отказано (определение арбитражного суда от 07.09.2017, оставлено без изменения постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2017).

После проведения указанного выше собрания кредиторов от 17.03.2017 конкурсным управляющим Лисицыной И.В. от имени Общества "ИКС" (заказчик) заключено с ООО "РТС" (заказчик-инвестор) дополнительное соглашение от 20.03.2017 N 4 к договору на передачу функций заказчика в строительстве от 14.02.2011 (л.д. 80-87 т. 2), которое, в частности, предусматривает увеличение общей стоимости работ по договору на 36.699.445,68 руб. (п. 1.2), установление общей стоимости строительства (создания) объекта в 382.374.005,68 руб. (п. 1.3), дополнительное распределение в собственность заказчика-инвестора пяти квартир (NN 57-61) на 17-м этаже и два нежилых помещения (NN 1 и 4) площадью 59,0 и 90,5 кв. метров на цокольном этаже (п. 1.10), передача которых заказчику-инвестору производится по цене, установленной на основании отчета независимого оценщика от 22.12.2016 N 26-11/2016, а нежилые помещения - по цене 60.000 руб. за один кв. метр их площади (п. 1.11 соглашения).

Руководствуясь решениями собрания кредиторов от 07.12.2016 и от 17.03.2017, а также дополнительным соглашением от 20.03.2017 N 4 конкурсный управляющий Лисицына И.В. от имени Общества "ИКС" заключила с ООО "РТС" договоры участия в долевом строительстве от 17.04.2017 и от 22.04.2017 в отношении двухкомнатных квартир NN 57, 58, 59 и 60 с общей площадью соответственно 85,96 кв. метров, 90,03 кв. метров, 99,31 кв. метров и 64,15 кв. метров и с ценой в 5.415.000 руб., 5.672.000 руб., 6.257.000 руб. и 4.221.000 руб. соответственно, а также в отношении трехкомнатной квартиры N 61 общей площадью 97,9 кв. метров и ценой в 6.168.000 руб. (л.д. 47-71 т. 2).

Названные договоры участия в долевом строительстве прошли государственную регистрацию 28.04.2017.

Комитет кредиторов Общества "ИКС" в лице своего председателя Леонова В.А., а также кредиторы Лапкина Т.И. и Гормыхалова М.В. обжаловали в порядке ст. 60 Закона о банкротстве бездействие управляющего Лисициной И.В., выразившееся в непринятии в ведение и не включении в конкурсную массу указанных пяти квартир и двух нежилых помещений.

Арбитражный суд первой инстанции признал бездействие Лисицыной И.В. в данной части незаконным, указав, что у Должника имеется пять квартир N N 57-61, расположенных на 17-м этаже, и два нежилых помещения NN 1 и 4, расположенных на цокольном этаже, в отношении которых конкурсным управляющим произведена оценка (то есть фактически произведена его инвентаризация), но которые в нарушение требований ст.ст. 129, 131 Закона о банкротстве не включены в состав конкурсной массы Общества "ИКС".

Апелляционный суд не может согласиться с выводами суда о незаконности невключения конкурсным управляющим спорных помещений в состав конкурсной массы ввиду нижеследующих обстоятельств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Закона о банкротстве все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Исключением из этого, как следует из пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве, является имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, средства компенсационных фондов саморегулируемых организаций в случаях, установленных законом, а также иное предусмотренное настоящим Федеральным законом имущество.

Таким образом, по общему правилу имущественные права в отношении жилых и нежилых помещений в возводимом должником-застройщиком многоэтажном жилом доме не относятся к имуществу, перечисленному в пункте 2 статьи 131 Закона о банкротстве, и потому должны включаться в состав конкурсной массы должника-застройщика.

Вместе с тем, нужно отметить и то, что законодательство о банкротстве не предусматривает издания конкурсным управляющим или иным органом специального документа о включении имущества и (или) имущественных прав в состав конкурсной массы должника. С учетом разъяснений Высшего Арбитражного Суда РФ при наличии спора о правах в отношении имущества по заявлению заинтересованного лица может быть вынесен судебный акт об исключении имущества (имущественных прав) из конкурсной массы.

В рассматриваемом случае ни конкурсный управляющий Лисицына И.В., ни ООО "РТС" не оспаривают тот факт, что соответствующие жилые и нежилые помещения вплоть до оформления в установленном порядке сдачи жилого дома в эксплуатацию находятся во владении Должника, но лишь указывают на их особый правовой режим, обусловленный тем, что жилые помещения даже как потенциальные объекты недвижимости появились уже после открытия в отношении должника конкурсного производства и рассматривались как некое средство платежа за работы, выполненные в ходе конкурсного производства.

Таким образом, учитывая, что суд первой инстанции признал факт инвентаризации спорных помещений конкурсным управляющим (об этом, как отметил суд, свидетельствует отчет об оценке, и в этой части судебный акт не оспаривается), соответствующие помещения находятся в составе конкурсной массы Общества "ИКС" по факту их возведения вместе с иными помещениями одного многоквартирного дома, по отношению к которому Общество "ИКС" является застройщиком, а со стороны конкурсного управляющего не требовалось издания отдельного документа об их включении в состав конкурсной массы должника, апелляционный суд полагает, что у суда первой инстанции не имелось предусмотренных статьёй 60 Закона о банкротстве оснований для признания бездействия конкурсного управляющего незаконным.

Ввиду изложенного определение от 06.12.2017 в обжалуемой конкурсным управляющим Лисицыной И.В. части подлежит отмене по основаниям пунктов 3 и 4 части 1 ст. 270 АПК РФ.

Вместе с тем, поскольку по существу управляющим и ООО "РТС" в настоящем споре поставлен вопрос об особом статусе прав ООО "РТС" в отношении соответствующих помещений, апелляционный суд в целях правовой определенности полагает необходимым указать на следующее.

Действительно, в рассматриваемом случае соответствующие разрешения на создание жилых помещений на 17-м этаже дома были получены уже в ходе конкурсного производства, и при этом сами жилые помещения на 17-м этаже возводимого дома изначально рассматривались в качестве средства платежа лицу, осуществляющему возведение дома в интересах должника-застройщика и его конкурсных кредиторов - участников строительства в ходе его конкурсного производства. Целью создания жилых помещений на 17-м этаже за счет реконструкции технического этажа и распределения этих жилых помещений в пользу ООО "РТС" являлось обеспечение финансирования продолжения строительства жилого дома в интересах всех конкурсных кредиторов - участников строительства без дополнительного привлечения их средств.

Отношение к этим жилым помещениям в качестве средства платежа за выполненные Обществом "РТС" в ходе конкурсного производства строительные работы в интересах должника и его кредиторов фактически было одобрено собранием кредиторов Общества "ИКС" от 17.03.2017.

Нужно обратить внимание и на то, что договоры участия в долевом строительстве от 17.04.2017 и от 22.04.2017 совершены с ООО "РТС" в отношении соответствующих помещений по их рыночной стоимости, что подтверждается отчетом об оценке от 22.12.2016 N 26-11/2016.

Следовательно, передача Обществу "РТС" имущественных прав в отношении соответствующих жилых помещений посредством совершения договоров участия в долевом строительстве от 17.04.2017 и от 22.04.2017 по своему правовому характеру аналогична текущим платежам должника за работы в его пользу, выполненные в ходе конкурсного производства (ст. 5 Закона о банкротстве).

Ввиду этого обстоятельства, а также учитывая, что к настоящему времени жилой дом и необходимые коммуникации фактически возведены (согласно пояснениям конкурсного управляющего его готовность превышает 99%), а также принимая во внимание, что требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются преимущественно перед требованиями иных кредиторов применительно к положениям ст.ст. 201.9 и ст. 201.11 Закона о банкротстве, апелляционный суд находит необходимым рассматривать права, которые имеет Общество "РТС" по отношению к пяти квартирам (N N 57-61) на 17-м этаже, применительно к правовому режиму кредитора по текущим платежам.

Тем не менее, последнее обстоятельство не исключает того, что соответствующие спорные помещения вплоть до их передачи участникам строительства в установленном законодательством порядке, пребывают в составе конкурсной массы Общества "ИКС".

Руководствуясь ст. ст. 176, 258, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Свердловской области от 06 декабря 2017 года по делу N А60-1872/09 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции:

В удовлетворении жалоб отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

В.А. Романов

Судьи

В.И. Мартемьянов О.Н. Чепурченко