Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2018 г. N 15АП-1973/18

город Ростов-на-Дону

02 марта 2018 г.

дело N А32-9937/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 марта 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей Н.В. Ковалевой, Б.Т. Чотчаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гребенкиной И.П.,

при участии:

от заявителя (ответчика): представитель не явился,

от заинтересованного лица (истца): представитель не явился,

от третьего лица: представитель не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Темрюкского районного союза потребительских обществ (ОГРН 1022304750885, ИНН 2352006375)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2017 по делу N А32-9937/2017

по иску открытого акционерного общества "Кубанская энергосбытовая компания" (ОГРН 1062309019794, ИНН 2308119595)

к Темрюкскому районному союзу потребительских обществ (ОГРН 1022304750885, ИНН 2352006375)

при участии третьего лица: публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)

о взыскании неосновательного обогащения в размере 4381355 руб.,

принятое в составе судьи Дунюшкина П.А.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Кубанская энергосбытовая компания" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Темрюкскому районному союзу потребительских обществ (далее - ответчик) о взыскании неосновательного обогащения по акту о неучтенном потреблении электрической энергии в размере 4381355 руб.

Исковые требования мотивированы неисполнением ответчиком обязательств по оплате безучетно потребленной электроэнергии.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.10.2017 в связи с изменением фирменного наименования, истцом по делу считается публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2017 (с учетом определения Арбитражного суда Краснодарского края от 17.01.2018) исковые требования удовлетворены частично. С Темрюкского районного потребительского общества в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" взыскано 98173,69 руб. задолженности, 1005,91 руб. расходов по оплате государственной пошлине. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции признал неверным расчет истца о количестве неучтено потребленной электроэнергии.

Темрюкский районный союз потребительских обществ обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение суда от 11.12.2017 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора;

- ответчик не был уведомлен о проверке прибора учета;

- истцом не соблюдена процедура передачи ответчику акта и сроки выставления счета на оплату по данному акту;

- акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 08.07.2015 N 14060001 не соответствует действующим нормативным актам;

- факт несанкционированного вмешательства ответчика в работу узла учета не доказан, в связи с чем союз не может быть признан виновным в безучетном потреблении электроэнергии.

От публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому третье лицо считает решение суда законным и обоснованным, а доводы жалобы - несостоятельными.

Заявитель (ответчик), заинтересованное лицо (истец) и третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом. От заявителя поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Истец отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей указанных лиц.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, Арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между открытым акционерным обществом "Кубаньэнергосбыт" (в настоящее время - публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань") (гарантирующий поставщик) и Темрюкским районным союзом потребительских обществ (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 910409 от 30.12.2011, предметом которого является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и ее оплата потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1. договора).

Гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении N 1 к договору, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки (пункт 2.2. договора).

Пунктом 3.3.1. договора потребитель обязался соблюдать установленные договором условия оплаты, Оплачивать все начисления, предусмотренные договором.

08.07.2015 представителями ОАО "Кубаньэнерго" в присутствии представителя потребителя и незаинтересованных лиц, проведена проверка работы приборов учета электроэнергии на объекте потребителя - Темрюкского районного союза потребительских обществ (кафе "Чайка"), по результатам которой установлен факт неучтенного потребления электрической энергии, о чем составлен акт N 14060001 от 08.07.2015, согласно которому установлено безучетное потребление электроэнергии, а именно: "Схема собрана неверно, трансформаторы тока включены с обратной полярностью" (т. 1, л.д. 33-34).

Указанный выше акт составлен в присутствии потребителя - электрика Пищалова А.И. и подписан последними с отметкой "Узел учета собирал не я, объяснений дать не могу".

По утверждению истца, ответчиком в период с 08.07.2014 по 08.07.2015 осуществлялось безучетное потребление электроэнергии.

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии гарантирующим поставщиком произведен расчет безучетно потребленной энергии за период с 08.07.2014 по 08.07.2015, в связи с чем истцом было начислено к уплате 4381355 руб.

Истцом в адрес ответчика выставлялся счет на оплату N 910014500, в том числе на сумму 4381355 руб.

В адрес ответчика направлялась претензия N 091-103 от 26.01.2017 с требованием оплаты задолженности, которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

По своей правовой природе спорные правоотношения представляют собой правоотношения снабжения электроэнергией через присоединенную сеть, которые регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442).

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Представленный в материалы дела акт N 14060001 от 08.07.2015 о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о представителе потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии (электрик Пищалов Александр Иванович), о месте осуществления выявленного нарушения (кафе "Чайка", ст. Голубицкая, ул. Набережная, 64, точка поставки N 1 по договору N 910409). Представителем потребителя акт подписан без замечаний к порядку составления и содержанию. В материалы дела представлена фотография удостоверения N 003 198/11, выданного ответчиком 18.03.2011.

Таким образом, вопреки доводам апелляционной жалобы, акт о безучетном потреблении электрической энергии N 14060001 от 08.07.2015 в полной мере соответствует требованиям абзаца 10 пункта 193 Основных положений N 442.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно пункту 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил N 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Пунктом 3.3.17 договора также установлено, что потребитель обязан незамедлительно сообщать сетевой организации обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета.

Ответчик, в нарушение норм гражданского законодательства и условий договора, не исполнил обязанность по извещению сетевой организации о неисправности прибора учета.

Из материалов дела усматривается и отражено в определении от 15.08.2017, что в процессе рассмотрения спора судом первой инстанции были опрошены в качестве свидетелей начальник службы учета филиала ПАО "Кубаньэнерго" Гвардионов А.С. и ведущий инженер службы метрологии и контроля качества филиала ПАО "Кубаньэнерго" Полежаев Е.С., которые пояснили, что провода из трансформатора тока (вторичные цепи напряжения) И1 и И2 были заведены на токовые клеммы прибора учета неправильно: перепутаны местами (перепутаны вход и выход). Болтовые соединения трансформаторов тока не предусматривают возможность опломбирования. При снятии напряжения и отсутствии защитного экрана, есть возможность развинтить трансформатор тока и переподключить вторичные цепи напряжения (то есть собрать схему неверно). При таком подключении (обратная полярность) изменяется векторная диаграмма, которая по часовой стрелке будет искажать данные соседнего трансформатора тока. Когда изменяется схема включения трансформатора тока, происходит недоучет электрической энергии.

Из пояснений свидетеля Пищалова А.И., являющимся электриком организации ответчика и подписавшего акт о безучетном потреблении электроэнергии, следует, что защитный экран на приборе учета необходим, чтобы не было доступа к узлу учета, данный экран должен был быть опломбирован. На момент проверки защитный экран был снят, доступ к узлу учета был только у арендатора.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно признал доказанным факт безучётного потребления ответчиком электрической энергии.

Как верно указал суд первой инстанции ссылка ответчика о наличии защитного экрана, опломбированного сетевой организацией, на момент проверки 08.07.2015 не подтверждена надлежащим образом. Представленные в материалы дела фотографии, на которых запечатлена пломба N 585000 на защитном экране и сама защитная сетка, не подтверждают факт наличия опломбированной сетевой организацией защитной сетки, препятствующей доступу к прибору учета и трансформаторам тока, на момент проведения проверки, поскольку сделаны после составления акта N 14060001 от 08.07.2013.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из представленного истцом расчета количества неучтенно потребленной ответчиком электроэнергии усматривается, что таковой произведен за период с 08.07.2014 по 08.07.2015, в соответствии с которым неучтенное потребление электроэнергии составило 586110 кВтч на сумму 4381355 руб.

Между тем суд первой инстанции правильно признал ошибочным расчет истца. Так, суд обоснованно указал, поскольку предыдущая проверка прибора учета ответчика проводилась 30.06.2013, постольку в соответствии с 172 Основных положений, следующая проверка должна была быть проведена не позднее 30.06.2014 и 30.06.2015. Следовательно, период неучтенного потребления электроэнергии необходимо рассчитывать с 30.06.2015 по 08.07.2015 (8 дней).

По расчету суда первой инстанции неучтенное потребление электроэнергии составило 13440 кВт/ч на сумму 98173,69 руб.

Довод апеллянта о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку опровергается представленной в материалы дела претензией N 091-103 от 26.01.2017.

Ссылка апеллянта на то, что ответчик не был уведомлен о проверке, во внимание апелляционной коллегией не принимается.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 года N 442 сетевые организации не только проверяют соблюдение потребителями требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Необходимость предварительного уведомления потребителя о предстоящей проверке закреплена в пункте 177 Основных положений лишь в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

В рассматриваемом случае доступ был обеспечен, в связи с чем предварительного уведомления не требовалось.

Более того, в пункте 3.3.16 договора энергоснабжения N 910409 от 30.12.2011 указано на обязанность ответчика обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченного представителя гарантирующего поставщика или сетевой организации к приборам учета электроэнергии, установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета установленных режимов потребления электроэнергии, проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 (одного) раза в месяц).

Таким образом, проверка приборов учета проводилась сотрудниками ПАО "Кубаньэнерго" на основании условий заключенного договора энергоснабжения в присутствии представителя ответчика.

Суд апелляционной инстанции также отклоняет довод ответчика о нарушении истцом процедуры передачи акта о неучтенном потреблении электроэнергии потребителю.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление, лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Из материалов дела следует, что при проведении проверки и составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии N 14060001 от 08.07.2015 присутствовал представитель потребителя (ответчика) - электрик Пищалов А.И. По утверждению истца, представителю ответчика был передан второй экземпляр акта о неучтенном потреблении электроэнергии N14060001 от 08.07.2015. Доказательств обратного ответчиком не представлено.

Пунктом 192 Основных положений установлена обязанность гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) не позднее 3 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии направить его в адрес сетевой организации, если она не присутствовала при проведении проверки состояния приборов учета гарантирующим поставщиком и составлении акта.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктом 195 Основных положений в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный п. 192 Основных положений.

Таким образом, не состоятельным является довод апеллянта о нарушении истцом и (или) третьим лицом ПАО "Кубаньэнерго" пунктов 192-194 Основных положений, поскольку данный довод основан на неверном токовании указанных норм права, регламентирующих порядок взаимодействия между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком в случаях выявления неучтенного потребления электрической энергии и составления соответствующего акта.

Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела. Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб. (платежное поручение N 290 от 20.12.2017), по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.12.2017 (с учетом определения Арбитражного суда Краснодарского края от 17.01.2018) по делу N А32-9937/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

Н.В. Ковалева Б.Т. Чотчаев