Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2018 г. N 08АП-17220/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25 мая 2018 г. N Ф04-2206/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Омск

03 марта 2018 г.

Дело N А46-6454/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 марта 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодунковой С.А.

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарём Запорожец А.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-17220/2017) общества с ограниченной ответственностью "Красный квадрат" на определение Арбитражного суда Омской области от 29 ноября 2017 года по делу N А46-6454/2015 (судья Е.В. Скиллер-Котунова), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Строительное предприятие "МК-С" Воротынцева Дениса Александровича к обществу с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРОЙ-ИНВЕСТ" (ИНН 5503246271, ОГРН 1135543050587) о признании недействительными сделок по перечислению обществом с ограниченной ответственностью "Форвард" денежных средств на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРОЙ-ИНВЕСТ" и применении последствий недействительности сделок в виде возврата ООО "ЖИЛ-СТРОЙ-ИНВЕСТ" в конкурсную массу должника денежных средств в сумме 5 880 002 руб.,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью "Форвард" (ИНН 5503231211, ОГРН 1115543038874),

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительное предприятие "МК-С" (ИНН 5503217922, ОГРН 1105543001211)

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Красный квадрат" - представитель Мотос А.А. (доверенность от 17.10.2016, срок пять лет);

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Строительное предприятие "МК-С" Воротынцева Дениса Александровича - представитель Череднякова Н.С. (доверенность от 10.01.2018, срок один год);

от общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРОЙ-ИНВЕСТ" - представитель Курбатов В.В. (доверенность от 03.05.2017, срок три года);

от общества с ограниченной ответственностью "Форвард" - представитель не явился, извещено;

от Федеральной налоговой службы - представитель Тимофеева А.А. (удостоверение УР N 883461, доверенность от 09.08.2017, срок до 26.05.2018).

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление N 5 - Югра" (далее - ООО "СМУ-5 - Югра", заявитель) обратилось 04.06.2015 в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Строительное предприятие "МК-С" (далее - ООО "Строительное предприятие "МК-С", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.07.2015 заявление принято к производству, судебное заседание по проверке обоснованности требований заявителя к должнику назначено на 06.08.2015.

08.09.2015 общество с ограниченной ответственностью "АвтоСпецТехника" (далее по тексту - ООО "АвтоСпецТехника", заявитель 2) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Строительное предприятие "МК-С" несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Омской области от 09.10.2015 заявление ООО "АвтоСпецТехника" принято в качестве заявления о вступлении в дело N А46-6454/2015 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Строительное предприятие "МК-С". Указано на то, что заявление будет назначено и рассмотрено не позднее 15 дней с даты судебного заседания по проверке обоснованности требований ООО "СМУ-5 - Югра".

Определением Арбитражного суда Омской области от 28.12.2015 принят отказ ООО "СМУ-5 - Югра" от заявления о признании ООО "Строительное предприятие "МК-С" несостоятельным (банкротом); производство по заявлению прекращено.

Определением Арбитражного суда Омской области от 30.12.2016 назначено судебное заседание по проверке обоснованности требований ООО "АвтоСпецТехника" к должнику на 21.01.2016.

Определением Арбитражного суда Омской области от 20.02.2016 заявление ООО "АвтоСпецТехника" признано обоснованным, в отношении ООО "Строительное предприятие "МК-С" введена процедура наблюдения сроком на три месяца (до 15.05.2016), временным управляющим должника утвержден Круподра Петр Романович; дело назначено к рассмотрению на 12.05.2016.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.05.2016 ООО "Строительное предприятие "МК-С" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца (до 19.09.2016), конкурсным управляющим ООО "Строительное предприятие "МК-С" утвержден Круподра Петр Романович, судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего должника о результатах проведения конкурсного производства назначено на 15.09.2016.

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.09.2016 срок конкурсного производства в отношении ООО "Строительное предприятие "МК-С" продлен до 19.01.2017, судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего должника о результатах проведения конкурсного производства назначено на 19.01.2017.

Определением Арбитражного суда Омской области от 27.12.2016 арбитражный управляющий Круподра Петр Романович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Строительное предприятие "МК-С", конкурсным управляющим должника утвержден Воротынцев Денис Александрович.

01.03.2017 конкурсный управляющий ООО "Строительное предприятие "МК-С" Воротынцев Денис Александрович обратился в арбитражный суд Омской области с заявлением (с учетом уточнения) о признании недействительными сделок по перечислению ООО "Форвард" денежных средств на счет общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРОЙ-ИНВЕСТ" (далее по тексту также - ООО "ЖСИ") в качестве гашения векселей ООО "Строительное предприятие "МК-С", а именно перечисления: 26.06.2015 в размере 200 054 руб., 26.06.2015 в размере 799 946 руб., 26.06.2015 в размере 1 124 892 руб., 25.06.2015 в размере 355 110 руб., 23.07.2015 в размере 1 396 010 руб., 23.07.2015 в размере 1 603 990 руб., 25.06.2015 в размере 319 998 руб.

Всего, с учетом уточнения, на сумму 5 800 000 руб.

Определением арбитражного суда Омской области от 29.11.2017 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Будучи не согласным с принятым судебным актом, конкурсный кредитор ООО "Красный квадрат" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Омской области от 29.11.2017 по делу N А46-6454/2015 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования конкурсного управляющего ООО "Строительное предприятие "МК-С" к ООО "ЖСИ" о признании сделок недействительными и применении последствий их недействительности. Жалоба мотивирована следующими доводами:

- суд первой инстанции не принял во внимание аффилированность должника и ООО "Форвард", что, безусловно, свидетельствует о согласованности воли указанных лиц,

- суд первой инстанции ошибочно пришел к выводу, что сделка совершена за счет имущества должника,

- судом не дана оценка доводам конкурсного управляющего о транзитном характере операций по счетам ООО "Форвард",

- судом не установлено состояние счета ООО "Форвард" накануне каждого из оспариваемых платежей, между тем анализ счета позволяет прийти к выводу, что к 25.06.2015 (дата первого из оспариваемых платежей) все денежные средства, имеющиеся на расчетном счете ООО "Форвард" были получены (прямо или косвенно) от должника.

По мнению подателя апелляционной жалобы, допущенные нарушения повлекли принятие незаконного судебного акта.

До начала судебного заседания от ООО "ЖСИ" и ФНС России поступили отзывы на апелляционную жалобу, которые с согласия лиц, принявших участие в рассмотрении спора, приобщены к материалам дела.

В судебном заседании, открытом 20.02.2018, объявлен перерыв до 20.02.2018. Информация об объявлении перерыва размещена на официальном сайте суда в сети Интернет в разделе "Картотека арбитражных дел", после перерыва судебное заседание продолжено.

За время перерыва в судебном заседании по рассмотрению апелляционной жалобы от ООО "Красный квадрат" в материалы дела поступило дополнение N 1 к апелляционной жалобе, содержащее, в том числе, ходатайство о приобщении к материалам дела копии аудиторского заключения N 25/01, копии определения Арбитражного суда Омской области от 21.09.2017 по делу N а46-6454/2015, копии определения Арбитражного суда Омской области от 08.02.2018 по делу N а46-5838/2017, в приобщении которых к материалам апелляционного производства отказано в связи с нарушением положений абзаца 2 части 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ): не представлены доказательства их заблаговременного направления участвующим в обособленном споре лицам, возражавшим против их приобщения.

От конкурсного управляющего ООО "Строительное предприятие "МК-С" в материалы дела поступило ходатайство о приобщении расчета стоимости выполненных работ по договору подряда должником, расчет суммы оплаченных работ ООО "СТ" по счетам должника и ООО "Форвард", судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела письменные пояснения, в удовлетворении ходатайства о приобщении документов отказано на основании части 2 статьи 268 АПК РФ.

От конкурсного управляющего ООО "Форвард" Комаровой Л.В. поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в ее отсутствие, кроме того ходатайство содержит указание на обоснованность доводов апелляционной жалобы ООО "Красный квадрат".

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Красный квадрат" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Строительное предприятие "МК-С" Воротынцева Дениса Александровича поддержала позицию подателя апелляционной жалобы, пояснила, что подавая заявление об оспаривании сделки должника конкурсный управляющий исходил из того, что спорные платежи совершены за счет денежных средств должника, поступивших на счет аффилированного к должнику лица - ООО "Форвард". Также указала, что в денежные средства, поступившие на счет ООО "Форвард" от ООО "СТ" в качестве назначения платежа содержат указание на договор ген. подряда, заключенный между ООО "СТ" и ООО "Строительное предприятие "МК-С".

Представитель ФНС России поддержала позицию апеллянта.

Представитель ООО "ЖСИ" поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, указал, что суд первой инстанции дал надлежащую оценку отношениям, сложившимся между сторонами.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 29.11.2017 по делу А46-6454/2015 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции полагает жалобу ООО "Красный квадрат" подлежащей удовлетворению в силу следующего.

Предметом оспаривания по настоящему обособленному спору являются платежи, совершенные ООО "Форвард" во исполнение обязательств ООО "Строительное предприятие "МК-С" перед ООО "ЖСИ".

Как следует из материалов настоящего спора, ООО "Строительное предприятие "МК-С" зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области 20.01.2010. Маренко Сергей Анатольевич с 08.05.2013 является участником общества с долей участия 50%, в остальной части доля принадлежит обществу, до утверждения конкурсного управляющего функции единоличного исполнительного органа исполнял Маренко Сергей Анатольевич.

ООО "Форвард" зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области 02.11.2011. Участниками общества являлись Кузнецов А.В., Лисичкин О.И., Старжевская Л.Е., руководителем постоянно действующего исполнительного органа Являлся Маренко Сергей Анатольевич. С 13.02.2017 общество находится в процедуре ликвидации, 31.10.2017 решением Арбитражного суда Омской области по делу N А46-5838/2017 ООО "Форвард" признано банкротом, в его отношении открыта процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Комарова Людмила Васильевна.

В статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица определены как физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В силу положений названной статьи аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

В соответствии с частью 1 статьи 9 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) юридическое лицо и осуществляющие функции единоличного исполнительного органа этого юридического лица физическое лицо или юридическое лицо;

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) юридические лица, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

По смыслу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", а также пунктов 1, 2 и 8 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" ООО "Строительное предприятие "МК-С" и ООО "Форвард" являются аффилированными лицами, в период совершения оспариваемых платежей контролируемыми Маренко Сергем Анатольевичем.

Как следует из материалов дела, обществом с ограниченной ответственностью "Строительные технологии" (далее - ООО "СТ") 05.12.2013 получено разрешение на строительство16-ти этажных жилых домов (строительный номер N 1, N 2, N3) на земельном участке, расположенном по адресу Омская область, г. Омск, Кировский административный округ в 500 м северо-восточнее относительно здания по ул. Крупской, дом 17. (л.д. 19).

Лица, принявшие участие в судебном заседании, пояснили, что в целях осуществления строительства ООО "СТ" был заключен договор простого товарищества с ООО "ЖСИ", данное обстоятельство не оспаривалось представителем ООО "ЖСИ", однако раскрывать условия договора представитель отказался.

Для выполнения работ по строительству ООО "СТ" в качестве заказчика был заключен договор генерального подряда с подрядчиком ООО "Строительное предприятие "МК-С". Как следует из пояснений конкурсного управляющего, данных в суде апелляционной инстанции, объем выполненных работ составил 247 371 932 руб. 90 коп. Согласно сведений конкурсного управляющего, на счет должника и аффилированных к нему лиц (известных арбитражному управляющему) оплата заказчиком осуществлена в размере 236 156 352, 72 руб.

Кроме того, между ООО "СТ" и ООО "Строительное предприятие "МК-С" были заключены 27.05.2015 были заключены договоры участия в долевом строительстве N 2/1, N 2/2, N 3/2, 05.06.2015 - договор участия в долевом строительстве N 3/146, 24.04.2015 - договоры участия в долевом строительстве N 3/138, N 3/138, N 3/142, 25.05.2015 - договор участия в долевом строительстве N 1/1, согласно условий которых участник долевого строительства (ООО Строительное предприятие "МК-С") обязуется оплатить обусловленную договором цену и принять объекты долевого строительства (офисные помещения N 1, N2 в цоколе, помещения N 141, 142. 146 на 15 этаже, помещение N 138 на 14 этаже, помещение N 128 на 13 этаже), а застройщик (ООО "СТ") обязуется в предусмотренный договорами срок своими силами и /или с привлечением других лиц построить (создать) объект недвижимости и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию Объекта недвижимости передать Участнику долевого строительства Объекты долевого строительства (пункты 1.1 договоров) (том 5, л.д. 26-146).

12.06.2015 ООО "СТ" был передан ООО "ЖСИ" вексель ООО "Строительного предприятия "МК-С" N 008/5503217922/2015 номинальной стоимостью 1 324 946 руб., 24.06.2015 ООО "СТ" был передан ООО "ЖСИ" вексель ООО "Строительного предприятия "МК-С" N 009/5503217922/2015 номинальной стоимостью 1 396 010 руб.,15.06.2015 ООО "СТ" был передан ООО "ЖСИ" вексель ООО "Строительного предприятия "МК-С" N 008/5503217922/2015 номинальной стоимостью 6 940 000 руб., что подтверждено представленными в материалы дела актами приема передачи векселей (том 5, л.д. 4, 7, 10).

Документы, подтверждающие основания передачи векселей в материалы настоящего обособленного спора не представлены, в заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "ЖСИ" пояснить не смог.

ООО "ЖСИ" предъявило указанные векселя ООО "Строительного предприятия "МК-С" к оплате. Как следует из материалов дела, ООО "ЖСИ" поданы заявления об оплате (погашении) векселей 008/5503217922/2005, 009/5503217922/2005, 005/5503217922/2005, 006/5503217922/2005 (том 5, л.д. 3, 6, 9, 12), указанные заявления содержат указание на то, что соответствующие векселя получены и приняты к оплате ООО "СП "МК-С" 19.06.2015, 16.07.2015, 18.06.2015. 15.06.2017 соответственно, что подтверждено собственноручной подписью директора ООО "СП "МК-С" С.А. Маренко.

Во исполнение обязательств эмитента (ООО "СП "МК-С") ООО "Форвард" совершены следующие платежи:

26.06.2015 в размере 200 054 руб. (назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 008/5503217922/2015 от 10.06.2015");

26.06.2015 в размере 799 946 руб. (назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 005/5503217922/2015 от 14.05.2015");

26.06.2015 в размере 1 124 892 руб. (назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 008\5503217922/2015 от 10.06.2015");

25.06.2015 в размере 355 110 руб. (назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 006/5503217922/2015 от 27.05.2015");

23.07.2015 в размере 1 396 010 руб. (назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 009/5503217922/2015 от 15.06.2015");

23.07.2015 в размере 1 603 990 руб.(назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 005/5503217922/2015 от 14.05.2015"),

25.06.2015 в размере 319 998 руб. (назначение платежа: "оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 007/5503217922/2015 от 27.05.2015").

Указанные платежи являются предметом оспаривания конкурсного управляющего.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закон о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Полномочия на оспаривание сделок должника предоставлены конкурсному управляющему статьями 61.9, 129 Закона о банкротстве.

Статьей 61.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

При рассмотрении настоящего спора судом первой инстанции было отказано в удовлетворении заявленных требований конкурсного управляющего, прежде всего исходя из того, что суд пришел к выводу о том, что оспариваемые платежи совершены не за счет имущества (денежных средств) должника, а за счет собственных денежных средств ООО "Форвард".

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным выводом в силу следующего.

Анализ выписок о движении денежных средств по счету ООО "Форвард" позволяет констатировать, что на расчетный счет данного общества денежные средства поступали следующим образом:

1) со счета должника (ООО "Строительного предприятия "МК-С"):

в период с 29.01.2015 по 21.08.2015 должником на расчетный счет ООО "Форвард" были переведены денежные средства на общую сумму 25 133 250 руб. (назначение платежей - оплата по актам сверки за железобетонные изделия): 29.01.2015 - в размере 300 000 руб., 30.01.2015 - в размере 970 000 руб., 11.02.2015 - в размере 4 657 000 руб., 16.02.2015 - в размере 1 280 000 руб., 18.02.2015 - в размере 50 000 руб., 24.02.2015 - в размере 1 819 000 руб., 04.03.2015 - в размере 1 140 000 руб., 06.03.2015 - в размере 40 000 руб., 06.03.2015 - в размере 60 000 руб., 13.03.2015 - в размере 2 806 000 руб., 23.03.2015 - в размере 29 000 руб., 23.03.2015 - в размере 2 190 000 руб., 30.03.2015 - в размере 150 000 руб., 07.04.2015 - в размере 130 000 руб., 15.04.2015 - в размере 187 000 руб., 16.04.2015 - в размере 1 353 950 руб., 16.04.2015 - в размере 1 913 300 руб., 22.04.2015 - в размере 508 000 руб., 08.05.2015 - в размере 96 000 руб., 18.05.2015 - в размере 1 000 000 руб., 05.06.2015 - в размере 900 000 руб., 19.06.2015 - в размере 1 000 000 руб., 24.06.2015 - в размере 1 277 000 руб., 14.07.2015 - в размере 2 181 000 руб., 31.07.2015 - в размере 985 000 руб., 21.08.2015 - в размере 11 000 руб.,

2) со счета ООО "Строительные технологии":

06.03.2015 - в размере 300000 руб., 16.04.2015 - в размере 400 000 руб., 24.04.2015 - в размере 150 000 руб., 30.04.2015 - в размере 150 000 руб., 15.06.2015 - в размере 1 433 929,22 руб., 15.06.2015 - в размере 1 950 000 руб., 15.06.2015 - в размере 2 350 000 руб., 24.06.2015 - в размере 8 565 000 руб., 21.07.2015 - в размере 1 750 345 руб., 21.07.2015 - в размере 2 840 000 руб., 21.07.2015 - в размере 3 176 500 руб., 19.08.2015 - в размере 3 100 000 руб., 19.08.2015 - в размере 4 010 637,37 руб., 07.10.2015 - в размере 531139,78 руб., 07.10.2015 - в размере 759000 руб., 07.10.2015 - в размере 1 119 255 руб., 07.10.2015 - в размере 3173291,66 руб., 07.10.2015 - в размере 3 622 370 руб., 27.10.2015 - в размере 6 568 707,03 руб., 23.11.2015 - в размере 1 260 194,17 руб., 23.11.2015 - в размере 3 104 907,72 руб., 23.11.2015 - в размере 3 985 000 руб., 05.12.2015 - в размере 6968463,36 руб., 23.12.2015 - в размере 4568532,13 руб.,

3) со счетов третьих лиц:

от ООО "РСУ "Ремстрой" 27.02.15- в размере 25000 руб., 31.03.15 - в размере 1121936 руб., 08.04.15 - в размере 150752,20 руб., 18.05.15 - в размере 200000 руб., 05.06.15 - в размере 174156,03 руб. ;

от ООО "ХолдингТехРесурс": 29.05.15 - в размере 480000 руб., 02.06.15 - в размере 1480000 руб., 03.06.15 - в размере 970 000 руб., 04.06.15 - в размере 900000 руб., 08.06.15 - в размере 1410000 руб., 09.06.15 - в размере 960000 руб., 17.06.15 - в размере 490 000 руб., 18.06.15 - в размере 490 000 руб.;

от Хаданович О.Н. 14.07.15 в размере 996072 руб.,

от Евсеевой Н.А. в размере 1381320 руб.,

от ООО "КОМПОЗИТ-Строй" 21.07.15 в размере 650000 руб., 17.07.15 в размере 300000 руб. с назначением платежа "оплата для ООО "СП "МК-С" возврат по договору беспроцентного займа",

Как следует из материалов дела о банкротстве ООО "Строительное предприятие "МК-С", определением Арбитражного суда Омской области от 17.02.2017 по делу А46-6454/2015 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО "Строительное предприятие "МК-С" признаны недействительными сделки по перечислению ООО "Строительное предприятие "МК-С" на расчетный счет ООО "Форвард" 29.01.2015 в размере 300 000 руб., 30.01.2015 в размере 970 000 руб., 11.02.2015 в размере 4 657 000 руб., 16.02.2015 в размере 1 280 000 руб., 18.02.2015 в размере 50 000 руб., 24.02.2015 в размере 1 819 000 руб., 04.03.2015 в размере 1 140 000 руб., 06.03.2015 в размере 40 000 руб., 06.03.2015 в размере 60 000 руб., 13.03.2015 в размере 2 806 000 руб., 23.03.2015 в размере 29 000 руб., 23.03.2015 в размере 2 190 000 руб., 30.03.2015 в размере 150 000 руб., 07.04.2015 в размере 130 000 руб., 15.04.2015 в размере 187 000 руб., 16.04.2015 в размере 1 353 950 руб., 16.04.2015 в размере 1 913 300 руб., 22.04.2015 в размере 508 000 руб., 08.05.2015 в размере 96 000 руб., 18.05.2015 в размере 1 000 000 руб., 05.06.2015 в размере 900 000 руб., 19.06.2015 в размере 1 000 000 руб., 24.06.2015 в размере 1 277 000 руб., 14.07.2015 в размере 2 181 000 руб., 31.07.2015 в размере 985 000 руб., 21.08.2015 в размере 11 000 руб. Указанные платежи признаны недействительными на основании статьи 61.2 Закона о банкротстве, при этом суд констатировал отсутствие доказательств какого-либо встречного предоставления со стороны ООО "Форвард". Указанное означает, что имеется вступивший в законную силу судебный акт, которым установлен факт безосновательного перечисления денежных средств в течение 2015 года со счета должника на счет ООО "Форвард", то есть аффилированного с должником лица.

Перечисление денежных средств со счета ООО "Строительные технологии" на счет ООО "Форвард" осуществлено с назначениями платежа: "за материалы по договору б/н от 10.01.2014 оплата за ООО СП "МК-С" в счет доп соглашения 2 от 26.05.2014 к договору ген.подряда 29-13А от 05.12.2013", "оплата по договору поставки 3 от 10.11.2014 оплата за ООО СП "МК-С" в счет доп соглашения 2 от 26.05.2014 к договору ген.подряда 29-13А от 05.12.2013".

Согласно позиции конкурсного управляющего ООО "Строительное предприятие "МК-С", конкурсного кредитора ООО "Красный квадрат" денежные средства были перечислены ООО "СТ" в счет исполнения обязательств заказчика перед должником по договору генерального подряда.

Представитель ООО "ЖСИ" пояснил, что, по его мнению, подобным образом осуществлялось исполнение обязательств должника перед ООО "Форвард" по договору поставки, заключенному между должником и ООО "Форвард".

Первичных документов, подтверждающих основания перечисления денежных средств от ООО "СТ" материалы настоящего обособленного спора не содержат.

Между тем очевидно, что до совершения оспариваемых платежей (имевших место 25-26.06.2015, 23.07.2015) на счет ООО "Форвард" с начала 2015 года поступали денежные средства, часть из которых поступила от должника или для должника безосновательно, в силу чего имеются основания утверждать, что оспариваемые платежи совершены за счет денежных средств должника.

Поступление на счет ООО "Форвард" иных денежных средств по обязательствам самого ООО "Форвард" на указанный вывод суда не влияет, так как последующее поведение ООО "Форвард", выразившееся в непринятии мер по возмещению понесенных затрат, взысканию неосновательного обогащения с должника, свидетельствует о том, что ООО "Форвард" распоряжалось не собственными денежными средствами.

Позиция конкурсного управляющего ООО "Форвард", поддержавшего апелляционную жалобу ООО "Красный квадрат" и не принявшего мер по предъявлению требования к ООО "Строительное предприятие "МК-С" либо оспариванию соответствующих перечислений, также подтверждает вывод о совершении оспариваемых платежей не за счет денежных средств ООО "Форвард", полученных по собственным обязательствам, а за счет денежных средств ООО "Строительное предприятие "МК-С".

Заявление о признании ООО "Строительное предприятие "МК-С" несостоятельным (банкротом) принято арбитражным судом к своему производству определением от 17.07.2015.

Таким образом, оспариваемые перечисления, имевшие место, как указано выше, 25.06.2016, 26.06.2015, 23.07.2015, совершены в течение одного месяца до возбуждения и после возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Строительное предприятие "МК-С".

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного суда РФ, содержащимся в пункте 10 Постановления от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы 3.1 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), в силу п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Оспариваемые платежи, направленные на исполнение ООО "Строительное предприятие "МК-С", относятся к случаям, указанным в абзаце 5 пункта 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

В пункте 11 Постановления N 63, разъяснено, что если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

К моменту совершения спорных платежей у ООО "Строительное предприятие "МК-С" имелись неисполненные денежные обязательства перед другими кредиторами, требования которых впоследствии включены в реестр требований должника на общую сумму, превышающую 47 млн. руб., что ответчиком не опровергнуто.

Из обстоятельств дела о банкротстве ООО "Строительное предприятие "МК-С" суду известно, в частности, о наличии следующих требований к должнику: требования ООО "Взлет" в размере 455 033,67 руб. (решение Арбитражного суда Омской области от 14.04.2015 по делу N А46-1178/2015), ООО "СМУ-5 - Югра" в размере 1 164 218,74 руб. (решение Арбитражного суда Омской области от 10.02.2015 по делу N А46-17588/2014), ФГКУ "Управление вневедомственной охраны Управления Министерства внутренних дел РФ по Омской области" в размере 9 524,00 руб., (решение Арбитражного суда Омской области от 14.09.2015 по делу N А46-8154/2015), ИП Зародыш Ф.В. в размере 2 931 634,28 руб. (решение Арбитражного суда Омской области от 24.12.2015 по делу N А46-12590/2015), ООО ПСФ "Жилстройсервис" в размере 743 859,77 руб. (решение Арбитражного суда Омской области от 26.10.2015 по делу N А46-7034/2015).

Согласно мотивировочной части указанных судебных актов задолженность перед кредиторами в большей части образовалась в 2014 году и в первой половине 2015 года, то есть до совершения спорных выплат ООО "ЖСИ".

Таким образом, в данном случае имеет место оказание большего предпочтения в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В случае не совершения оспариваемых платежей требования ООО "ЖСИ" по оплате вексельного долга подлежали бы удовлетворению в составе требований кредиторов в порядке, предусмотренном статьями 71, 100, 142 Закона о банкротстве.

С учетом изложенного выше имеются основания считать, что суд первой инстанции пришел необоснованному выводу об отказе в удовлетворении заявления об оспаривании сделок на основании пунктов 1, 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В силу указанного апелляционная жалоба ООО "Красный квадрат" подлежит удовлетворению, определение Арбитражного суда Омской области от 29.11.2017 по делу А46-6454/2015 - отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении заявления конкурсного управляющего об оспаривании сделок, совершенных за счет денежных средств должника.

Согласно пункта 1 статьи 167 ГК РФ, недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

В данном пункте Постановления N 63 указано, что в случае признания на основании ст. 61.2 или ст. 61.3 Закона о банкротстве недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право требования кредитора по этому обязательству к должнику (далее - восстановленное требование) считается существовавшим независимо от совершения этой сделки (абзац первый пункта 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве).

С учетом изложенного денежные средства, полученные ООО "ЖСИ" вследствие совершения оспариваемых платежей в совокупном размере 5800000 руб. подлежат возврату в конкурсную массу должника, обязательства должника перед векселедержателем в данной части подлежат восстановлению.

В пункте 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 указано, что в случае, когда упомянутая в пункте 25 настоящего Постановления сделка была признана недействительной на основании пункта 1 статьи 61.2 или пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, восстановленное требование подлежит включению в реестр требований кредиторов и удовлетворению в составе требований третьей очереди (пункт 3 статьи 61.6 Закона о банкротстве); такое требование может быть предъявлено должнику в порядке, предусмотренном статьей 100 Закона о банкротстве, в ходе внешнего управления или конкурсного производства.

Таким образом, исходя из вышеприведенных разъяснений, учитывая, что оспариваемые платежи признаны судом недействительными на основании пунктов 1, 2 статьи 61.3. Закона о банкротстве ООО "ЖСИ" вправе обратиться в суд с заявлением об установлении его требования в реестр, представив доказательства предъявления векселей к оплате (материалы настоящего обособленного спора не содержат доказательств предъявления к оплате всех векселей, с ссылкой на исполнение обязательств по которым ООО "Форвард" осуществило гашение задолженности должника, поэтому наличие, размер обязательств подлежит исследованию при проверке обоснованности требования кредитора) и возврата денежных средств, полученных по оспоренным сделкам.

Расходы по уплате государственной пошлины по заявлению конкурсного управляющего и апелляционным жалобам распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь ч. 1 статьи 270, статье 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-17220/2017) общества с ограниченной ответственностью "Красный квадрат" удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 29 ноября 2017 года по делу N А46-6454/2015 (судья Е.В. Скиллер-Котунова) - отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Строительное предприятие "МК-С" Воротынцева Дениса Александровича - удовлетворить.

Признать недействительными сделки по перечислению с расчетного счета общества с ограниченной ответственностью "Форвард" (ИНН 5503231211, ОГРН 1115543038874) на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРО-ИНВЕСТ" (ИНН 5503246271, ОГРН 1135543050587) денежных средств:

26.06.2015 в размере 200 054 руб. (оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 008\5503217922\2015 от 10.06.2015);

26.06.2015 в размере 799 946 руб. оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 005\5503217922\2015 от 14.05.2015);

26.06.2015 в размере 1 124 892 руб. оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 008\5503217922\2015 от 10.06.2015);

25.06.2015 в размере 355 110 руб. оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 006\5503217922\2015 от 27.05.2015);

23.07.2015 в размере 1 396 010 руб. оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 009\5503217922\2015 от 15.06.2015);

23.07.2015 в размере 1 603 990 руб. оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 005\5503217922\2015 от 14.05.2015),

25.06.2015 в размере 319 998 руб. оплата за ООО "СП "МК-С" гашение векселя 007\5503217922\2015 от 27.05.2015).

Применить последствия недействительности сделки. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРО-ИНВЕСТ" (ИНН 5503246271, ОГРН 1135543050587) в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "Строительное предприятие "МК-С" (ИНН 5503217922, ОГРН 1105543001211) денежные средства в размере 5 800 000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРО-ИНВЕСТ" (ИНН 5503246271, ОГРН 1135543050587) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 6 000 рублей за рассмотрение заявления.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-СТРО-ИНВЕСТ" (ИНН 5503246271, ОГРН 1135543050587) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Красный квадрат" (ИНН 5501207527, ОГРН 1085543017251) государственную пошлину в размере 3000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

С.А. Бодункова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова