Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2018 г. N 05АП-19/18

г. Владивосток

05 марта 2018 г.

Дело N А59-3811/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 марта 2018 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.А. Мокроусовой,

судей Н.А. Скрипки, Е.Н. Шалагановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.А. Ходяковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Коинвест",

апелляционное производство N 05АП-19/2018

на решение от 22.11.2017

судьи Н.А. Аникиной

по делу N А59-3811/2016 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС КО., ЛТД" (ОГРН 1046500616051, ИНН 6501148471)

к обществу с ограниченной ответственностью "Коинвест" (ОГРН 1076501000487, ИНН 6501177698)

третьи лица: Ан Хва Дя; Управление Федеральной налоговой службы по Сахалинской области; Акционерное общество Кукмин Банк (KOOKMIN BANK)

о взыскании основного долга в размере 1 502 490 967 руб. 12 коп.,

при участии:

от истца: представитель не явился;

от ответчика: адвокат Протасов А.В., по доверенности от 01.03.2015 сроком действия на 3 года, удостоверение;

от третьих лиц: представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ЛЭКС КО ЛТД" (далее - ООО "ЛЭКС КО ЛТД", истец) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Коинвест" (далее - ООО "Коинвест", ответчик) о взыскании основного долга в размере 1 502 490 967 руб. 12 коп.

Определением от 28.09.2016 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, АО "Кукмин банк".

Определением от 16.12.2016 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Ан Хва Дя.

Определением от 26.09.2017 суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, УФНС России по Сахалинской области.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.11.2017 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "Коинвест" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, как незаконное и необоснованное, и принять по делу новый судебный акт. В обоснование своей позиции заявитель ссылается на неполучение денежных средств в заявленном в иске размере и, как следствие, отсутствие факта возникновения наличия на стороне ответчика спорной задолженности перед истцом. Полагает необоснованным отказ суда в удовлетворении ходатайства ответчика об истребовании оригиналов банковской книжки к депозитному счету 222637-01-003194 и УФНС России по Сахалинской области сведений о перечислениях иностранной валюты на банковские счета ответчика.

В канцелярию суда от ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в котором истец просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ООО "Коинвест" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Обжалуемое решение суда первой инстанции считает незаконным и необоснованным, подлежащим отмене. Ходатайствовал об истребовании документов от АО "Кукмин банк" оригиналов банковской книжки к депозитному счету 222637-01-003194 и УФНС России по Сахалинской области сведений о перечислениях иностранной валюты на банковские счета ответчика.

В соответствии с частью 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Апелляционным судом установлено, что 09.11.2017 ответчиком в рамках разрешения дела в суде первой инстанции было заявлено аналогичное ходатайств, в удовлетворении которого было отказано.

Согласно абзацу второму части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, обращающееся в арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства, должно обозначить доказательство, указать, какие обстоятельства могут быть установлены этим доказательством, назвать причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения. В соответствии со статьями 9 и 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом и другими федеральными законами или возложенные на них арбитражным судом в соответствии с настоящим Кодексом. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Заявляя ходатайство об истребовании доказательств и не представляя подтверждающие документы о невозможности их получения в самостоятельном порядке, ответчик фактически не реализовал свои права и обязанности, а возложил обязанность по сбору доказательств в обоснование своей позиции на арбитражный суд, что лишает арбитражный процесс одного из основополагающих принципов - состязательности, и ущемляет законные права другой стороны по делу, в связи судебная коллегия, руководствуясь статьями 66, 75, 159, 184, 185, частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определила в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств отказать.

Истец и третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствует суду в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителя лица, участвующего в деле, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

Как указано в исковом заявлении, решением Арбитражного суда Сахалинской области от 07.02.2011 по делу А59- 987/2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2012, иск ОАО "Кукмин банк" удовлетворен частично: с ООО "Коинвест" и ООО "ЛЭКС Ко, ЛТД" солидарно взыскано в пользу банка 40 000 000 000 корейских вон задолженности по кредиту, 17 083 463 053 корейских вон процентов за пользование кредитом.

Арбитражный суд Сахалинской области по делу N A59-1043/2012 от 05.11.2013 признал ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" (ИНН 6501148471, ОГРН 1046500616051) банкротом и было открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" утвержден Седнев Яков Владимирович.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области по делу А59-1043/2012 от 16.03.2016 срок конкурсного производства был продлен до 20.08.2016.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области по делу А59-1043/2012 от 02.10.2013 на основании решения суда от 07.02.2011 по делу N А59-987/2010 требования АО "Кукмин банк" были признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЛЭКС Ко, ЛТД" в сумме 1 579 362 422 руб. 36 коп.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области по делу А59-1043/2012 от 29.01.2014 заявление АО "Кукмин банк" удовлетворено и требование в сумме 1 579 362 422 руб. 36 коп. основной задолженности обеспеченны залогом имущества ООО "ЛЭКС Ко, ЛТД":

1. зданием гостиницы общей площадью 14 958,9 кв.м., кадастровый (условный) номер 65:01:1401001:110, адрес: Сахалинская область, г.Южно- Сахалинск, ул. Детская, 4;

2. земельным участком общей площадью 8660 кв.м., кадастровый номер 65:01:1401001:14, адрес: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, северная сторона ул. Детская, восточнее Гимназии N 3.

В ходе процедуры конкурсного производства ООО "ЛЭКС Ко, ЛТД" была осуществлена реализация предмета залога, а именно 18.04.2016 состоялись торги по продаже предмета залога:

1. здания гостиницы общей площадью 14 826 кв.м., кадастровый (условный) номер 65:01:1401001:110, адрес: Сахалинская область, г.Южно- Сахалинск, ул. Детская, 4;

2. земельного участка общей площадью 8660 кв.м., кадастровый номер 65:01:1401001:14, адрес: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, северная сторона ул. Детская, восточнее Гимназии N 3.

01.07.2016 ООО "ЛЭКС Ко, ЛТД" перечислило АО "Кукмин банк" 1 269 407 238 руб. 08 коп. согласно платежного поручения N 1 и 233 083 729 руб. 04 коп. платежным поручением N 2.

Фактически требования АО "Кукмин банк" в сумме 1 502 490 967 руб. 12 коп. погашены.

Претензией от 11.07.2016 истец обратился к ответчику с требованием перечислить денежные средства в размере 1 502 490 967 руб. 12 коп. в течение 30 дней с даты получения настоящей претензии.

Данная претензия получена генеральным директором ООО "Коинвест" 12.07.2016, о чем имеется соответствующая отметка.

Претензия оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец на основании статей 365, 387 Гражданского кодекса Российской Федерации обратился в Арбитражный суд Сахалинской области c настоящим исковым заявлением.

Поскольку исковые требования ООО "ЛЭКС КО ЛТД" подтверждены вступившими в законную силу судебными актами по делам N А59-987/2010 и N А59-1043/2012, суд первой инстанции счел их подлежащими удовлетворению.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статей 65 и 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, как соответствующие материалам дела и закону, и не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-987/2010 установлено следующее.

КУКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к ООО "Коинвест" и ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" о взыскании с ответчиков в солидарном порядке задолженности по Кредитному договору от 04.04.2007 в сумме 40 000 000 000 Корейских Вонов, процентов в сумме 18 927 123 287 Корейских Вонов, судебных расходов в сумме 2 476 215 200 Корейских Вонов, обращении взыскания на заложенное имущество (с учетом уточнения от 07.10.2010).

Определением суда от 12.03.2010 исковое заявление принято, возбуждено производство по делу N А59-987/2010.

Определением от 08.09.2010 к рассмотрению совместно с первоначальным иском принято встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд" к КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) о расторжении договора ипотеки на здание гостиницы "Мега Палас" от 04.04.2007.

Согласно уточнению к встречному иску от 16.11.2010 ООО "ЛЭКС Ко., Лтд" заявило требование о прекращении ипотеки на здание гостиницы и земельный участок.

26.01.2011 ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" заявило дополнительное требование об аннулировании договора поручительства от 04.04.2007.

Определением от 27.01.2011 данное исковое требование было принято к рассмотрению совместно с первоначальным иском.

04.04.2007 между ООО "Коинвест" (Заемщиком), Кукмин Банком (Кредитором) и акционерным обществом КОНСУС АССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ КО., ЛТД (Управляющим активами) заключен Кредитный договор.

Существенные условия Кредитного договора предусмотрены Разделом 1, а именно в соответствии с термином "Кредитные средства" обозначена сумма 40 000 000 000 Вонов, "Процентная ставка" 9, 52% годовых, "Дата погашения" 42 месяца после Даты Выборки, "Ставка штрафных процентов" 19% годовых (пункт 11.2. "е" договора).

Банком в материалы дела N А59-987/2010 представлена Заявка на открытие счета для нерезидента в Корейских Вонах, счету присвоен номер 222637-01-003194; заявление о совершении купли-продажи иностранных валют; заявление - уведомление о заключении Кредитного договора, направленного в адрес Национального Банка Республики Корея.

Платежным поручением от 05.04.2007 сумма кредита в размере 40 000 000 000 Вонов переведена на расчетный счет ООО "Коинвест".

Выборка денежных средств урегулирована Разделом 3 Кредитного договора. Этим же разделом предусмотрены Предварительные и Последующие условия Выборки.

Заемщик изъявил желание получить денежные средства с намерением застроить и оборудовать Недвижимость. При этом предусмотрены права Кредитора на получение копии Договора строительства подряда, удовлетворяющего по форме Управляющего активами, и копии иных документов. В качестве последующих условий Выборки указаны: заключение Договора Ипотеки на здание гостиницы, залога прав на земельный участок и их регистрация стороной договора ипотеки ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД", строительство Заемщиком объекта недвижимости (Деревни для Гольфа), получение для этого всего согласований, аренды земельного участка.

04.04.2007 между ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" (Гарантом), КУКМИН БАНКОМ (Кредитором) и Компанией КОНСУС АССЕТ МЕНЕДЖМЕНТ КО., ЛТД., действующего в качестве Управляющего Активами, заключен Договор Поручительства.

Согласно Разделу 2 Договора Поручительства, Гарант безусловно и безотзывно дает поручительство Кредитору, на общих и раздельных основаниях с другими Гарантами, относительно осуществления Заемщиком своевременной, оперативной и полной оплаты основной суммы и процента, а также любой другой суммы, которая может периодически причитаться по Кредитному договору.

ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" является собственником:

- земельного участка, расположенного по адресу г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, д. 4, площадью 8 660 кв. метров на основании договора купли-продажи земельного участка N 161 от 27.12.2006 с учетом дополнительного соглашения от 19 февраля 2007 года (том 2 л.д.58-66, том 5 л.д.2),

- гостиницы, расположенной по адресу г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, д. 4, литер "А", этажность 10, подземная этажность 1, площадью 14958,98 кв. метров (том 5 л.д.1).

По условиям данного договора ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" обязалось отвечать солидарно с ООО "Коинвест" по кредитному договору.

04.04.2007 между ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" (Залогодателем) и Кукмин Банком (Залогодержателем) заключен Договор Ипотеки, согласно которому Залогодатель обязался передать Залогодержателю в качестве обеспечения Заложенное имущество: Гостиницу, земельный участок под гостиницей, а также если это не включено иным образом - все доходы, продукция и права, вытекающие из любого из вышеуказанного или в связи с любым из вышеуказанного.

05.04.2007 во исполнение кредитного договора Банк перечислил на счет ООО "Коинвест" денежные средства в размере 40 000 000 000 корейский вон.

В соответствии со статьей 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

В силу раздела 13 Кредитного договора от 04.04.2007, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью "Коинвест" и КУКМИН Банком "Применимое право и разрешение споров", пункта 31.1 "Применимое право", договор и права и обязанности Сторон по нему истолковываются и регулируются в соответствии с законодательством Кореи.

Аналогичное положение содержит Договор поручительства, Раздел 14.

Таким образом, стороны определили право, применимое для разрешения указанного спора в части обязательств, вытекающих из Кредитного договора и Договора Поручительства, законодательство Кореи.

В соответствии с разделом 4.1 кредитного договора процентный период составляет 3 месяца, проценты подлежат оплате за прошедший период в каждую дату оплаты процентов.

08.04.2008 Банк направил в адрес ООО "Коинвест" и ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" Уведомление об основаниях невыполнения долгового обязательства и требование срочного погашения кредита.

Управляющий Активами указал ответчикам на нарушение условий после снятия денежных средств со счета, и уведомил о том, что невыполнение долгового обязательства является основанием требовать погашения основной суммы кредита и процентов по ставке 19 % годовых, совместно с поручителем ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД".

Поскольку должник не исполнял принятые на себя обязательства, у кредитора возникли основания для долгосрочного взыскания образовавшейся задолженности и начисления процентов, равной 19 % годовых (ставка штрафных процентов, пункт 11.2 договора кредита).

Кроме того, данным решением суда установлено, что ООО "ЛЭКС Ко. Лтд" не доказал наличие умышленных действий со стороны АО "Кукмин Банк" по сообщению им ложной информации либо утаиванию достоверных сведений, направленных на заключение сделки, не соответствующей намерениям ООО "ЛЭКС Ко., Лтд".

Вступившим в законную силу решением суда от 19.11.2009 по делу А59-3633/2009 установлено, что 05.04.2007 между ООО "Коинвест" и ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" был заключен кредитный договор, по которому 06.04.2007 ООО "Коинвест" перечислил на счет ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" 290 млн. руб. Факт получения денежных средств ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" не оспорен. Указанное напрямую опровергает довод о том, что Кредитором от ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" был скрыт факт перечисления средств по Кредитному договору.

Таким образом, достоверно зная о получении ООО "Коинвест" денежных средств по Кредитному договору, ООО "ЛЭКС Ко., ЛТД" в лице Ан Хва Дя 20.04.2007 обратилось в регистрирующий орган с заявлением о регистрации ипотеки объектов недвижимости.

Решением суда от 07.02.2011 по делу N А59-987/2010 исковые требования акционерного общества КУКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) удовлетворены частично.

С общества с ограниченной ответственностью "Коинвест" солидарно с обществом с ограниченной ответственностью "ЛЭКС ко., Лтд" в пользу акционерного общества КУКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) взыскана задолженность по кредитному договору в сумме 40 000 000 000 Корейских Вонов, проценты за пользование кредитом в сумме 17 083 463 053 Корейских Вонов, а всего в пользу истца 57 083 463 053 Корейские Воны.

Обращено взыскание на заложенное имущество нежилое здание гостиницы общей площадью 14 958,9 кв. метров, кадастровый (условный номер 64:01:14 01 001:0014:64:401:001:00010214, расположенной в Российской Федерации по адресу г. Южно-Сахалинск, улица Детская, 4, установив начальную продажную цену задолженного имущества при его реализации 1 342 587 731 рубль (один миллиард триста сорок два миллиона пятьсот восемьдесят тысяч семьсот тридцать один рубль), а также обращено взыскание на заложенное имущество земельный участок, расположенный под зданием гостиницы, площадью 8 660 квадратных метров, расположенный по адресу Российская Федерация, город Южно- Сахалинск, Северная сторона улицы Детской, восточнее Гимназии N 3, имеющим кадастровый (или условный) номер 65:01:14 01 001:0014, установив начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации 25 887 607 руб.

С общества с ограниченной ответственностью "Коинвест" в пользу акционерного общества Кукмин Банк взыскано 102 000 рублей в возмещение понесенных судебных расходов. С общества с ограниченной ответственностью "Лэкс Ко., Лтд" в пользу акционерного общества Кукмин банк взыскано 102 000 рублей в возмещение судебных расходов.

В удовлетворении встречных исковых требований общества с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд" к акционерному обществу КУКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) о прекращении ипотеки на здание гостиницы "Мега Палас" от 04.04.2007 и земельный участок и аннулировании (признании недействительным) договора поручительства от 04.04.2007, заключенного между акционерным обществом КООКМИН БАНК (KOOKMIN BANK), акционерным обществом "Консус Ассет Менеджмент" и обществом с ограниченной ответственностью "ЛЭКС Ко., Лтд" отказано.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2011 решение суда от 07.02.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.02.2013 решение суда от 07.02.2011 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2011 в части обращения взыскания на заложенное имущество, а также в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью "Коинвест", общества с ограниченной ответственностью "Лэкс Ко., Лтд" в пользу АО "Кукмин банк" возмещения понесенных судебных расходов в сумме 102 000 руб. с каждого - отменено, дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В остальном решение от 07.02.2011, постановление от 01.11.2011 оставлены без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Кроме того, постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа установлено следующее.

Выдача кредита подтверждена выпиской по счету N 222637-01-003194, открытому ООО "Коинвест" в банке: поступление суммы 40 000 000 000 корейский вон на данный счет состоялось 05.05.2007. В материалы дела NА59-987/2010 представлены документы, подтверждающие процедуру открытия счета: заявка на открытие счет, заявление-уведомление о заключении кредитного договора, платежное поручение от 05.04.2007 на перечисление кредитных средств.

Доводы ООО "Лэкс Ко., Лтд." о том, что данные документы имеют недостатки в оформлении: разночтения на английском варианте написания ООО "Коинвест" ("KOINVEST CO., LTD", "KOINVEST LLC", "KOINVES"); отраженные в заявке на открытие счета иных дат получения кредита, кредитования, указание в ней на отсутствие поручительства, судом кассационной инстанции были отклонены. Судом кассационной инстанции установлено, что данные обстоятельства не опровергают факт получения кредита заемщиком, учитывая существование документального подтверждения перевода денежных средств на банковский счет ООО "Лэкс Ко., Лтд.". Использование различных аббревиатур в обозначении организационно-правовой формы юридического лица не подтверждают фактическое существование множества лиц применительно к каждому обозначению.

Также не свидетельствует о неполучении кредита отсутствие документального подтверждения операций по счетам ООО "Коинвест" в иностранном банке, поскольку данные нарушения, даже при выявлении факта их наличия, не влияют на состоявшееся получение кредита.

Ссылка ООО "Лэкс Ко., Лтд" на платежное поручение от 03.10.2008 N 10, согласно которому со счета "KOINVEST LLC" в Сбербанке РФ перечисляется определенная сумма на счет "KOINVEST CO., LTD" не подтверждает что эти счета принадлежат различным юридическим лицам, а подтверждает лишь факт совершения операций по двум счетам.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела N А59-987/2010 ООО "Коинвест" не опровергало факт получения кредита в полном объеме.

Также получение кредита ООО "Коинвест" подтверждено вступившим в законную силу решением суда по делу N А59-4291/2011. Данным решением установлено, что часть кредитных средств поступила в распоряжение ООО "Коинвест" и впоследствии предоставлена им в качестве займов ООО "Лэкс Ко., Лтд" с целью погашения последним долга перед Сбербанком, как это предусматривалось разделом 10 кредитного договора от 04.04.2007.

По заявлениям ООО "Коинвест" и ООО "Лэкс Ко., Лтд" от 13.05.2013 о пересмотре в порядке надзора решения суда от 07.02.2011 по делу N А59-987/2010, постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2011, постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.02.2013, Определением ВАС РФ от 28.05.2013 N ВАС-6453/13 в передаче в Президиум ВАС РФ указанных судебных актов отказано ввиду того, что приведенные в заявлении о пересмотре судебных актов доводы свидетельствуют не о нарушении единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм материального и процессуального права, а о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом доказательств.

Определением суда от 19.02.2014 производство по делу по требованию Акционерного общества КУКМИН БАНК (KOOKMIN BANK) об обращении взыскания на заложенное имущество прекращено.

Решением суда от 05.11.2013 (резолютивная часть от 05.11.2013) по делу N А59-1043/2012 ООО "Лэкс Ко., Лтд" признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Седнев Яков Владимирович.

Определением суда от 02.10.2013 по делу N А59-1043/2012 на основании вступившего в законную силу решения суда от 07.02.2011 по делу N А59-987/2010 требования АО "Кукмин банк" признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Лэкс Ко., Лтд" в сумме 1 579 362 422 руб. 36 коп.

Определением суда от 29.01.2014 по делу N А59-1043/2012 заявление АО "Кукмин банк" удовлетворено и требование в сумме 1 579 362 422 руб. 36 коп. основной задолженности обеспечены залогом имущества ООО "Лэкс Ко., Лтд":

- зданием гостиницы общей площадью 14 958,9 кв.м, кадастровый (условный) номер 65:01:1401001:110, адрес: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, 4;

- земельным участком общей площадью 8660 кв.м, кадастровый номер 65:01:1401001:14, адрес: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, северная сторона ул. Детская, восточнее Гимназии N 3.

Судом из материалов дела установлено, что в ходе процедуры конкурсного производства ООО "Лэкс Ко., Лтд" была осуществлена реализация предмета залога, а именно - 18.04.2016 состоялись торги по продаже предмета залога:

- здания гостиницы общей площадью 14 958,9 кв.м, кадастровый (условный) номер 65:01:1401001:110, адрес: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, ул. Детская, 4;

- земельного участка общей площадью 8660 кв.м, кадастровый номер 65:01:1401001:14, адрес: Сахалинская область, г. Южно-Сахалинск, северная сторона ул. Детская, восточнее Гимназии N 3.

Судом из материалов настоящего дела установлено, что платежными поручениями N N 1, 2 от 01.07.2016 ООО "Лэкс Ко.,Лтд" перечислило АО "Кукмин банк" 1 269 407 238 руб. 08 коп. и 233 083 729 руб. 04 коп. соответственно.

Определением суда от 24.08.2016 производство по делу N А59- 1043/2012 о несостоятельности (банкротстве) должника - ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" (ОГРН 1046500616051, ИНН 6501148471) приостановлено до рассмотрения по существу Арбитражным судом Сахалинской области искового заявления ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" к ООО "КОИНВЕСТ" о взыскании денежных средств, и вступления судебного акта в законную силу.

Согласно статье 598 Гражданского кодекса Республики Корея по договору займа одна сторона передает в собственность другой стороне деньги или другие вещи, а другая сторона обязуется возвратить такую же сумму денег или равное количество других вещей того же рода и качества.

В соответствии со статьей 603 Гражданского кодекса Республики Корея заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа или равное количество других вещей того же рода и качества в срок, который предусмотрен договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен, кредитор обязан уведомлять о возврате суммы займа в разумный срок. Заемщик вправе возвратить сумму займа досрочно.

На основании части 1 статьи 389 Гражданского кодекса Республики Корея если должник не исполняет свои обязательства по своему усмотрению, кредитор вправе требовать принудительного исполнения через суд.

Статья 395 Гражданского кодекса Республики Корея предусматривает, что в случае просрочки исполнения обязательства должником, кредитор уведомляет должника об исполнении обязательства в течение определенного разумного срока. Если должник не исполняет обязательство в срок или его исполнение не приносит пользу кредитору кредитор вправе не принимать обязательства и предъявлять иск о возмещении причиненного ущерба.

На основании статьи 397 Гражданского кодекса Республики Корея сумма возмещения убытков определяется ставкой, установленной законом. Однако если такая ставка установлена договором и не противоречит закону, применяется к отношению сторон ставка, установленная договором.

В отношении возмещения убытков, кредитору не требуется доказывать его убытки, а должник не может выдвигать возражения против требования кредитора.

Согласно статье 428 Гражданского кодекса Республики Корея поручитель обязуется перед кредитором основного должника в случае неисполнения основным должником обязательства отвечать за исполнение и исполнять обязательства основного должника.

Статья 429 Гражданского кодекса Республики Корея предусматривает, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, неустойку, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В рассматриваемом случае, факт и размер задолженности (1 502 490 967 руб. 12 коп.) ООО "Коинвест" перед ООО "ЛЭКС КО., ЛТД" установлены вступившими в законную силу судебными актами по делу N А59-987/2010 и по делу N А59-1043/2012, не подлежат доказыванию вновь в рамках настоящего дела.

Возражения ответчика были предметом рассмотрения судом дел N А59-987/2010, N А59-1043/2012. Новые доводы ответчика, приведенные в настоящем деле, не имеют правового значения для разрешения настоящего спора, поскольку обстоятельства, имеющие правовое значение в рамках настоящего спора установлены указанными вступившими в законную силу судебными актами.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит возложению на заявителя в соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 22.11.2017 по делу N А59-3811/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

Л.А. Мокроусова

Судьи

Н.А. Скрипка Е.Н. Шалаганова