Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2018 г. N 09АП-70562/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 30 мая 2018 г. N Ф05-6091/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

28 февраля 2018 г.

Дело N А40-135544/17

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 февраля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Н.И. Левченко, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "Мосэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 ноября 2017 года по делу N А40-135544/17, принятое судьёй Романенковой С.В.

по иску ПАО "Мосэнергосбыт"

к ГБУ г.Москвы "Жилищник района Солнцево"

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию

при участии в судебном заседании:

от истца: Перглер Я.В. (по доверенности от 10.11.2017)

от ответчика: Афанасьев В.А. (по доверенности от 09.11.2017)

от третьего лица: Алпатова М.Г. (по доверенности от 31.10.2016)

УСТАНОВИЛ:

ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании с ГОСУДАРСТВЕННОГО БЮДЖЕТНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ ГОРОДА МОСКВ "ЖИЛИЩНИК РАЙОНА СОЛНЦЕВО" задолженности за декабрь 2015 г. в размере 669 000 руб. 06 коп., законной неустойки за период с 23.06.2017 г. по 25.10.2017 г. в размере 36 717 руб. 81 коп.; законной неустойки в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 669 000 руб. 06 коп. за период с 26.10.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 ноября 2017 года по делу N А40-135544/17, в удовлетворении иска ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "МОСЭНЕРГОСБЫТ" о взыскании задолженности в размере 669 000 руб. 06 коп., законной неустойки за период с 23.06.2017 г. по 25.10.2017 г. в размере 36 717 руб. 81 коп., неустойки в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 669 000 руб. 06 коп. за период с 23.06.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности - отказано.

Не согласившись с решением суда, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение полностью и удовлетворить исковые требования в полном объеме.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав возражения представителей истца, ответчиков и третьего лица, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 23 ноября 2017 года и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, 15.09.2010 г. между истцом и ответчиком заключен договор энергоснабжения N 97944166, согласно которому ПАО "Мосэнергосбыт" обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1.1.).

ПАО "МОЭСК" проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии.

Согласно расчету истца, с учетом произведенных ответчиком оплат, объем безучетного потребления составляет 133002 кВт/ч.

Таким образом, ответчиком неучтенно потреблено электрической энергии на сумму 666 900 руб. 06 коп.

Поскольку ответчик безучетнопотребленную электрическую энергию за декабрь 2016 г. не оплатил, за ним образовалась задолженность в размере 669 000 руб. 06 коп.

Исходя из представленных в материалы дела доказательств, суд пришел к выводу о том, что Акт N 39/30РУ-МУЭ о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный по факту безучетного потребления

электрической энергии юридическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) от 22 декабря 2015 г., составлен с нарушениями норм действующего законодательства.

Из представленных истцом фотоматериалов, видно, что допуск к электрощитовой ограничен и опечатан. Соответственно для проведения проверки сетевой организацией и снятия показания приборов учета необходимо было обратиться на ОДС -514, расположенной по адресу: ул. Родниковая, д. 16.

Однако, согласно выписки из журнала учета выдачи ключей ОДС -514 в период с 10.12.2015 г. по 25.12.2015 г. ключи от электрощитовой по адресу ул. Родниковая д. 8 не выдавались. Таким образом, представители сетевой организации не имели возможность провести проверку и снять достоверные данные приборов учета.

Материалами дела подтверждается, что ответчик был уведомлен о проведении проверки письмом от 27.11.2015 г. N ЭУ/168/790, которое было получено ответчиком 30.11.2015 г., что подтверждается отметкой о получении.

В соответствии с пунктами 193 и 195 Основных положений N 442 акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется в отношении конкретного потребителя и имеет для него существенные последствия, так как этот акт является основанием для перерасчета объема потребленной потребителем электроэнергии с использованием расчетного способа (по максимальной мощности присоединенных энергопринимающих устройств).

Таким образом, как следует из приведенных выше норм Основных положений N 442, выявление и фиксация факта безучетного потребления электроэнергии путем составления такого акта должны производиться в присутствии представителя потребителя, который в этой связи для целей участия в составлении акта должен быть уведомлен о предстоящем проведении проверки.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу о том, что процедура проверки прибора учета была нарушена, при составлении акта о безучетном потреблении электрической энергии были допущены существенные нарушения действующего законодательства, в связи с чем, он не может являться документом-основанием для расчета объема безучетного потребления электроэнергии и предъявления ГБУ "Жилищник района Солнцево" требования об оплате рассчитанного объема.

Кроме того, согласно показаниям, которые передавались представителями ГБУ "Жилищник района Солнцево" через личный кабинет по состоянию на 01.12.2015 года показания составили 42389 (Т1+Т2+ТЗ), которые превышают показания в указанном акте. Согласно акта сверки расчетов N 9395 от 15.01.2016 (с учетом принятых показаний, которые превышают в два раза показания, указанные в акте N 39/30РУ-МУЭ от 22 декабря 2015 г.) задолженность перед ПАО "Мосэнергосбыт" отсутствует.

Кроме того, представленная истцом копия акта N 39/30РУ-МУЭ от 22 декабря 2015 г. (л.д. 28) содержит следы исправлений в периоде безучетного пользования.

Между тем, истцом в материалы дела представлены три различных акта о безучетном потреблении электроэнергии от 22.12.2015 г., оригинал из которых представлен в судебном заседании 16.11.2017 г. только один. Оригиналы двух других актов суду не представлены. Кроме того, истцом представлено в материалы дела три счета об оплате задолженности от 12.09.2016 г., от 20.06.2017 г., от 01.08.2016.г., из которых направлен в адрес ответчика был только один - от 01.08.2016 г. Однако, в счете от 01.08.2016 г, направленном ответчику, указана иная сумма, чем просит взыскать ответчик в исковом заявлении.

Таким образом, с учетом представленных в материалы дела противоречивых доказательств, отсутствия оригинала акта N 39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015 г., представленного изначально в материалы дела, а также доказанности факта нарушения требований действующего законодательства в отношении составления акта о безучетном потреблении электроэнергии и нарушения срока направления акта о безучетном потреблении ответчику, суд пришел к выводу о недоказанности правомерности процедуры проверки прибора учета, в связи с чем, акт N 39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015 г. о безучетном потреблении, на который ссылается истец в обоснование заявленных исковых требований, не может являться основаниям для расчета объема безучетного потребления электроэнергии.

С учетом изложенного, суд не нашел оснований для взыскания задолженности за декабрь 2015 г. в размере 669 000 руб. 06 коп., ввиду недоказанности факта безучетного потребления электроэнергии и заявленной суммы задолженности.

Соответственно, не подлежит удовлетворению требование о взыскании законной неустойки за период с 23.06.2017 г. по 25.10.2017 г. в размере 36 717 руб. 81 коп. и законной неустойки в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга в размере 669 000 руб. 06 коп. за период с 26.10.2017 г. по дату фактической оплаты задолженности, поскольку факт нарушения условий договора документально не подтвержден и не доказан.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

В соответствии с пунктами 192,193 Основных положений в результате обнаружения факта безучетного потребления составлен Акт N 39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015, согласно которому объем безучетного потребления составил 142227,36 Квт/ч. Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с п. 194,195 Основных положений.

В соответствии с п. 173 постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).

Кроме того, согласно п. 177 Основных положений, в случае если, для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки обязана уведомить потребителя о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

В соответствии с п. 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, который не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес потребителя. Между тем, доказательств, направления копии акта в адрес ГБУ "Жилищник района Солнцево" в установленный срок в материалы дела не представлено.

В соответствии со ст. 176 вышеуказанного постановления результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. В данном акте должны быть указаны следующая обязательная информация: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки, лица, принявшие участие в проверке, характеристики и место характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора). В представленном акте N 39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015 г. отсутствует обязательная информация, а именно: дата истечения межповерочного интервала прибора учета.

В соответствии с п.п. 192, 194 постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" в случае выявления факта безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а так же производятся расчеты объема, которые не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес потребителя. По истечению указанного времени копия акта, а так же расчеты объема потребленной электрической энергии не были направлена в адрес ГБУ "Жилищник района Солнцево", в деле отсутствуют документы, подтверждающие обратное.

Кроме того из представленных самим истцом фотоматериалов (л.д. 30-32) усматривается отсутствие доступа непосредственно к электросчетчику N 08231507, на клеменной крышке которого согласно акту N39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015 г. отсутствует пломба.

В этой связи довод ответчика о том, что в действительности 18 декабря 2015 г. доступ к счетчику отсутствовал нашел свое объективное подтверждение.

Соответственно, акту N 39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015 не отвечает принципу достоверности доказательства (п.2 ст.71 АПК РФ).

Как правильно установил суд первой инстанции, даже сам истец не способен произвести однозначно определенные расчеты стоимости безучетного потребления.

В частности на основании одного и того же акта N 39/30РУ-МУЭ от 22.12.2015 истцом выставлены счета на сумму 44 248, 91 руб. (л.д. 33) и на сумму 667 641, 96 руб. (л.д.117).

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 ноября 2017 года по делу N А40-135544/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Д.Н. Садикова Н.И. Левченко