Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2018 г. N 09АП-3176/18

г. Москва

07 марта 2018 г.

Дело N А40-110163/17

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 марта 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи С.А. Назаровой

судей Р.Г. Нагаева, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2017

по делу N А40-110163/17, вынесенное судьей А.Н. Васильевой,

об отказе во включении в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Гэлакси" (ОГРН 1157746411426, ИНН 7727169838) требования ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" в размере 43.936.677 рублей 90 копеек

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Гэлакси" (ОГРН 1157746411426, ИНН 7727169838),

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" - Моисеенко Е.П., дов. от 05.12.2017,

от ООО "Гэлакси" - Журавлева Е.В., дов. от 25.08.2017,

временный управляющий Журавков Д.И. - лично (паспорт), определение от 25.10.2017.

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы 26.06.2016 поступило заявление ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Гэлакси", которое определением суда от 27.06.2017 принято как заявление о вступлении в дело N А40-110163/17 о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Гэлакси", рассмотрение заявления отложено до рассмотрения заявления АО "Фундамент Т" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Гэлакси", поступившего в суд ранее.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2017 в отношении должника ООО "Гэлакси" введена процедура наблюдения.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 11.11.2017 N 210.

Определением суда от 25.10.2017 назначено судебное заседание по рассмотрению требования ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника в порядке ст. 71 Закона о банкротстве.

Кредитором представлено заявление об уточнении требования и дополнительные документы в обоснование, в том числе копии материалов дела N А40-242507/2015.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2017 отказано ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" в принятии дополнений, и отказано во включении в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Гэлакси" (ОГРН 1157746411426, ИНН 7727169838) требования ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" в размере 43.936.677 рублей 90 копеек.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение, в обоснование указывая на нарушение судом норм материального и процессуального права, необоснованном отклонении в принятии дополнений, и формальном подходе суда к разрешению спора.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2018 года апелляционная жалоба принята к производству.

Представитель апеллянта в судебном заседании настаивал на удовлетворении жалобы.

Представитель должника в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы, представил отзыв, который приобщен к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии правовых оснований к отмене определения суда первой инстанции, в силу следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

На основании пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии с п. 1 ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В силу положений пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела, в качестве доказательств обоснованности требования, кредитором указано на наличие задолженности ООО "Гэлакси" в результате неисполнения должником обязательств по договору аренды нежилых помещений от 01.10.2010 N А-10-01 (в редакции дополнительных соглашений N 1-8).

При обращении кредитора с настоящим заявлением кредитором представлено Решение Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2017 по делу N А40-242507/2015 о взыскании с ООО "ГЭЛАКСИ" в пользу ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" задолженности в размере 43 876 677 рублей 90 копеек стоимости неотделимых улучшений, а также 60000 рублей 00 копеек в возмещение судебных расходов на проведение экспертизы.

Согласно договору, заключенному между ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" (арендатор) и ООО "Август" (арендодатель) 01.10.2010 N А-10-01, арендатору во временное владение и пользование за плату переданы помещения общей площадью 2.630,1 кв.м. в подвале, цокольном и первом этажах здания торгового центра "Азовский" по адресу: г. Москва, ул. Азовская, д. 24, корп. 3, на срок до 1 октября 2017 г., для использования в соответствии с арендным профилем (приложение N 2 к договору), а именно: для оказания спортивных услуг (бассейн, плавание, дайвинг, др.), оздоровительных услуг (гимнастика), медицинских услуг, организации салона красоты, розничной торговли товарами для фитнеса, оказания услуг по общественному питанию, организации развлекательным мероприятий.

В связи со сменой 15.06.2015 собственника здания на ООО "Гэлакси", арендатор извещен письмом от 16.06.2015 N 15-06-009.

По соглашению от 10.09.2015 договор расторгнут, помещения возвращены арендодателю по акту от 10.09.2015, в котором содержится перечень неотделимых улучшений, и технологическое оборудование бассейна.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2017 решение Арбитражного суда города Москвы от 06.03.2017 по делу N А40-242507/2015 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12.09.2017 перечисленные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы. Отменяя судебные акты, суд кассационной инстанции установил, что ответчик (ООО "Гэлакси") оплатил стоимость неотделимых улучшений третьему лицу (ООО "Август") и не должен повторно их оплачивать, и указал на необходимость при новом рассмотрении суду первой инстанции исследовать вопрос, была ли стоимость произведенных неотделимых улучшений включена в стоимость продажи имущества, а помещения отчуждены ответчику с учетом произведенного истцом ремонта.

Проанализировав п. 6.1 договора аренды, суд кассационной инстанции также указал на необходимость установления, были ли сторонами договора соблюдены установленные нормой договора условия производства неотделимых улучшений, в частности, согласован ли проект выполнения и график производства работ, подписан ли акт о разграничении ответственности, а равно были ли арендатором в соответствии с согласованными сторонами условиями договора получены письменные согласования перечня неотделимых улучшений и сами изменения. Принять во внимание довод ответчика о том, что подписание сторонами приложения к дополнительному соглашению от 05.06.2013 N 2, а именно, перечня неотделимых улучшений без объемов улучшений, их расценок и подрядчиков, в соответствии с согласованными сторонами условиями договора не является согласием арендодателя на проведение неотделимых улучшений, а является одним из этапов согласования, предусмотренных статьей 6 договора аренды.

Производство по делу N А40-242507/2015 приостановлено судом определением от 08.11.2017 до даты признания ООО "ГЭЛАКСИ" банкротом в рамках дела N А40-110163/17 и включении требований истца в конкурсную массу или прекращения производства по делу о банкротстве.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что в рамках дела о банкротстве требование кредитора должно быть рассмотрено на основании первичных документов, подтверждающих основания возникновения задолженности.

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов должника, суд первой инстанции указал на то, что требования не подтверждены совокупностью необходимых доказательств в нарушение ст. 65 АПК РФ.

С данной оценкой суда первой инстанции представленных кредитором доказательств, апелляционный суд соглашается, поскольку такая оценка сделана при правильном применении положений статьей 67, 68, 71 АПК РФ при всестороннем, полном и непосредственном исследовании.

Не усматривает апелляционный суд нарушений судом первой инстанции в применении положений статей 71 и 75 АПК РФ, поскольку представленные суду документы являлись фотокопиями материалов дела N А40-242507/2015, и подлинники суду не переданы. Кроме того, представляемые документы не соответствовали перечню приложений в дополнении от 07.12.2017, тогда как суд кассационной инстанции указал о несоответствии данных, отраженных в актах, договорах, представленных в рамках дела N А40-242507/2015.

Довод апеллянта, апелляционным судом отклоняется, поскольку проверка требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, и только при наличии достаточных достоверных доказательств наличия и размера задолженности.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2017 по делу N А40-110163/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "КИМБЕРЛИ ЛЭНД" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.А. Назарова

Судьи

Р.Г. Нагаев И.М. Клеандров